Понятие об интернет-праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Контрольная работа

Понятие об интернет-праве



1. Проблема определения понятия «интернет-право»

законодательство интернет право

Термины, обозначающие область юридической практики и соответствующих ей знаний, используются, как правило, в трех значениях: отрасли права (законодательства) или правового института, науки и учебной дисциплины. Термин «интернет-право» также используется в этих трех значениях.

Сосредоточим внимание на интернет-праве как на области знаний, относящихся к юридическим наукам. Исходя из основных положений теории и методологии науки, любая область знаний имеет свой объект и предмет. При этом объект -- это общая область, в которой реализуется познавательный интерес субъекта, тогда как предмет -- конкретная часть объекта, на которой сосредоточена познавательная деятельность, что приводит к появлению обособленной области знаний.

Кроме того, объект и предмет в теории и методологии науки -- понятия как бы «масштабируемые». Они представляют собой результат абстрагирования от особенностей определенных областей знания и практики. В зависимости от степени приближения, то, что раньше именовалось «предметом», при «увеличении» масштаба может становиться «объектом», и наоборот.

Например, право как таковое может выступать объектом многих наук не только юридических, но и филологических или даже точных наук. В этом смысле, право -- объект. Однако именно юридические науки изучают право с точки зрения регулятивных аспектов предоставительно-обязывающих норм. В этом смысле, право -- предмет. Точно так же и каждая отдельная юридическая дисциплина рассматривает право в своем конкретном обособленном аспекте. Масштаб увеличивается, и на уровне юридических наук уже предоставительно-обязывающие нормы могут быть рассмотрены как объект, а отдельные области знаний об этих нормах, развиваемые в рамках отдельных юридических дисциплин, -- как предмет. В этом смысле, например, предмет гражданского права -- рассмотренные в регулятивном аспекте предоставительно-обязывающие нормы, регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения.

Для того чтобы та или иная область юридических знаний получила самостоятельный статус, необходимо, чтобы она обладала особым предметом. Такой предмет, как правило, определяется природой общественных отношений, на регулирование которых нацелены те или иные группы правовых норм. Соответственно, для обоснования интернет-права как отдельной области юридических знаний, необходимо, чтобы был определен обособленный предмет интернет-права, который бы отличался от предмета иных юридических наук.

Обособленность предмета той или иной области права, которая становится основанием для формирования отдельной области знаний, как правило, определяется характерными особенностями общественных отношений, на регулирование которых нацелены соответствующие правовые нормы.

Так, например, среди общественных отношений выделяются имущественные отношения и личные неимущественные отношения, которые составляют предмет гражданского права как отрасли права, а знание о нормах, регулирующих данные общественные отношения (в различных аспектах -- основных принципах действующего гражданского законодательства, практики его применения, истории его развития и т.д.), -- предметом гражданско-правовой науки.

В основе идеи об интернет-праве как отдельной области знаний и практики лежит представление о том, что общественные отношения, связанные с использованием сети Интернет, обладают достаточными юридически- значимыми особенностями, чтобы их можно было концептуально выделить из всего объема иных общественных отношений и рассматривать как предмет отдельной области знаний.

Вывод о наличии юридически-значимых особенностей общественных отношений, реализуемых посредством сети Интернет, основан на гипотезе, согласно которой системные правовые проблемы, которые проявляются в таких отношениях, не зависят от их отраслевой принадлежности и одинаковы для всех возможных правовых отношений -- гражданско-правовых, административно-правовых и т.д.

При этом важно понимать, что различные области правовых знаний не исключают друг друга, они -- комплементарны, т.е. могут использоваться как взаимодополняющие абстрактные модели, основанные на различных принципах такого «абстрагирования» от невербальной реальности. Одна и та же фактическая ситуация может быть по-разному описана с точки зрения различных отраслей права, но каждая из таких квалификаций будет иметь значение. Например, в ситуации с тайным хищением чужого имущества уголовно-правовой ракурс представит совершение такого преступления как кражу. Но при этом гражданско-правовой ракурс той же ситуации может представить, в зависимости от обстоятельств, выбытие имущества из владения собственника помимо его воли. В каждом случае речь идет о различной отраслевой квалификации, при этом между ними отсутствует противоречие, и каждая такая квалификация преследует свои обособленные интересы и цели. В данном примере в случае с уголовным правом -- публичный интерес и цель наказания, в случае с гражданским правом -- частный интерес и цель восстановления правоотношения. На практике же такая ситуация может выразиться в предъявлении гражданского иска в уголовном деле, что только подтверждает тезис.

Соответственно, интернет-право также должно выполнять свою обособленную роль в юридической квалификации определенных общественных отношений, «срез» которых может быть представлен какой-либо совокупностью юридических фактов, и представлять альтернативное, но при этом комплементарное описание такой ситуации с точки зрения юридически значимых аспектов.

Знание, которое формируется в рамках интернет-права, позволяет описать ситуацию с точки зрения системных правовых проблем, возникающих в случае с общественными отношениями, если они реализуются посредством сети Интернет, и основных подходов к их разрешению. При этом такое знание основано на преломлении отдельных и подчас уже известных отраслевых подходов через призму архитектурных особенностей сети Интернет.

Ракурс, который представляет в отношении той или иной правовой ситуации интернет-право, основывается на преломлении отдельных отраслевых подходов (либо уже известных, либо специально разработанных) через призму архитектурных особенностей сети Интернет. Сами такие подходы могут быть основаны на нормах различной отраслевой принадлежности -- в зависимости от того, для целей какой отрасли права необходимо разрешить ту или иную конкретную проблему.

Нормы, которые составляют обособленный предмет интернет-права как отдельной группы правовых норм, обладающих предметным единством, таким образом, рассредоточены по различным отраслям права и могут быть определены по критерию их относимости к соответствующим системным правовым проблемам сети Интернет, которые рассматриваются в настоящем учебнике. В качестве примера на данном этапе допустимо привести одну из наиболее очевидных системных правовых проблем -- проблему определения юрисдикции.

Сеть Интернет на данный момент организована так, что по общему правилу она допускает практически неограниченное взаимодействие между пользователями, относящимися к различным юрисдикциям. Более того, она позволяет существовать определенным постоянным (английское слово «persistent» может точно передать необходимый смысловой оттенок) информационным объектам или, точнее, пространствам.

В случае с интернет-отношениями иностранный элемент присутствует практически всегда хотя бы в потенциальной и «негативной» форме угрозы несанкционированного доступа к информации из-за рубежа, даже если «позитивные» отношения, например по купле-продаже, реализуются только между российскими пользователями на российской интернет-платформе.

Во многих ситуациях, однако, иностранный (международный) элемент «сильнее»: например, взаимодействие между пользователями может осуществляться на международной интернет-платформе, которая сама исходит из той позиции, что подчиняется зарубежному праву, и определяет его в качестве применимого по отношению к каждому из пользователей.

В такой ситуации подход, основанный на знаниях и практике, относящийся к интернет-праву, позволил бы описать правоотношения таким образом, чтобы выделить данную проблему определения юрисдикции. Затем выявить определенный проблемный аспект юрисдикции, подлежащий разрешению в конкретной ситуации (например, «место осуществления деятельности» для целей определения места исполнения обязательства в гражданско-правовом смысле) и определить какими способами в данной конкретной ситуации, с учетом архитектурных особенностей сети Интернет и значения отдельных элементов сетевой инфраструктуры должна разрешаться проблемная ситуация.

В этом смысле к нормам интернет-права (понятие, напомним, в силу того, что доктрина находится на стадии формирования, является условным) допустимо отнести нормы различной отраслевой принадлежности, которые могут быть применены для целей разрешения системных правовых проблем отношений в сети Интернет. Соответственно, сам термин «интернет-право», скорее, означает определенный ракурс рассмотрения данных норм. Кроме того, разумеется, и в российском, и в зарубежном праве на сегодняшний день формируется комплекс специальных правовых норм, а также подходов, выраженных на уровне судебной и административной практики, которые ориентированы на регулирование правовых отношений именно в сети Интернет.

По своей природе интернет-право представляет собой развивающуюся область знаний и практики. Концепции правового регулирования от ношений в сети Интернет (и, соответственно, подходы к разрешению системных правовых проблем в данной области) довольно динамичны по двум объективным причинам:

1) новизна. Отношения в сети Интернет представляют собой чрезвычайно молодую область, поскольку широкое, в том числе коммерческое, использование глобальной информационно-телекоммуникационной сети в мире, а не только в России, насчитывает немногим более 25 лет (если отсчитывать с начала 1990-х гг.). Данный срок объективно мал для формирования стабильных подходов, таких, какие мы можем наблюдать в тех отраслях права, которые уже стали классическими, таких как гражданское право, исторически концептуально восходящее к римскому праву, или уголовное право. Даже отдельные специальные отрасли законодательства, такие как, например, таможенное право, имеют давнюю историю, которая позволила оформиться определенным доктринальным и практическим подходам;

2) динамика. Сами информационно-телекоммуникационные технологии представляют собой исключительно динамическую область, в которой на данный момент сосредоточены исследовательские, инженерные и предпринимательские усилия значительной части человечества. Скорость появления новых технологических решений, изменяющих формат отношений, и новых идей относительно того, как использовать уже имеющиеся технические решения, в полной мере несопоставима ни с темпом законодательной деятельности, ни с темпом развития общетеоретических представлений. В качестве произвольного примера можно привести технологии OTT («Over the Top») -- организация сервисов сетевого характера как бы поверх уже существующих (и урегулированных) сетей. Должны ли операторы таких сервисов, популярность которых растет сейчас, получать лицензии и разрешения в том случае, если их «обычные» аналоги подразумевают такую обязанность? Этот вопрос остается сейчас открытым как в теории, так и на практике.

3) Относительная (в исторических масштабах) новизна и динамика сети Интернет как таковой и, как следствие, интернет-права, приводит как минимум к двум следствиям для формирования области знаний, связанной с ней. Во-первых, новизна самих концепций интернет-права чаще всего выражается в способе организации уже имеющегося правового материала, но под специфическим ракурсом интернет-технологий. Во-вторых, данные концепции нередко носят «рабочий» характер, и проходят регулярные «итерации», т.е. пересматриваются, дополняются и изменяются -- сообразно развитию новых информационно-телекоммуникационных технологий.

2. Основные подходы к пониманию интернет-права

Как правило, основные (и фундаментальные) юридические дисциплины относятся к отраслям права, за исключением дисциплин теоретической и исторической направленности.

К числу таких дисциплин можно отнести, например, гражданское, конституционное и уголовное право. Специальные юридические дисциплины чаще всего могут быть охарактеризованы в зависимости от позиции автора, как относящиеся к определенному институту отрасли права или к отрасли законодательства. В первом случае примером может послужить семейное право -- институт гражданского права, во втором -- таможенное право.

Интернет-право ранее было охарактеризовано как развивающаяся область знаний и практики, обладающая предметным единством за счет, по сути, гипотезы об универсальности системных правовых проблем сети Интернет. Вместе с тем остается еще не проясненным вопрос, к какой категории может быть отнесено интернет-право как элемент системы права.

Теория права исходит из того, что право в целом представляет собой не случайную совокупность разрозненных норм, а подразумевает определенную внутреннюю систему, которая отражает систему реальных общественных отношений. В качестве элементов системы права рассматриваются нормы права, правовые институты и субинституты, а также отрасли права. При этом нормы права регулируют отдельные общественные отношения, институты -- однородные общественные отношения (субинститут -- часть института), а отрасли права -- также однородные отношения, но при этом с присущим каждой отрасли методом правового регулирования. Нюансы теоретических подходов к системе права могут различаться, например, могут дополнительно выделяться подотрасли -- по субъектному составу, но общая направленность именно такова.

Отдельно выделяется понятие «отрасли законодательства», которое рассматривается как нетождественное отрасли права. Отрасль законодательства может включать нормы различной принадлежности по критерию относимости к отраслям права, а может включать нормы, не относящиеся к каким-либо отраслям права в принципе. При этом отрасли законодательства, как правило, формируются сообразно каким-либо функциям государственного управления и, чаще всего, предполагают наличие кодифицированного нормативного правового акта.

В случае с интернет-правом представляется допустимым признавать наличие определенных общественных отношений, общий признак которых определяется по критерию использования Интернета (это одна из базовых предпосылок, на которых построена логика подхода, отраженного в настоящем издании). В наши дни будет уже излишне отмечать, что Интернет давно вышел из технической субкультуры, и при этом используется в самых разных случаях. В то же время было бы смело заявлять, что реализация общественных отношений посредством Интернета ничем не отличается от ситуации в «реальной» жизни (термин условный, поскольку в широком смысле слова Интернет, разумеется, -- тоже часть нашей действительности). Она отличается как раз за счет особенностей сетевой архитектуры и принципов сетевого взаимодействия, которые находит юридическое отражение в системных правовых проблемах сети Интернет.

В свете указанных соображений современная доктрина интернет-права рассматривает несколько альтернативных подходов к определению места интернет-права в системе отраслей права и законодательства. Некоторые авторы рассматривают интернет-право как отрасль права, другие -- как отрасль законодательства, наконец, интернет-право может рассматриваться как особая разновидность правового института. Авторы при этом сходятся в мысли о том, что в системе права за интернет-правом доктринально может быть закреплено отдельное место.

Вопросы о научной квалификации той или иной совокупности правовых норм в рамках системы права особенно актуальны для специальных отношений фундаментальности, присущей, например, гражданскому праву или уголовному праву. Другими примерами таких специальных отраслевых дисциплин могут послужить, в частности, земельное право или таможенное право.

В целом термин «интернет-право» в контексте настоящего издания рассматривается как условный. Прежде всего, он обозначает совокупность правовых норм, нацеленных на регулирование правовых отношений, возникающих в связи и по поводу сети Интернет. В рамках принятого методологического подхода следует отметить, что данная совокупность норм, так или иначе, должна быть нацелена на то, чтобы прямо или косвенно разрешить системные правовые проблемы интернет-права. При этом, с одной стороны, у данной совокупности норм есть предметное единство, обусловленное указанным фактом, с другой -- в интернет-праве отсутствует самостоятельный метод именно правового регулирования, хотя отношения в сети Интернет с более широкой точки зрения обладают существенным отличием от всех других общественных отношений, поскольку могут фактически регулироваться на уровне кода, как будет показано в последующих главах.

Соответственно, поскольку согласно распространенной в теории права и государства точке зрения самостоятельная отрасль права квалифицируется одновременно по критериям предмета и метода, а интернет-право обладает лишь особенным предметным единством, данную совокупность правовых норм нельзя считать самостоятельной отраслью права. В то же время следует отметить, что в силу того, что доктрина интернет-права, по сравнению с другими отраслями, в историческом контексте находится в целом лишь на начальном этапе развития, нельзя исключить изменения данной научной позиции в дальнейшем.

В теории права и государства под «отраслью законодательства», как правило, понимается совокупность нормативных правовых актов, регулирующих особую сферу общественных отношений, но не обладающих уникальным методом правового регулирования.

Как в российском, так и в зарубежном законодательстве, особенно в последнее время, могут быть четко выделены нормы, нацеленные на регулирование общественных отношений, связанных с сетью Интернет. Примером может послужить ст. 10.1 Закона об информации «Обязанности организатора распространения информации в сети Интернет», а также подзаконные нормативные правовые акты, принятые в соответствии с данной статьей. В то же время сам Закон в целом, как указано в ч. 1 ст. 1, регулирует отношения, возникающие при осуществлении права на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации, применении информационных технологий и обеспечении защиты информации. Тогда как под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1 ст. 2 Закона), т.е. необязательно связанные с сетью Интернет.

Аналогичная ситуация существует и в зарубежных юрисдикциях. В значительной части стран мира на сегодняшний день отдельные вопросы регулирования отношений в сети Интернет находят свое отражение в отдельных нормах различных законодательных актов либо в судебной практике, однако наличие полноценного акта, посвященного исключительно регулированию хотя бы какого-либо одного вопроса, связанного с отношениями в сети Интернет, -- явление редкое. Примером может послужить американский DMCA -- Digital Millenium Copyright Act (Акт об авторском праве в цифровую эпоху), который целенаправленно дополняет законодательство США об интеллектуальных правах специальными системными нормами, учитывающими особенности развития информационно-телекоммуникационных технологий.

Допустимо предположить, что при определенных условиях, если законодательство будет систематизировано подобным образом, интернет-право можно будет охарактеризовать как отрасль законодательства. При этом такая квалификация может быть дополнительной по отношению к определению места интернет-права в системе права, как оно показано далее. Однако на данный момент, по крайней мере для Российской Федерации, это в любом случае не так. Одним из ученых, исследующих вопрос о квалификации интернет-права как феномена правовой системы, является профессор И. М. Рассолов в своей книге «Право и Интернет. Теоретические проблемы» он представляет подробный анализ теоретических подходов к определению признаков отрасли права, подотрасли права, отрасли законодательства, комплексной отрасли права (отдельной от законодательства) и правового института.

И. М. Рассолов исходит из трех критериев, сформулированных отечественными исследователями И. Ф. Казьминым и В. М. Сырых для определения того, допустимо ли квалифицировать тот или иной элемент правовой системы в качестве правового института или нет:

1) формальное единство правовых норм, включающее в том числе относительно целостную систему понятий, единство правового режима регулируемых отношений и т.п.;

2) полноту регулирования определенных общественных отношений, предполагающую, что правовой институт имеет признак функциональной самостоятельности;

3) обособление правовых норм, из которых состоит правовой институт, в различных структурных элементах нормативных правовых актов.

Соответственно, И. М. Рассолов приходит к выводу, что интернет-право допустимо квалифицировать как смешанный (или «комплексный») правовой институт, поскольку одни и те же отношения в сети Интернет урегулированы нормами различной отраслевой принадлежности, которые в совокупности как раз и образуют межотраслевой правовой институт. Предмет регулирования при этом един.

Определяет И. М. Рассолов интернет-право как комплексный межотраслевой институт следующим образом: «Объективно обособившаяся внутри различных отраслей права (и, прежде всего, информационного, международного частного и публичного права) совокупность взаимосвязанных правовых норм, объединенных общностью регулирования отношений в виртуальном пространстве Интернета».

Вопросы о том, насколько допустим сам термин «интернет-право», а также как следует рассматривать интернет-право -- как отрасль права, отрасль законодательства или же как комплексный правовой институт, в целом остаются дискуссионными, но их значение имеет преимущественно теоретический характер, причем не фундаментальный, а скорее «традиционный», связанный со сложившимися в отечественной науке алгоритмом и последовательностью решения научных задач в рамках существующей научной парадигмы.

В то же время невозможно отрицать сам факт того, что выделять определенную группу общественных отношений, которые будут связаны с сетью Интернет и при этом характеризоваться предметным единством, допустимо. Дискуссионным может оставаться вопрос о том, является ли вектор этого единства качественным или только количественным (хотя на сегодняшний день уже сложно спорить с тем, что речь идет уже, скорее, о качественных изменениях), однако сам факт сомнению подвергать трудно. При этом в рамках подхода, взятого за основу для настоящего издания, мы будем исходить, скорее, из общей гипотезы, которая подразумевает понимание интернет- права как комплексного межотраслевого правового института в значительном соответствии с приведенным выше определением И. М. Рассолова.

Предметное единство интернет-права обусловлено системными проблемами, которые возникают в каждом правоотношении, если оно существенным образом связано с использованием сети Интернет.

3. Рабочее определение интернет-права

Привлекательность и целесообразность использования сети Интернет в условиях информационного общества определяется ключевыми факторами ее современного состояния. Данные факторы могут быть классифицированы различным образом, но это не меняет существа фактической стороны. Одна из возможных классификаций включает в себя такие факторы, как объем, скорость, доступность, простота распространения и глобальность информации.

Объем. По данным IT-компании Cisco, к 2016 г. глобальный интернет-трафик достигнет показателя в 1,1 зеттабайт информации, что подразумевает 88,4 эксабайта в месяц. Для сравнения -- файл, содержащий настоящий учебник, занимает примерно 2 мегабайта (а в одном гигабайте 1024 мегабайта). Скорость. В условиях Web 2.0 социальные сети опережают по скорости ранние средства интернет-коммуникации (электронная почта, интернет-пейджинг -- QIP, ICQ и т.п.). Скорость распространения информации, вызывающей отклик, определяется геометрической прогрессией за счет того, что каждый последующий «репост» информации пользователем делает ее доступной для нового круга пользователей.

Доступность. Значительный объем информации, фактически или потенциально находящейся в общем доступе, распространяется с большой скоростью -- поиск информации упрощается (в том числе по мере совершенствования поисковых механизмов), чем обусловлена и доступность информации для пользователей в смысле сравнительной простоты обнаружения.

Простота. Распространение (воспроизведение) информации среди огромной аудитории не требует усилий, хоть в малейшей степени сопоставимых с усилиями, которые было необходимо затратить в эпоху «печатной» информации либо распространяемой по сетям теле- и радиовещания.

Глобальность. Доступ к интернет-ресурсам возможен, как правило, из любой точки земного шара при условии наличия технической возможности. Информация, легально размещенная (или попавшая иным способом) в сети Интернет, в большинстве случаев становится доступной не только целевой аудитории, но и всем остальным пользователям.

Данные факторы в полной мере актуализируются именно на современном этапе развития сети Интернет, который может быть охарактеризован термином Web 2.0. Этот этап, в свою очередь, может быть охарактеризован такими признаками, как пользовательский контент, понимание сервиса как платформы, актуализацией информационных посредников, развитием пиринговых файлообменных сетей, облачных сервисов и вычислений, общей децентрализацией как потребителей, так и производителей информации.

Интернет-право характеризуется предметным единством, обусловленным системными правовыми проблемами правовых отношений в сети Интернет. Почему данные проблемы могут быть охарактеризованы как системные? Во-первых, они могут возникать в правовых отношениях различной отраслевой принадлежности, и в этом смысле они универсальны. Во-вторых, как минимум общие системные проблемы проявляются преимущественно в совокупности, что обусловлено архитектурой сети Интернет и принципами работы современных компьютерных технологий в целом.

К числу общих системных правовых проблем, которые присущи типичным отношениям в сети Интернет, относятся следующие:

1. Идентификация пользователей. Любая коммуникация, опосредуемая компьютерными технологиями в целом и, в частности, сетью Интернет, не может избежать юридического разрыва между реальной личностью участника взаимодействия и «терминалом», через который он взаимодействует. Даже при условии многоступенчатой системы верификации сетевой идентичности никогда нельзя полностью исключить вероятность того, что взаимодействие в сети Интернет осуществляется не с тем субъектом, который указан. Но проблема идентификации пользователей сейчас актуализируется и в обратном аспекте, через законодательство о персональных данных: если пользователя можно идентифицировать, то с учетом его особой уязвимости в глобальном международном информационном пространстве его права как субъекта персональных данных следует защищать;

2. Определение юрисдикции. В отсутствие полностью разделенного на национальные сегменты Интернета (даже при реализации данного гипотетического сценария, только в меньшем масштабе) потенциально любые отношения в сети Интернет могут предполагать наличие «иностранного элемента», как этот термин понимается в классическом международном частном праве и других отраслях. В свою очередь, осложняет ситуацию и факт возможности доступа к сетевым ресурсам также из потенциально неограниченного количества юрисдикций.

Чаще всего отношения в сети Интернет предполагают наличие иностранного элемента как минимум, в потенциальной форме и на особом уровне интернет-архитектуры, поскольку адресация и маршрутизация в Интернете как таковая на данный момент в потенциально каждом случае может осуществляться с участием зарубежных информационных посредников;

3. Ответственность информационных посредников. Условно историческими «информационными посредниками» можно было считать даже книжные издательства. Вместе с тем объем возможностей по контролю за оборотом информации книжных издательств несопоставимо мал по сравнению с тем объемом, который есть, например, у социальных сетей. Неудивительно, что государства по всему миру сейчас обращают пристальное внимание на определение тех условий, при которых информационные посредники могут нести ответственность за информацию, размещаемую пользователями. Ответы различаются от юрисдикции к юрисдикции. Данная проблема тесно связана как с вопросами ограничения распространения информации, противоречащей основам правопорядка и нравственности, так и с особенностями защиты авторских прав в цифровую эпоху.

Принятый в настоящем издании методологический подход предполагает, что общие системные проблемы правового регулирования отношений в сети Интернет реально или потенциально проявляются во всех случаях, когда в общественных отношениях используется глобальная информационно-телекоммуникационная сеть. В то же время можно выделить как минимум несколько частных системных правовых проблем сети Интернет, которые проявляются только в определенных случаях, связанных с природой или отдельными функциями интернет-сервисов:

1) пиринговые технологии. Отличие одноранговых сетей, построенных по пиринговым технологиям, от «обычных», заключается в том, что в рам-ках такой сети каждый пользователь, оперирующий полноценным узлом такой сети, является как бы одновременно «сервером» и «клиентом». В юридическом смысле это означает, что такой пользователь является не только пассивным потребителем информации или услуг, но и активно их производит. Это приводит к несколько необычному выводу, к которому действующее право, тем не менее, подталкивает при буквальной интерпретации: каждый из пользователей пиринговой сети может рассматриваться как полноценный нарушитель или лицо, которое в полной мере осуществляет правомерное действие (при этом выступая не в качестве «потребителя», а в качестве «профессиональной стороны). Характерные примеры -- это торренты, используемые для распространения контента, где каждый участник не только получает, но и воспроизводит контент, если только он не заблокировал для себя такую возможность. Еще один актуальный момент -- это криптовалюты, например, Bitcoin, где каждый из участников сети, имеющий установленный клиент Bitcoin и установивший специальное «майнинговое» программное обеспечение, по сути, представляет собой эмитента криптовалюты, а не только ее пользователя. Одностороннее применение позитивного права, не рассчитанного на данные технологии, позволит рассматривать в качестве нарушителей (в определенных случаях, даже в смысле уголовного права) буквально миллионы пользователей, что свидетельствует, скорее, о необходимости изменения общих правовых подходов к данным технологиям;

2) интернет-гипертекст. Очевидное отличие сети Интернет от иных средств обращения с информацией заключается в том числе и в феномене гипертекста. В узком смысле слова гипертекст в интернет-контексте можно определить как текст, содержащий отсылку, посредством которой пользователь может перейти к другому тексту. Гипертекст, таким образом, позволяет пользователям размещать ссылки на материал, не размещая сам материал, и в этом смысле он напрямую связан с проблемой ответственности информационных посредников. В несколько более широком смысле слова как интернет-гипертекст могут также пониматься любые API, позволяющие осуществлять предварительный просмотр информации, размещенной на интернет-ресурсах других пользователей, не размещая эту информацию на ресурсе информационного посредника. Сама проблема информационных посредников получает дополнительную модификацию -- может возникать вопрос об ответственности лица, разместившего гипертекст, в том случае, если содержание отсылки изменилось (например, научная статья по ссылке была заменена в результате несанкционированного изменения злоумышленником на порнографические материалы);

3) автоматизированные действия. Отличие компьютерных программ от других инструментов, используемых человеком, заключается в их природе они запрограммированы на выполнение определенных действий. В ряде случаев эти действия определяются поступающими внешними данными, а в определенных ситуациях программы могут действовать автономно и, более того, как бы самообучаться, вследствие чего они могут совершать действия, заранее не предусмотренные создателем. Конечно, основываясь на открытых доступных источниках, еще рано развивать предположения о различных угрозах, связанных, например, с вышедшим из-под контроля «искусственным интеллектом», однако уже распространен, например, феномен того, что вредоносное программное обеспечение, подверженное неконтролируемому распространению, может причинить вред настолько широкому кругу субъектов, что создатель такого программного обеспечения мог вовсе и не иметь умысла на причинение вреда такой степени. Соответственно, может возникнуть, например, отнюдь не простой вопрос об объеме убытков (в гражданско-правовом смысле), подлежащих возмещению в результате «действий» компьютерного вируса;

4) игровое пространство. Одной из проблем, которая особенно актуализировалась в цифровую эпоху, стала проблема разграничения между вымыслом и реальностью в особом юридическом смысле. Можно легко себе представить случаи, например ответственности за оскорбление, причиненное одним пользователем социальной сети другому. Даже в том случае, если данные их учетных записей не позволят достоверно идентифицировать стороны, нет сомнения в том, что присутствует объективная сторона правонарушения. Иначе обстоят дела в виртуальных мирах, игровых и неигровых (хотя для наглядности рассматриваемую системную проблему имеет смысл в любом случае условно обозначить как проблему игрового пространства). В случае если один из игроков оскорбит другого в игре, с учетом того, что в виртуальном мире они действуют от лица вымышленных персонажей (если речь, конечно, идет об онлайн-ролевой игре), где начинается та граница, после которой уже нельзя сказать, что применяется право реального мира? В некоторых случаях ответ, со всей очевидностью, заключается в том, что такая граница отсутствует -- например, в ситуациях, когда игроки в принципе не склонны играть в таком стиле, который предполагает погружение в игровой мир (что в целом свойственно многим игрокам, преимущественно ориентированным на победу, а не на участие -- как могли бы подсказать социологические исследования в данной области). Однако есть ситуации, когда игровое пространство четко ограничивает область игры, где право вряд ли применимо. Например, в текстовых многопользовательских ролевых мирах, где разработчиками установлено условие «roleplay enforced» (ролевая игра обязательна), а пользователи в целом поддерживают данное правило, в отношении общения персонажей между собой действует презумпция того, что такое общение принципиально ограничено рамками виртуального мира. В такой ситуации любое оскорбление одного персонажа другим является исключительно игровым действием. Однако спорные ситуации, относящиеся к данному примеру, все же возможны и составляют суть данной системной проблемы;

5) виртуальная собственность. В самом широком смысле слова в понятие виртуальной собственности могут быть включены не только предметы, имеющие ценность в пределах одного виртуального мира (например, многопользовательской ролевой онлайн-игры), но и любые объекты, по сути, интернет-инфраструктуры, которые фактически, а в некоторых случаях и юридически, могут выступать объектом гражданского оборота. Наиболее устоявшимся примером могут послужить доменные имена, которые активно включены в оборот и фактически рассматриваются как серьезный актив.

Председатель Суда по интеллектуальным правам и заведующая кафедрой интеллектуал ьных прав Московской государственной юридической академи и им. О. Е. Кутафина, профессор Л. А. Новоселова в статье «Можно ли передать по наследству доменное имя?» рассматривает право на использование доменного имени (доменное имя) как имущественное право, тем самым признавая доменное имя объектом гражданского права, к которому применяются все правила наследования, предусмотренные законом, и делает вывод, что домены являются частью наследственной массы. В целом, возможность наследования аккаунтов (учетных записей) является актуальной дискуссионной темой как в России, так и за рубежом1. При этом практически нет оснований рассматривать доменные имена как объекты именно интеллектуальных прав (возможно, за исключением случаев, когда они содержат в себе творческий элемент и (или) когда их форма защищается как товарный знак).

Различие между общими и частными системными проблемами правового регулирования отношений в сети Интернет заключается в том, что общие проблемы характерны для любых (или потенциально для любых) отношений в сети Интернет, тогда как частные системные проблемы характерны преимущественно для особого круга таких отношений, которые, однако, невозможны без того технологического функционала, который предоставляют информационно-телекоммуникационные сети. В целом же, совокупность данных проблем характеризует предметное единство интернет-права, позволяющее говорить о нем как о самостоятельном правовом институте;

6) накопление и динамика системных правовых проблем. На самостоятельный статус может претендовать системная проблема «авторефлек- сивного» характера: но мере развития информационно-телекоммуникационных технологий предшествующие проблемы, как правило, не исчезают, а накапливаются по принципу снежного кома. На каждый последующий этап развития интернет-технологий количество системных проблем увеличивается, и между ними возникают новые внутренние взаимосвязи.

Кроме того, развитие информационно-телекоммуникационных сетей предельно динамично, что также предопределяет их актуальность.

Обусловленное системными правовыми проблемами предметное единство интернет-права выражается в том, каким образом данные системные правовые проблемы проявляются в отношениях, которые являются предметом различных отраслей права. Рассмотрим проблему предметного единства интернет-права на примере правоотношений, относящихся к гражданскому праву, административному праву и уголовному праву.

1. Пример из гражданского права. Находящийся на территории Республики Беларусь гражданин Российской Федерации, действуя в социальной сети исключительно иод псевдонимом, договорился с гражданином Китайской Народной Республики, выходящим в сеть с территории Китая, также действующим под псевдонимом, о покупке потребительских товаров. Социальная сеть при этом поддерживается компанией, зарегистрированной по праву США, а ее пользовательское соглашение предусматривает, что к отношениям между компанией и пользователями применяется право штата Калифорния (за исключением коллизионных норм). При этом согласно пользовательскому соглашению, если пользователи используют социальную сеть для заключения сделок между собой, к их отношениям также применяется право штата Калифорния (за исключением коллизионных норм). В результате технических перебоев в предоставлении сервиса одно из сообщений китайского пользователя об отмене сделки пришло к российскому пользователю с искажением информации, и данный пользователь в результате перечислил продавцу в два раза больше денег в оплату товара, чем предполагалось изначально. Впоследствии данные обстоятельства прояснились. В такой ситуации актуальна каждая из общих проблем: идентификации пользователей, определения юрисдикции и ответственности информационных посредников.

2. Пример из административного права. Гражданин Российской Федерации обращается в уполномоченный орган государственной власти, находящийся на территории Федеративной Республики Германия, посредством сети Интернет за разъяснением вопроса, связанного с предоставлением вида на жительство. Работник данного органа власти запрашивает у российского гражданина персональные данные, в число которых входят биометрические персональные данные. В процессе общения выясняется, что сообщения от гражданина с приложениями файлов (как раз содержащих биометрические персональные данные) не поступают на сервер указанного органа государственной власти. В отсутствие прямых запретов работник предлагает российскому гражданину направить указанные файлы на «неофициальный» адрес электронной почты, зарегистрированный в популярном бесплатном сервисе электронной почты, который поддерживается компанией, зарегистрированной в США. Данный адрес фактически при этом не является личным и используется в аналогичных случаях и другими работниками указанного государственного органа. Информация была получена «правильным» работником, но через несколько месяцев его коллега выгрузил приложения из письма гражданина и разместил их часть в своей социальной сети. Впоследствии гражданин об этом узнал и задумался о способах защиты своих прав. В такой ситуации также актуальна каждая из общих проблем: идентификации пользователей, определения юрисдикции и ответственности информационных посредников.

3. Пример из уголовного права. Пользователь популярной корейской многопользовательской онлайн-игры, распространяемой по «условно-бес- платной» («free-to-play») модели для получения игровых преимуществ потратил 1200 долл. США на приобретение дополнительного игрового функционала и наслаждался игрой в течение нескольких месяцев. Впоследствии игра ему наскучила, и он прервался на несколько недель. Своего логина и пароля он никому не сообщал. Вновь войдя в игру по истечении данного срока, он обнаружил, что сто учетная запись была безвозвратно заблокирована но причине подозрительной активности, а оставшиеся средства «виртуальной валюты» в эквиваленте 160 долл. США аннулированы но единоличному решению игровой компании. Связавшись со службой поддержки, он узнал, что игровая компания «подозревает его в недобросовестных действиях» в силу того, что, зайдя в нее месяц назад, «он» пытался осуществить мошенничество в отношении нескольких других игроков данной игры. Разобравшись в ситуации по автоматическим сообщениям в своей электронной почте, пользователь понял, что неделю назад неустановленно е лицо совершило неправомерный доступ к его компьютерной информации, причинив ему, таким образом, ущерб в размере, как минимум 1040 долл. США. Оставшийся же ущерб в размере 160 долл. США наступил в результате действий игровой компании. Аналогично в такой ситуации также актуальна каждая из общих проблем: идентификации пользователей, определения юрисдикции и ответственности информационных посредников.

Это лишь несколько иллюстраций тому, что определенные проблемы, которые рассматриваются в настоящем издании как системные, проявляются в ситуациях, относящихся к совершенно разным отраслям права, что является дополнительным свидетельством предметного единства интернет-нрава. Кроме того, следует учитывать, что указанные системные проблемы могут проявляться не только в юридических конфликтах. В случае разработки правовых позиций, пользовательской документации и иных документов, которые могут иметь природу, например гражданско-правового договора, при условии, что они связаны с отношениями в сети Интернет, необходимо учитывать как минимум общие системные проблемы правовых отношений в сети Интернет, что не только вытекает из теории интернет-права, но и подтверждается опытом правовой практики.

Если опираться на гипотезу об интернет-праве как о межотраслевом институте, то системные проблемы интернет-права как комплексного правового института допустимо также рассматривать в контексте субинститутов интернет-права. С такой точки зрения допустимо сказать, например, что в интернет-праве как правовом институте есть субинститут идентификации пользователей или субинститут ответственности информационных посредников. Данное наблюдение не является принципиальным для подхода к интернет-нраву как к области знаний, по может сформировать дополнительный контекст, способствующий пониманию в учебных целях.

Отдельные системные правовые проблемы отношений в сети Интернет уже получили развитие направления развития в законодательстве и практике, что свидетельствует об их актуальности. Более того, история развития интернет-права в России в целом как таковая насчитывает уже много лет, и в определенном смысле можно сказать, что ее можно отсчитывать с момента появления Интернета в России.

Вместе с тем подходы меняются, становятся более системными и целенаправленными, приобретают более конкретные формы и специальный характер. С учетом данного контекста на сегодняшний день в Российской Федерации в наибольшей степени развиваются как минимум следующие направления законодательного регулирования и практики (перечислены только некоторые из них, но отражающие при этом общую тенденцию):

1) ограничение распространения информации в сети Интернет (контекст -- проблема ответственности информационных посредников). В 2012 и 2013 гг.1 в Законе об информации появился ряд специальных норм, регулирующих непосредственно отношения в сети Интернет, включая создание Единого реестра запрещенной информации и введение процедуры досудебного ограничения информации в Интернете (ст. 15.1 и 15.3). В этом контексте можно также отметить Закон о защите детей. Хотя практика по данному Закону формируется крайне медленно, многие российские и зарубежные заинтересованные интернет-компании уже начинают обращать пристальное внимание на проблемы, связанные с соблюдением его норм в Интернете, например проблему определения возрастного рейтинга для социальных медиа, построенных на пользовательском контенте;

2) защита авторских прав в сети Интернет (контекст -- проблема ответственности информационных посредников). В 2013 г. в Закон об информации и процессуальное законодательство введены нормы, определяющие порядок ограничения доступа к информации, распространяемой с нарушением авторских и (или) смежных прав (первоначально -- только в отношении фильмов, но сейчас -- в отношении любых объектов авторского права, кроме фотографических произведений) (ст. 15.2). В 2014 г. дополнительно появилась возможность «пожизненной» блокировки ресурсов и установлена общая процедура реализации права на внесудебную защиту своих авторских прав (ст. 15.6 и 15.7). В 2013 г. ГК РФ дополнен ст. 1253.1 «Особенности ответственности информационного посредника». Появились и иные специальные нормы;

3) регулирование деятельности социальных медиа (контекст -- проблема ответственности информационных посредников, проблема определения юрисдикции, проблема идентификации пользователей). В 2014 г. в Закон об информации введены нормы, регулирующие обязанности организатора распространения информации в сети Интернет -- лица, осуществляющего деятельность по обеспечению функционирования коммуникационных интернет-сервисов (ст. 10.1) и нормы, регулирующие особенности распространения блогером2 общедоступной информации (ст. 10.2). Отдельно следует отметить, что проблема определения юрисдикции в данном случае проявляется в том смысле, что пока не ясно, насколько указанные нормы могут применяться к иностранным субъектам, а идентификации пользователей -- в связи с необходимостью идентифицировать блогеров;

Российское законодательство использует сокращенную транслитерацию, включающую одну букву «г», в отличие от исходного английского слова «blogger».

4) контроль за персональными данными (контекст -- проблема идентификации пользователя, проблема ответственности информационных посредников). С 2014 г. в законотворческой деятельности и практике усиливается внимание к регулированию оборота персональных данных, в том числе в сети Интернет. Появляется требование о «локализации» персональных данных российских пользователей в российских базах данных (ч. 5 ст. 18 Закона о персональных данных). Начинает активно обсуждаться проблема определения персональных данных с учетом значительного объема информации о пользователях, используемой интернет-сервисами и обрабатываемой в Интернете. В этом контексте многие интернет-компа- нии задаются вопросом, является ли набор пользовательских данных, который они обрабатывают, персональными данными, или нет. Вопрос имеет особую актуальность, поскольку пользовательские данные, представляющие собой персональные данные, предполагают наличие дополнительных и серьезных обязательств по обеспечению безопасности персональных данных и соблюдению требований об их обработке;

5) развитие правовых подходов к определению места совершения действий (контекст -- проблема определения юрисдикции). В 2013 г. изменяется п. 1 ст. 1212 ГК РФ о праве, подлежащем применению к договору с участием потребителя. Согласно новой редакции потребитель не может быть лишен гарантий, предоставляемых императивными нормами страны его места жительства, если профессиональная сторона любыми способами направляет свою деятельность на территорию этой страны (это подразумевает в том числе и Интернет). Вслед за этой формулировкой Минкомсвязи России формулирует неофициальные разъяснения, в которых заявляет, что российское законодательство может действовать в отношении иностранных интернет-сайтов, «направленных на территорию Российской Федерации» (но признаку доменного имени, использования русского языка, предоставления возможности расчетов в рублях и т.п.). Российские суды начинают принимать иски к зарубежным компаниям, взаимодействующим с пользователями только посредством интериет-сайта из-за рубежа, на основании Закона о защите прав потребителей;

6) обработка личной информации в интернет-сервисах (контекст проблема ответственности за автоматизированные действия). В российских судах начинают рассматриваться дела о нарушении прав субъектов персональных данных с использованием сети Интернет в тех случаях, когда третье лицо получало «доступ» к таким данным только в формате автоматической обработки, без доступа реальных физических лиц к такой информации непосредственно;