Уклонение от исполнения обязанностей военной службы

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Дисциплина: Уголовное право

Тема: Уклонение от исполнения обязанностей военной службы

Чита - 2010г.

Введение

Актуальность темы, уклонения от исполнения обязанностей военной службы состоит в том, что в соответствии со статьей 59 Конституции Российской Федерации «защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации. Гражданин Российской Федерации несет военную службу в соответствии с Федеральным Законом». Эта та норма Конституции Российской Федерации предусматривает за гражданином право на замену ее альтернативной гражданской службой, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных, установленных федеральным законом случаях.

Согласно Федеральному Закону «О воинской обязанности и военной службе» 1998 г. призыву на военную службу подлежат граждане мужского пола в возрасте от 18 до 27 лет, состоящие или обязанные состоять на военном учете и не пребывающие в запасе.

Гражданин, призванный или поступивший на военную службу и Вооруженные силы, другие войска и воинские формирования должен нести военную службу в течение установленного срока в той или иной воинской части, куда он был направлен соответствующим командованием, и в любое время быть готовым к выполнению своего воинского долга. Некоторые военнослужащие, нарушая свою конституционную обязанность, допускают уклонения от несения обязанностей военной службы путем самовольного оставления воинской части или места службы, дезертирства или членовредительства, симуляции болезни, подлога документов либо путем иного обмана.

Уклонения от прохождения военной службы представляют серьезную общественную опасность, поскольку ослабляют боеготовность подразделения, части, корабля. Общественная опасность уклонений от военной службы также заключается в их отрицательном влиянии на других военнослужащих и особенно на морально неустойчивых, недисциплинированных военнослужащих. Они нередко создают почву для совершения других преступлений (хищение, преступление против личности, нарушение уставных правил несения специальных служб и тому подобное) или сопровождаются таковыми.

Совершая уклонение от военной службы, военнослужащие либо нарушают отдельные требования порядка прохождения военной службы (например, находиться в расположении воинской части, в установленный срок возвращаться в часть из командировки, отпуска или нести службу в том месте и составе той воинской части, где определено соответствующим командованием), либо в целом посягают на порядок прохождения военной службы (например, в случае дезертирства). Различные виды уклонений от военной службы занимают значительное место в структуре преступлений, совершаемых в Вооруженных Силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, являются наиболее распространенными воинскими преступлениями. Поэтому борьба с этими преступлениями была и остается одной из актуальных задач командования, армейской и флотской общественности, а также органов военной юстиции.

1. Понятие и состав

1.1 Понятие самовольного оставления части или места службы военнослужащих, проходящих военную службу

Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, преступлением признается самовольное оставление части или места службы либо неявка в срок без уважительных причин на службу продолжительностью свыше десяти суток (часть 3 статьи 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

В статье 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации предусмотрено несколько составов преступлений, различающихся между собой по субъекту и продолжительности уклонения:

а) самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок без уважительных причин на службу, совершаемые военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, в том числе отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, на срок: свыше двух суток, но не более десяти суток (части 1 и 2 статьи 337), свыше десяти суток, но не более одного месяца (часть 3 статьи 337), свыше одного месяца (часть 4 статьи 337);

б) самовольное оставление части или места службы, а равно неявка в срок на службу без уважительных причин, совершаемые военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, на срок свыше десяти суток, но не более одного месяца (часть 3 статьи 337), продолжительностью свыше одного месяца (часть 4 статьи 337). Уголовный Кодекс Российской Федерации - М.: Омега-Л, 2004 - стр.158.

Преступления, указанные в части 1 и 2 статьи 337 Уголовного Кодекса Российской Федерации, в соответствии со статьей 15 Уголовного Кодекса относятся к преступлениям небольшой тяжести, а указанные в части 3 и 4 данной статьи Уголовного Кодекса - к преступлениям средней тяжести.

Общественная опасность этого преступления состоит в том, что военнослужащий, самовольно оставляя часть или место службы, уклоняется от исполнения обязанностей военной службы в течение определенного времени, чем наносит ущерб боеспособности и боевой готовности воинской части или подразделения.

В соответствии со статьей 243 Устава внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, вправе свободно передвигаться в пределах гарнизонов, в которые они уволены. Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, выезжают за пределы гарнизонов, в которых они проходят военную службу, лишь с разрешения командира части.

Военнослужащим, проходящим службу по призыву, выезд за пределы гарнизона запрещен, за исключением случаев убытия в отпуск, в командировку, при переводе или на лечение.

Порядок увольнения военнослужащих по призыву из части определен в статьях 244-249 Устава внутренней службы. Указ Президента РФ от 30 июня 2002 г. «О внесении изменений в общевоинские уставы»

Виды, продолжительность и порядок предоставления отпусков военнослужащим определены в статье 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» и в главе VII Положения о порядке прохождения военной службы. Федеральный Закон РФ «О статусе военнослужащих» от 21 мая 1998 г.

С объективной стороны данные преступления выражаются в совершении военнослужащим действия (самовольное оставление части или места службы) или в бездействии (неявка в срок в часть или к месту службы).

Под самовольным оставлением части или места службы следует понимать оставление военнослужащим части или места службы по своему усмотрению, без разрешения соответствующего командира. Самовольное оставление части обязательный признак состава данного преступления. Поэтому получение военнослужащим разрешения на убытие из части или неявку в срок со стороны командира, даже не имеющего права давать такое разрешение, исключает возможность привлечения к уголовной ответственности по данной статье Уголовного Кодекса. В этом случае ответственность за незаконное убытие из части или за неявку в срок должен нести соответствующий командир, давший такое разрешение. Причем не имеет значения, было ли разрешение оформлено каким-либо образом (издан приказ, выписана увольнительная записка, выдан отпускной билет и так далее) или оно дано в устной форме об отсутствии в действиях военнослужащего состава данного преступления свидетельствует сам факт получения им разрешения со стороны того или иного командира. ФЗ «Об обороне» // СЗ РФ 1996 г. №23 ст.2750.

Вместе с тем в случаях очевидности для военнослужащего отсутствия полномочий на дачу такого разрешения со стороны командира, к которому он обратился с соответствующей просьбой (например, к командиру отделения), он может быть привлечен к уголовной ответственности по данной статье. Вопрос об отсутствии состава данного преступления может быть решен положительно лишь в случаях добросовестного заблуждения военнослужащего относительно законности полученного разрешения.

Под расположением части понимается обособленная территория (район казарменного, лагерного или походного расположения воинской части в границах, установленных соответствующим командованием), на которой размещаются подразделения и службы данной части.

Самовольный уход военнослужащего из одного подразделения в другое в пределах одной части не образует состав преступления, предусмотренного статьей 337 Уголовного Кодекса. Однако, если подразделения одной части расположены обособленно, самовольное оставление подразделения следует признавать самовольным оставление части.

Под местом службы, не совпадающим с расположением части, понимается любое иное место, определенное военнослужащему для исполнения обязанностей по военной службе в течение установленного времени или где он должен находиться по приказу либо с разрешения командования. Под неявкой в срок на службу без уважительных причин понимается преступное бездействие, состоящее в том, что военнослужащий, оставивший часть или место службы на законных основаниях (например, увольнение из части, получение назначения, перевод к новому месту службы, командировка, отпуск), не пребывает в часть или к месту службы в срок, указанный в увольнительной записке, командировочном удостоверении, предписании, отпускном билете или ином документе, при отсутствии объективных причин, препятствующих прибытию.

Продолжительность отсутствия в период самовольного оставления части или неявки в срок на службу является важным квалифицирующим признаком данных деяний. Грачев Ю.В., Ермакова Л.Д. «Комментарий к Уголовному Кодексу РФ» - М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2004 - стр.589.

В соответствии с частью 1 статьи 337 Уголовного Кодекса военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, может быть привлечен к уголовной ответственности при продолжительности самовольного оставления части более двух суток. Самовольный уход из части или неявка в срок на службу меньшей продолжительности не образуют состава данного преступления вне зависимости от количества таких уходов, которые могут расцениваться лишь как дисциплинарные проступки. В соответствии с частью 3 статьи 337 Уголовного Кодекса военнослужащий по контракту может быть привлечен к уголовной ответственности при продолжительности самовольного отсутствия вне службы свыше десяти суток. При меньшей продолжительности самовольного отсутствия в действиях военнослужащего по контракту состав преступления отсутствует. При систематических невыходах на службу продолжительностью менее десяти суток военнослужащий может быть представлен к долгосрочному увольнению за несоблюдение условий контракта. Журавлева М.П., Никулина С.И. Российское Уголовное право - М.: Изд-во «Спарк», 1998 - стр.441.

Самовольное оставление части - длящееся преступление. В связи с этим важное значение имеет определение момента начала и окончания данного преступления. Для военнослужащих, приходящих военную службу по призыву, начальным моментом самовольного оставления части или места службы считается время ухода из части или с места службы без соответствующего разрешения. При этом для квалификации данных действий военнослужащего по призыву не имеет значения, был ли совершен самовольный уход во время исполнения конкретных служебных обязанностей, в личное время или во время отдыха, установленного распорядком дня (статья 11 Федерального Закона «О статусе военнослужащих» и статья 225 Устава Воинской обязанности). Самовольный выезд за пределы гарнизона, совершенный военнослужащим по призыву, не образует состава данного преступления при условии, что отсутствие или неявка в срок на службу не превысили двух суток.

Для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в соответствии со статьей 11 Федерального Закона «О статусе военнослужащих» устанавливается регламент служебного времени, где в дополнение к распорядку дня определяются сроки и продолжительность выполнения этими военнослужащими основных мероприятий, вытекающих из обязанностей военной службы.

Начальным моментом неявки в срок на службу для военнослужащих, проходящих службу как по контракту, так и по призыву, считается время, указанное в соответствующем документе: увольнительной записке, отпускном билете, командировочном удостоверении, предписании и так далее. Для военнослужащих проходящих службу по контракту считается также неявка на службу ко времени, установленному в регламенте служебного времени.

Окончанием самовольного оставления части, а также неявки в срок на службу следует считать время, с которого военнослужащий по тем или иным причинам прекратил самовольное пребывание вне военной службы. При этом не требуется, чтобы военнослужащий возвратился к реальному исполнению служебных обязанностей, достаточно утраты признака самовольности отсутствия. окончанием данного преступления, в частности, следует считать наряду с добровольным возвращением военнослужащего в часть или к месту службы, задержание его представителями командования или органами милиции, явку в военкомат или прокуратуру с заявлением о самовольном оставлении части и так далее. В том случае, когда военнослужащий в период самовольного нахождения вне службы задерживается за совершение иного деяния и скрывает при этом свою причастность к военной службе, совершение самовольного оставления части не прекращается.

На практике иногда возникает вопрос, можно ли считать прекращением самовольного оставления части или неявки в срок на службу уведомление военнослужащим командования о месте нахождения. Сызранцев В.Г. «Воинские преступления» Комментарий к главе 33 УК РФ - СПб.: Юридический центр Пресс, 2002 - 304 стр.

Представляется, что такое уведомление может считаться моментом окончания данного преступления лишь в том случае, когда непосредственно после него военнослужащий прибывает в часть или же выполняет иное распоряжение командования (например, является в военную комендатуру, в военкомат, дожидается приезда представителя командования и так далее). Кроме того, уведомление может быть признано моментом окончания преступления и в том случае, если будет установлена уважительная причина последующей задержки явки в часть. Рарог А.И. Уголовное право России - М.: Институт международного права и экономики, 1998.

В данном случае с момента уведомления утрачивается признак самовольности отсутствия вне службы, поскольку военнослужащий действует во исполнение отданных ему распоряжений командования. Если же он пренебрегает ими, то момент уведомления нельзя считать прерыванием данного преступления, поскольку признак самовольности отсутствия не утрачивается.

Окончанием преступления можно считать обращение военнослужащего в органы власти, которые обладают полномочиями принимать меры к прекращению уклонения и доставке военнослужащего в часть. Заявление о самовольном оставлении части или о неявке на службу в иные организации (например, в общественное объединение, руководству предприятия) не может считаться моментом окончания данного преступления.

Субъектом данного преступления могут быть лишь военнослужащие, проходящие военную службу по призыву либо по контракту, а также военнослужащие, отбывающие наказание в дисциплинарной воинской части.

Граждане, пребывающие в запасе, не подлежат уголовной ответственности по статье 337 Уголовного Кодекса в случае совершения ими данного деяния в период прохождения военных сборов, поскольку они не могут быть причислены к военно-служащим, проходящим военную службу по призыву или по контракту даже на время прохождения военных сборов.

Субъектами данного преступления помимо лиц, указанных в статье 337 Уголовного Кодекса могут быть военные строители, поскольку они в соответствии с частью 2 статьи 331 Уголовного Кодекса приравниваются по своему правовому положению к военнослужащим.

К военнослужащим, отбывающим наказание в дисциплинарной воинской части, относятся военнослужащие, осужденные к содержанию в дисциплинарной воинской части, приговор в отношении которых вступил в законную силу и приведен в исполнение. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 14 февраля 2000 г. №9 «О вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» В соответствии с пунктом 46 Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими осужденные военнослужащие зачисляются в списки переменного состава дисциплинарной воинской части со дня прибытия их в эту часть. С субъективной стороны, самовольное оставление части или места службы, а также неявка к месту службы являются умышленными преступлениями, совершаемыми только с прямым умыслом по отношению к продолжительности уклонения.

Мотивы данного преступления могут быть различными, что не влияет на квалификацию, однако учитываются при назначении наказания или при решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье 337 Уголовного Кодекса. Умышленная вина применительно к самовольному оставлению части состоит в сознании и желании субъекта самовольно, без разрешения начальника оставить воинскую часть или место службы и таким способом уклониться от несения обязанностей военной службы. При этом отношение субъекта к продолжительности отсутствия может быть не только умышленным, но в отдельных случаях и неосторожным. Обязательным признаком субъективной стороны рассматриваемого преступления является намерение виновного находиться вне части или места службы, а также неявки в срок на службу продолжительностью свыше двух, десяти суток или свыше месяца без цели уклониться от военной службы вовсе, но его задерживают ранее наступления намеченного им срока либо преступление пресекается иным, не зависящим от воли виновного способом, содеянное им подлежит квалификации как покушение на совершение преступления, предусмотренного соответствующей частью статьи 337 Уголовного Кодекса. Ветров Н.И. Уголовное право - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и Право, 2002 - ст.р.212.

Статья 337 Уголовного Кодекса имеет примечание, согласно которому военнослужащий, совершивший самовольное оставление части или места службы, может быть освобожден от уголовной ответственности.

Военнослужащим, впервые совершившим деяние, предусмотренные статьей 337 Уголовного Кодекса, считается лицо, которое ранее судом не было признано виновным в совершении данного преступления либо у него истек срок судимости, связанный с совершением данного деяния.

Законодатель специально не определяет перечень тяжелых обстоятельств, которые могут служить основанием для освобождения от уголовной ответственности. Под этими обстоятельствами следует понимать объективные и субъективные явления, определившие принятие военнослужащим решения о совершении данного деяния, оценка которых позволяет сделать вывод о нецелесообразности применения к нему мер уголовно-правового воздействия.

Вопрос об освобождении от уголовной ответственности на основании положений, закрепленных в примечании к статье 337 Уголовного Кодекса, решается в каждом случае индивидуально, в зависимости от всех обстоятельств дела и личности виновного.

Решение об освобождении от уголовной ответственности в соответствии с примечанием к статье 337-338 Уголовного Кодекса может быть принято на стадии возбуждения уголовного дела (путем вынесения постановления об отказе в возбуждении дела в соответствии со статьей 148 Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации), в ходе предварительного следствия или судебного разбирательства (путем прекращения дела).

В некоторых случаях стечение тяжелых обстоятельств может быть признано крайней необходимостью, что исключает преступность деяния и влечет прекращение уголовного дела за отсутствием Состава преступления по пункту 2 статьи 24 Уголовно-процессуального Кодекса Рыжаков А.П. Комментарий к Уголовно-процессуальному Кодексу РФ - 2-е издание - М.: Издательство Норма, 2002. - статья 24. Российской Федерации. Уголовно-процессуальный Кодекс РФ - М.: Издательство НОРМА 2001 г. ст.24.

Если военнослужащий совершил несколько уклонений от военной службы путем самовольного оставления части или места службы, ответственность за которые предусмотрена одной и то же частью статьи 337 Уголовного Кодекса, содеянное следует квалифицировать как единое преступление, совершенное при отягчающих обстоятельствах, указанных в пункте «а» статьи 63 Уголовного Кодекса (неоднократность).

Покушение на самовольное оставление части или неявку в срок на службу должно получить самостоятельную юридическую оценку (по части 3 статьи 30 и статьи 337 Уголовного Кодекса).

Самовольное оставление части или места службы во время несения боевого дежурства, пограничной, караульной службы, службы по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности, внутренней службы или патрулирования в гарнизоне требует дополнительной квалификации помимо статьи 337 Уголовного Кодекса также по статье 340-344 Уголовного Кодекса при наличии признаков соответствующего состава преступления.

Органами предварительно следствия рядовой Ф., наряду с совершением другого преступления обвинялся также в самовольном оставлении части в период с 22 января по 12 марта и с 5 по 23 апреля 1999 г. Эти его действия были квалифицированы соответственно по части 3 и части 4 статьи 337 Уголовного Кодекса.

Военным Судом Свободненского гарнизона при рассмотрении дела было правильно установлено, что уклонение Ф. от службы в обоих случаях было обусловлено применявшимся к нему физическим насилием и неоднократными угрозами расправой со стороны старослужащих. Вместе с тем прекращение уголовного дела в отношении Ф. на основании примечания к статье 337 Уголовного Кодекса только в связи с ранее не привлекался, является неверным. Из определения суда по данному делу усматривается, что Ф. совершил два самовольных оставления части, ни по одному из которых срок давности к моменту рассмотрения дела не истек. Поэтому под категорию лиц, совершивших рассматриваемое преступление впервые, он не подпадал.

У Суда не было оснований для освобождения Ф. от уголовной ответственности (ни за каждое из совершенных преступлений в отдельности, ни за их совокупность) на основании лишь примечания к статье 337 Уголовного Кодекса.

Применение насилия к Ф. могло свидетельствовать об оставлении им части под влиянием крайней необходимости и, соответственно, отсутствии состава преступления, что и должно было найти отражение в приговоре. Петухов Н.А. Военно-уголовное законодательство РФ. - М.: Норма, 2004, стр.413. тяжелыми обстоятельствами, подпадающими под условия примечаний к статье 337 и 338 Уголовного Кодекса, следует также считать возникновение некоторых оснований для увольнения, предусмотренных Федеральным Законом «О воинской обязанности и военной службе». Такими, к примеру, являются необходимость постоянного ухода за родственником, ребенком, оказание помощи одинокой матери, имеющей малолетних детей и некоторые другие.

В каждом конкретном случае вопрос о наличии этих обстоятельств должен решаться индивидуально, с учетом конкретных обстоятельств дела. При этом не исключены ситуации, когда одни и те же факторы при разных условиях могут быть признаны тяжелыми либо нет.

Примером правильной оценки всех обстоятельств и прекращения к статье 337 Уголовного Кодекса является дело в отношении матроса Б. Военным Судом Фокинского гарнизона Б. был признан виновным в уклонении от военной службы продолжительностью свыше одного месяца и осужден по части 4 статьи 337 Уголовного Кодекса.

Рассмотрев дело в порядке надзора, военный суд Тихоокеанского флота приговор в отношении Б. отменил. Согласно материалам дела, у Б. 31 июля 1995 г. умерла мать, в связи с чем ему был предоставлен отпуск. После смерти матери на иждивении Б. остались его родные брат и сестра 1987 и 1988 года рождения, а также престарелая бабушка. При этом Б. остался единственным, кто мог ухаживать за своими родственниками, чем он фактически до своего задержания и занимался.

С учетом изложенного Б. на основании пункта 4 статьи 49 Закона Российской Федерации «О воинской обязанности и военной службе» подлежат увольнению в запас как единственное лицо, занятое уходом за членами семьи, нуждающимися в посторонней помощи и не находящимися на полном государственном содержании.

При таких обстоятельствах военный суд флота пришел к правильному выводу о том, что преступление Б. совершено вследствие стечения тяжелых обстоятельств и обоснованно прекратил уголовное дело на основании примечания к статье 337 Уголовного Кодекса. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против военной службы и некоторых должностных преступлениях, совершаемых военнослужащими

уклонение военный служба

2. Понятие и состав статьи 338 Уголовного Кодекса «Дезертирство»

Статья 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации определяет дезертирство как самовольное оставление части или места службы в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявку в тех же целях на службу.

Дезертирство - наиболее опасное и тяжкое преступление против порядка прохождения военной службы, поскольку гражданин, вопреки Конституционной обязанности 9статья 59 Конституции Российской Федерации), полностью уклоняется от исполнения обязанностей военной службы. Иногамова-Хегай Л.В. Уголовное право РФ, том 2. - М.: ИНФРА-М, 2002, стр.430.

Субъектом дезертирства, как и при самовольном оставлении части или места службы, могут быть военнослужащие, проходящие военную службу как по призыву, так и по контракту. Объектом дезертирства является установленный в Вооруженных силах, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации порядок пребывания на военной службе как составная часть порядка прохождения военной службы.

По статье 338 несут ответственность и военнослужащие, совершившие указанное преступление после осуждения к наказанию с содержанием в дисциплинарной воинской части или в виде ареста с содержанием на гауптвахте. Эти лица сохраняют после осуждения статус военнослужащего, а поэтому их побег с гауптвахты, из дисциплинарной воинской части, во время их конвоирования, совершенный с целью вовсе уклониться от военной службы, является дезертирством и должен влечь ответственность по статье 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

В то же время, когда военнослужащий, привлеченный к уголовной ответственности, содержится под стражей в следственном изоляторе или на гауптвахте в порядке меры пресечения, он соответствующим судебным или прокурорским актом исключается из сферы военно-служебных отношений. Его правовой статус в этом случае в соответствии с Федеральным Законом Российской Федерации от 21 июня 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых в совершении преступления» определяется как подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления. Содержание таких лиц на гауптвахте предусмотрено статьей 11 указанного Закона. В данном случае гауптвахта рассматривается как место содержания под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступления, а поэтому побег таких лиц с гауптвахты не может расцениваться как преступление против порядка прохождения военной службы и должно квалифицироваться по статье 313 Уголовного Кодекса. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда РФ о работе военных судов гарнизонов и объединений за первое полугодие 1999 г.

С субъективной стороны дезертирство может быть совершено только с прямым умыслом. Согласно статье 338 Уголовного Кодекса дезертирство. - это самовольное оставление части или места службы, совершенное в целях уклонения от прохождения военной службы, а равно неявка в тех же целях на службу.

Поэтому для признания лица виновным в дезертирстве необходимо точно установить умысел на уклонение от военной службы вовсе. Определение военной коллегии Верховного Суда СССР от 27 июня 1991 г. // Бюллетень Военной Коллегии ВС РФ. 1991. №144. с.37-38.

При этом о наличии у виновного умысла на уклонение от военной службы вовсе могут свидетельствовать следующие данные. Это, во-первых, факты, характеризующие поведение виновного после самовольного оставления части или места службы, неявки на службу: фактическое длительное пребывание вне части и неиспользование всех реальных возможностей для возвращения в нее; переодевание в гражданскую одежду и уничтожение военной формы; уничтожение подлинных и приобретение подложных документов, удостоверяющих личность; проживание под чужим именем; стремление изменить свою внешность; сокрытие своей принадлежности к Вооруженным Силам; попытки устройства на работу, а также получить иной постоянный источник существования.

Во-вторых, это обстоятельства, характеризующие отношение виновного к исполнению обязанностей по военной службе, объективные возможности их надлежащего исполнения, а также поведение виновного в период службы; высказывание окружающим недовольства по поводу трудностей военной службы и намерения уклониться от нее вовсе; недобросовестное выполнение служебных обязанностей; совершение в прошлом правонарушении либо преступлении.

Важнейшим признаком субъективной стороны состава рассматриваемого преступления является цель уклониться от военной службы, о чем содержится прямое указание в диспозиции статьи 338 Уголовного Кодекса. Цель уклониться от военной службы заключается в намерении виновного вовсе, так или иначе в течение всего предусмотренного законом срока уклониться от исполнения воинских обязанностей. Случаи длительного уклонения от военной службы путем самовольного оставления части либо неявки в срок без уважительных причин на службу, но без цели вовсе уклониться от несения обязанностей военной службы должны квалифицироваться по статье 337 Уголовного Кодекса.

В практике довольно часто имеют место случаи, когда цель уклониться от военной службы появляется у военнослужащего не перед оставлением части или места службы, а уже в процессе незаконного нахождения вне части после самовольного оставления части. В таких случаях следует исходить из того, что одно менее тяжкое преступление против порядка прохождения военной службы перерастает в другое, более тяжкое, которое должно быть квалифицировано по статье 338 Уголовного Кодекса.

Цель следует отличать от мотивов уклонения от военной службы. Целью при дезертирстве всегда является одно - это уклонение от обязанностей военной службы путем самовольного оставления части или неявки в часть и незаконное пребывание вне армии. Мотивы же при этом могут быть различными: боязнь ответственности за совершенный проступок или преступление; нежелание переносить трудности военной службы; боязнь смерти при выполнении обязанностей в составе частей, выполняющих боевые задачи, и другое. Мотивы дезертирства должны учитываться при определении степени общественной опасности преступления и меры наказания виновному.

С объективной стороны дезертирство может быть совершенно путем действия в форме самовольного оставления части или места службы либо бездействия - неявки в срок на службу. Совершая дезертирство, военнослужащий умышленно и противоправно исключает себя из сферы военно-служебных отношений без намерения в будущем возвратиться когда-либо к исполнению обязанностей военной службы.

Для признания оконченного состава дезертирства продолжительность незаконного отсутствия военнослужащего в воинской части или месте службы значения не имеет. Основополагающим при этом является доказанность цели уклониться от военной службы, в силу чего дезертирство должно признаваться оконченным независимо от того, сколько времени военнослужащий незаконно находился вне части или места службы.

Военная коллегия Верховного Суда СССР в своем определении по делу К. и Р. в обоснование необходимости квалификации или содеянного как дезертирства указала, что при наличии цели уклониться от военной службы самовольное оставление части независимо от продолжительности нахождения вне части (хотя бы оно укладывалось в пределах самовольной отлучки) образует состав дезертирства. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда Российской Федерации по кассационно-надзорной практике военных трибуналов округов (флотов) от 11.05.1970 г.

Продолжительность пребывания вне военной службы может учитываться при назначении наказания в совокупности с другими обстоятельствами дела и данными о личности виновного. Поскольку совершение дезертирства возможно только с прямым умыслом, то возможно приготовление и покушение на это преступление. О покушении на совершение дезертирства можно вести речь лишь до момента оставления части или места службы, а при совершении преступления в виде неявки в часть - до момента истечения срока явки.

Как приготовления к совершению дезертирства могут быть расценены действия военнослужащего по приобретению документов и одежды, изысканию способов оставления части или места службы и убытию в предполагаемое место пребывания после оставления части, установлению связей с родственниками и знакомыми, у которых военнослужащий намерен остановиться после совершения дезертирства, и тому подобное. Действия же военнослужащего, предпринятые непосредственно для оставления воинской части или места службы, могут быть расценены как покушение на дезертирство.

Начальным моментом дезертирства следует считать время самовольного ухода из части либо с места службы или истечение срока явки на службу с целью уклониться от военной службы. С этого же момента дезертирство считается оконченным. Добровольный отказ от совершения дезертирства возможен только до момента самовольного ухода из части либо до истечения срока прибытия на службу.

Поэтому, если военнослужащий, совершив дезертирство через какое-то время изменит свое намерение и решит возвратиться на службу, то такие его действия должны расцениваться как явка с повинной, а не добровольный отказ от совершения дезертирства.

Явка с повинной военнослужащего, оставившего часть с целью уклониться от военной службы, может рассматриваться в качестве обстоятельства, смягчающего наказание. Возможны случаи, когда военнослужащий после кратковременного, в пределах двух суток незаконного пребывания вне части или места службы, добровольно явился, его действия в силу их малозначительности согласно части 2 статьи 14 Уголовного Кодекса могут не рассматриваться как преступление, предусмотренное статьей 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

Освобождение от уголовной ответственности военнослужащего, совершившего дезертирство вследствие стечения тяжелых обстоятельств, возможно на основании примечания к статье 338 Уголовного Кодекса.

Дезертирство - длящееся преступление, оно совершается (длится) в течение всего времени противоправного нахождения вне службы.

Моментом прекращения дезертирства следует считать время, когда виновный сам по доброй воле прекратит преступное пребывание вне службы (явится с повинной в правоохранительные органы государственной власти и так далее) либо его преступное нахождение вне части или места службы будет пресечено военным командованием или органами власти.

Лицо, находящееся в дезертирстве, не перестает быть субъектом военно-служебных отношений. Так, военнослужащий, дезертировавший из части, который в процессе его задержания умышленно причиняет себе телесные повреждения, подлежит уголовной ответственности за совершение преступления против военной службы - членовредительство. Определение Военной Коллегии Верховного Суда РФ от 18 октября 1977 г. // Бюллетень Военной Коллегии Верховного Суда РФ. 1978. с.57-58.

Дезертирство может совершаться военнослужащим, находящимся при исполнении специальных обязанностей военной службы (во время несения боевой и караульной служб, службы в составе наряда по охране государственной границы Российской Федерации). В подобных случаях действия военнослужащего как посягающие на порядок несения специальных служб помимо дезертирства подлежат дополнительной квалификации по соответствующим статьям Уголовного Кодекса (статьи 340-344).

В практике имеют место случаи совершения дезертирства, сопряженного с незаконным пересечением государственной границы Российской Федерации и уходом на территорию другого государства. Такие действия виновного также образуют совокупность преступлений, предусмотренных статьями 338-339 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

С учетом того, что дезертирство отнесено к длящимся преступлениям, в практике определенные трудности возникают при решении вопроса о назначении наказания в соответствии со статьей 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

При этом, если лицо осуждается одновременно за дезертирство и преступление, совершенное во время дезертирства, наказание должно назначаться по правилам части 1-4 статьи 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации. При осуждении за дезертирство после вынесения приговора за преступления, совершенные в период уклонения от военной службы, наказание назначается по правилам части 5 статьи 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

С учетом того, что дезертирство отнесено к длящимся преступлениям, в практике определенные трудности возникают при решении вопроса о назначении наказания в соответствии со статьей 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

При этом, если лицо осуждается одновременно за дезертирство и преступление, совершенное во время дезертирства, наказание должно назначаться по правилам части 1-4 статьи 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации. При осуждении за дезертирство после вынесения приговора за преступления, совершенные в период уклонения от военной службы, наказание назначается по правилам части 5 статьи 69 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

В отличие от ранее действовавшего военно-уголовного законодательства в статье 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации. Предусмотрена уголовная ответственность за совершение дезертирства с оружием, вверенным по службе, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. УК РФ - М.: ООО «ТК Велби» 1996.

В совершении указанного преступления предусмотрено наказание в виде лишения свободы сроком от трех до десяти лет.

Следует иметь в виду, что дезертирство при указанных обстоятельствах отличается повышенной общественной опасностью, в силу чего за его совершение предусмотрено более строгое наказание и исключена возможность освобождения от уголовной ответственности по основаниям (в силу стечения тяжелых обстоятельств), изложенным в примечании к указанной статье.

Под оружием, вверенным военнослужащему по службе, следует понимать табельное стрелковое и иное оружие, которым военнослужащий обладает правомерно, в силу возложенных на него обязанностей по военной службе (вооружение военнослужащих для несения специальных служб: караульной, внутренней, патрульной, боевого дежурства и так далее). Определение Военной Коллегии Верховного Суда РФ по делу Б. от 7 июня 1998 г. №6-Н-166/98. Таким оружием могут быть: автоматы, пулеметы, пистолеты, карабины, гранатометы и другое оружие, принятое на вооружение в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации, не подпадают под понятие «оружие» стартовые, строительные, сигнальные пистолеты, взрывчатые вещества, имитационные устройства, боеприпасы и иные устройства, а поэтому они не могут входить в круг предметов, дезертирство с которыми служит основанием для квалификации содеянного виновным по части 2 статьи 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации. Не подлежат квалификации по данной норме действия военнослужащего, дезертировавшего из части или места службы с вверенным ему по службе холодным оружием - штык-ножом, являющимся принадлежностью огнестрельного табельного оружия.

По части 2 статьи 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации действия военнослужащего квалифицируются лишь в том случае, когда оружие у него находится на законных основаниях.

Дезертирство с оружием, вверенным военнослужащему по службе, независимо от последующего поведения виновного и иных обстоятельств содеянного, как правило, всегда образует и хищение оружия. В данном случае имеет место самостоятельный объект посягательства, который не охватывается составом дезертирства с оружием. Поэтому такие действия подлежат квалификации по совокупности части 2 статьи 338 и статьи 226 Уголовного Кодекса Российской Федерации.

Рядовой З. в целях уклонения от прохождения военной службы с вверенным ему оружием - автоматом АКМ - самовольно оставил пост внутреннего караула, на котором исполнял обязанности часового, после чего до момента задержания с использованием оружия совершил ряд других преступлений.

Эти его действия наряду с иными статьями обоснованно квалифицированы военным судом Ижевского гарнизона по части 2 статьи 338 и части 1 статьи 226 Уголовного Кодекса Российской Федерации. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против военной службы и некоторых должностных преступлениях, совершаемых военнослужащими. 2001. с.39.

Только по части 2 статьи 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации подлежат квалификации случаи изъятия дезертиром из части вверенного ему оружия, не образующие состава хищения оружия. По существу, речь идет о весьма ограниченном круге ситуаций, определяемых в теории как «временное заимствование» оружия, когда объективные и субъективные обстоятельства побуждают дезертира забрать с собой вверенное оружие без намерения присвоить его себе, передать другому лицу, а равно распорядиться им по своему усмотрению иным образом.

Например, по делу рядового Ю. было установлено, что последний, будучи часовым, дезертировал с оружием. Последнее обстоятельство виновный объяснил тем, что оставленный им на посту без присмотра автомат мог быть похищен другими лицами или иным образом утрачен. Отсутствие цели присвоения автомата подтверждалось и тем, что через несколько дней после совершения дезертирства он подбросил оружие в линейное отделение милиции.

Вместе с тем оставление воинской части с выданным автоматом, распоряжение им и последующее оставление на одной из дач, где он впоследствии был найден посторонними лицами, едва ли свидетельствует об отсутствии в действиях рядового К., осужденного военным судом Иркутского Гарнизона только по части 2 статьи 338 Уголовного Кодекса Российской Федерации, признаков хищения оружия. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против военной службы и некоторых должностных преступлениях, совершаемых военнослужащими. 2001. с.40.

В том же случае, когда военнослужащий завладевает оружием, преступным путем (похищает либо вымогает), а затем совершает с этим оружием дезертирство, его действия подлежат квалификации по статье 226 Уголовного Кодекса и части 1 статьи 338 Уголовного Кодекса. Если в последующем этот военнослужащий передает, сбывает, хранит, переводит или носит это оружие, что в его действиях содержится состав преступления, предусмотренный статьей 222 Уголовного Кодекса.

Понятие совершения преступления группой лиц по предварительному сговору содержится в части 2 статьи 35 Уголовного Кодекса. В силу ее положений для признания совершения дезертирства с указанным квалифицирующим признаком необходимо, чтобы участвующие в дезертирстве военнослужащие заранее договорились о совместном его совершении.

Если будет установлено, что хотя военнослужащие и совершили дезертирство одновременно, однако они об этом заранее не договаривались, оснований для квалификации содеянного ими по вышеизложенному признаку не имеется.

Для признания совершения дезертирства организованной группой необходимо, чтобы в соответствии с частью 3 статьи 35 Уголовного Кодекса оно было совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения этого преступления. Основания для такой квалификации будут иметь место только в том случае, если по делу будет установлено, что два или более военнослужащих заранее договорились о совместном совершении дезертирства, провели с этой целью предварительную подготовку или иным образом объективно засвидетельствовали устойчивость возникших между ними связей с целью совершения дезертирства. На практике в качества таких оснований могут быть расценены данные о том, что военнослужащие заранее, действуя во исполнение совместного плана на дезертирство, подготовили документы, гражданскую одежду, договорились о легализации своего положения после дезертирства, или иным образом создали условия для сокрытия своей принадлежности к армии во время незаконного нахождения вне военной службы.

В том же случае, когда дезертирство совершается одним военнослужащим при соучастии подстрекателей или пособников из числа военнослужащих или гражданских лиц, действия последних подлежат квалификации по статье 338 Уголовного Кодекса со ссылкой на статью 33 Уголовного Кодекса.

Военнослужащий, исключенный из сферы воинских правоотношений в связи с применением к нему меры пресечения в виде заключения под стражу, не может нести ответственность по статьям 337, 338, 339 Уголовного Кодекса.

Военным Судом Уфимского гарнизона А., совершил побег с гарнизонной гауптвахты, на которой он находился в связи с избранием в отношении него меры пресечения по уголовному делу в виде заключения под стражу, был осужден по части 1 статьи 313 и части 1 статьи 338 Уголовного Кодекса.

Действия А. суд первой инстанции расценил как побег из-под стражи и дезертирство. Военный суд Приволжского военного округа, рассмотрев дело в кассационном порядке, пришел к правильному выводу о том, что с момента избрания меры пресечения в виде заключения под стражу и помещения на гарнизонную гауптвахту, А. был выведен из сферы воинских правоотношений, в связи с чем он не подлежал ответственности по части 1 статьи 338 Уголовного Кодекса.

По данным основаниям суд второй инстанции приговор в отношении А. в части осуждения за дезертирство отменил и дело прекратил. Обзор Военной Коллегии Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о преступлениях против военной службы и некоторых должностных преступлениях, совершаемых военнослужащими. 2001. с.33.

3. Понятие и состав уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или иными способами

В соответствии со статьей 339 Уголовного Кодекса Российской Федерации предусмотрена ответственность за уклонение от исполнения обязанностей военной службы путем симуляции болезни или причинение себе какого-либо повреждения (членовредительство), или иного обмана.

Причем уголовная ответственность за уклонение от военной службы указанными способами разделена в зависимости от умысла виновного, на временное уклонение от военной службы (часть 1 статьи 339 Уголовного Кодекса) и на ложное освобождение от военной службы (часть 2 статьи 339). Данные, предусмотренные частью 1 статьи 339 Уголовного Кодекса, отнесены к преступлениям небольшой тяжести, а частью 2 этой же статьи - к тяжким преступлениям.

Характерная особенность указанных способов уклонения от военной службы заключается в том, что виновные достигают своей цели незаконного освобождения от исполнения обязанностей военной службы, как правило, с разрешения соответствующих командиров (начальников). Внешне такое освобождение происходит на легальном основании, однако в действительности является фиктивным, основанным на обмане.

Прежнее уголовное законодательство также предусматривало уголовную ответственность за уклонение от военной службы способами, указанными в диспозиции указанной статьи. Вместе с тем, оно не предусматривало разделения уголовной ответственности в зависимости от умысла виновного на временное уклонение от военной службы и на полное уклонение от ее несения. Оно предусматривало уголовную ответственность за уклонение от военной службы путем отказа от исполнения обязанностей по ней, чего не содержится в статье 339 Уголовного Кодекса. При наличии в действиях военнослужащего, отказывающегося от исполнения обязанностей по военной службе, признаков других преступлений против военной службы (нарушение уставных правил несения различных видов специальных служб, неисполнение приказа) он может быть привлечен к уголовной ответственности за совершение указанных преступлений. ФЗ № 1062 «О внесении изменений в Уголовный Кодекс РФ» от 8.12.2003 г.

С объективной стороны уклонение от исполнения обязанностей по военной службе согласно статье 339 Уголовного Кодекса может быть осуществлено следующими способами: симуляция болезни; причинение военнослужащим себе какого-либо повреждения (членовредительство); подлог документов; иной обман. Борисенко В.М., Егоров К.И. «Преступление против военной службы» - СПб.: «Юридический центр Пресс», 2002 - стр.399. Таким образом, для квалификации содеянного по указанной статье необходимо наличие со стороны военнослужащего того или иного обмана с целью уклонения от исполнения обязанностей военной службы, в результате которого он добивается фактического постоянного или временного уклонения от исполнения таких обязанностей.

Указанной статьей охватывается как уклонение военнослужащего от исполнения общих обязанностей по военной службе в определенном виде или роде войск, либо в особых условиях от выполнения конкретных обязанностей по военной службе (уклонение от участия в походе, от полевых учений, несения боевого дежурства, выполнения боевой задачи и так далее). Поэтому, в отличие от самовольного оставления части или места службы и дезертирства, преступление, предусмотренное статьей 339, не всегда связано с нахождением виновного вне пределов расположения части.

Симуляция болезни или иной обман, не приведший к фактическому освобождению от исполнения обязанностей военной службы, должны признаваться покушением на совершение этого преступления. Оконченным уклонение от исполнения обязанностей по военной службе признается с момента фактического прекращения исполнения обязанностей по военной службе вне зависимости от избранного способа достижения преступной цели. Ветров Н.И., Ляпунов Ю.И. «Уголовное право - особенная часть» - М.: Новый юрист, 1998, стр.717.

Уклонение от исполнения обязанностей по военной службе путем членовредительства, симуляции болезни следует считать оконченным с момента фактического прекращения несения службы из-за причиненного повреждения вне зависимости от того, получил ли виновный официальное освобождение или нет.

При подлоге документов или ином обмане преступление считается оконченным только с момента фактического освобождения военнослужащего от исполнения обязанностей по военной службе командованием под влиянием его заблуждения.

Для квалификации содеянного по части 2 статьи 339 Уголовного Кодекса Российской Федерации необходимо установление того факта, что военнослужащий, применяя указанные в части 1 статьи 339 Уголовного Кодекса способы уклонения от военной службы, совершил это с целью полного освобождения от исполнения обязанностей военной службы. Содеянное должно получить квалификацию по части 2 статьи 339 Уголовного Кодекса вне зависимости от реального достижения виновным цели.