Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• Введение
• 1. Общая характеристика института защита информации
• 1.1 Защита информации: исторический и сравнительно-правовой аспекты
• 1.2 Понятие и институциональные признаки коммерческой тайны по законодательству России
• 1.3 Виды сведений, составляющих коммерческую тайну
• 2. Защита коммерческой тайны и ответственность за ее разглашение
• 2.1 Гражданско-правовая ответственность за разглашение коммерческой тайны
• 2.2 Защита коммерческой тайны от разглашения ее работником
• 2.3 Коммерческая тайна как объект уголовно-правовой охраны
• Заключение
• Список использованных источников и литературы

Приложение

Введение

Как подчеркивается в Доктрине информационной безопасности Российской Федерации, современный этап развития общества характеризуется возрастающей ролью информационной сферы, представляющей собой совокупность информации, информационной инфраструктуры, субъектов, осуществляющих сбор, формирование, распространение и использование информации, а также системы регулирования возникающих при этом общественных отношений. Информационная сфера, являясь системообразующим фактором жизни общества, активно влияет на состояние политической, экономической, оборонной и других составляющих безопасности Российской Федерации. "Информационная безопасность - состояние защищенности информационной среды общества, обеспечивающее ее формирование, использование и развитие в интересах граждан, организаций, государства" - так определяет информационную безопасность Федеральный закон "Об участии в международном информационном обмене" (ст. 2).

Информация - это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Каждый человек обладает большим объемом разнообразной информации. По общему правилу обладатель информации вправе самостоятельно определить, какие из известных ему сведений, в каких объемах, кому и когда предоставлять или не предоставлять (п. 4 ст. 29 Конституции РФ).

В условиях существующей конкуренции между субъектами хозяйственной деятельности информация становится весьма ценным объектом, поскольку обладание информацией в условиях рыночной экономики является залогом успешной предпринимательской деятельности. Некоторая информация приобретает для ее владельца действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. В качестве таковой, к примеру, может выступать информация об условиях сделки, заключаемой организацией, или информация об используемом в процессе производства продукции сырье. При этом обладатель старается не допускать к этой информации посторонних лиц, принимая меры к ее охране. В связи с чем, особенно остро встает вопрос об их правовой охране от так называемого экономического шпионажа.

Главной причиной возникновения промышленного (экономического) шпионажа является стремление к реализации конкурентного преимущества - важнейшего условия достижения успеха в рыночной экономике. Охота за чужими секретами позволяет компаниям экономить собственные средства на ведение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и фундаментальные исследования, быть в курсе дел конкурентов, использовать их научно-технические достижения. Промышленный шпионаж сегодня охватывает все сферы рыночной экономики. Ущерб от экономического шпионажа, например в банковской сфере, составляет сегодня в мире до 30% всех потерь, которые несут банки. По неофициальным данным, хищения торговых и промышленных секретов обошлось американским компаниям только в 1992 году в 100 миллиардов долларов. Так американские предприниматели считают, что утрата 20% информации приводит к разорению фирмы в течение месяца в 60 случаях из 100.

Западный опыт промышленного шпионажа сегодня активно переноситься на территорию России, что делает крайне актуальным выработку новых подходов к проблеме защиты информации. Долгое время регулирование данного вопроса носило несистематизированный характер, что на наш взгляд, негативно сказывалось на степени защищенности информации. Недостаточная теоретическая проработка и повышенная практическая значимость защиты информации вызывают необходимость комплексного исследования.

1. Общая характеристика института защита информации

1.1 Защита информации: исторический и сравнительно-правовой аспекты

Пожалуй, уже не удастся установить, когда люди впервые столкнулись с необходимостью сохранять особо важную информацию. Еще живя в пещерах, они, вероятно, держали в тайне секрет добывания огня, который позволял им выжить. С течением времени постепенно совершенствовались орудия труда, росла производительность. От натурального обмена продуктами люди переходили к купле-продаже товаров, которые уже специально изготавливались для реализации и получения прибыли. Постепенно спрос на товары начал определяться их потребительскими свойствами и стоимостью. Разные производители - каждый по-своему - для увеличения сбыта совершенствовали свои товары, а идеи держали в секрете. Таким образом, изготовители одного и того же вида товара объективно втягивались в конкурентные отношения. Они боролись за более выгодные условия производства и сбыта, поэтому многие сведения представляли для них ценность и тщательно оберегались.

Конкурировали и целые государства. Исторических примеров тому немало: в античный и средневековый периоды продолжительное время лишь жители отдельных стран владели секретами производства фарфора, пороха, шелка, стали, изготовления ремесленных изделий на ткацких станках и др. В разные эпохи создавались специальные правовые нормы, защищавшие интересы производителей или целых государств от возможной утечки секретов.

Например, в Древнем Риме предусматривалось наказание в виде штрафа (равного удвоенной величине причиненных убытков) за принуждение чужих рабов к выдаче тайн их хозяина. Уже в античном мире родилась идея вести торговые книги, тайна которых была разновидностью промысловой тайны. Промышленники, торговцы и банкиры обязаны были вести названные книги, отражавшие их деятельность и материальное положение. Ведение таких книг гарантировало защиту тайны, а их данные могли быть сообщены только для целей правосудия и по фискальным соображениям (для уточнения налогов).

Защита информации имела место и в дореволюционной России. По свидетельствам того времени предъявление торговых книг посторонним лицам "… зависит от усмотрения их владельца. В случае же предъявления книги суду обзору подлежат только те записи, которые относятся к спорному делу". Обязательное открытие таких книг было установлено лишь при спорах по наследству, по торговому товариществу, при признании судом торговой несостоятельности. "Вне указанных условий торговые книги, таким образом, представляли собой "защищаемую информацию". Решениями Сената признавались незаконными требования со стороны суда представления ответчиком балансов за известный период времени - ввиду того, что балансы являются выводами из торговых книг, следовательно, требование представления балансов равносильно предъявлению самих книг.

Ученые того времени пытались раскрыть содержание тайны. Так, А.Ф. Федоров отмечал, что "…хотя положение дела торговца крайне важно знать лицам, находящимся с ним в деловых отношениях, но так как торговля основывается до значительной степени на кредите, который далеко не всегда оправдывается фактическим благоприятным положением дел торговца - законодательство ограждает тайну торгового счетоводства, дабы не вредить кредиту предприятия".

В законах Российской империи имелись нормы, предусматривавшие охрану фабричного секрета, торговой тайны и тайны кредитных установлений, которые являлись средством закрепления определенного положения предприятия в ряду конкурентов, удержания благоприятного сбыта. Особо оговаривалась ответственность за разглашение коммерческой тайны. Согласно ст. 1355 Уложения о наказаниях: "Кто из людей, принадлежащих к фабрике, заводу или мануфактуре, огласит какое-либо содержимое в тайне и вверенное ему в виде тайны средство, употребляемое при изготовлении или отделке произведений тех фабрик, заводов или мануфактур, когда не было на сие положительного согласия тех, коим сия тайна принадлежит по праву и, следовательно, к ущербу их, тот подвергается за сие: заключению в тюрьме на время от четырех до восьми месяцев".

Актуальным остается высказывание В. Розенберга о том, что промысловая тайна вытекает из сущности строя, основанного на свободе конкуренции как на соревновании сил, способностей и труда каждого конкурента, но не на использовании работы соперника, потому что в противном случае речь идет о недобросовестной конкуренции. Чтобы не допустить разглашения промысловой тайны, предусматривалось правовое воздействие предохранительного (недопущение посторонних к торговым книгам, запрещение служащим оглашать известные им тайны предприятия и т. д.) и восстановительного характера (применение уголовных наказаний и взыскание убытков по гражданским искам).

Налаженная система защиты информации царской России и обеспечивавшие ее законы были отменены в ноябре 1917 г. в связи с принятием Советской властью Декрета о рабочем контроле.

Это имело негативные последствия: происходило тотальное засекречивание любых сведений, касавшихся деятельности предприятий промышленности, торговли, транспорта, связи и других отраслей, работавших по заказам оборонной промышленности.

Перестройка, начавшаяся в СССР с апреля 1985 г., выявила эти проблемы. Активизация связей с Западом, создание первых совместных предприятий с иностранным участием сделали очевидными пробелы в рассматриваемой сфере, и это не замедлило сказаться на объемах иностранных инвестиций в отечественную экономику. Началась интенсивная работа по урегулированию института защиты информации в СССР.

В мировой практике законодательного регулирования ценной информации употреблялись различные термины, обозначавшие суть данного понятия и использовавшие ключевое слово "тайна". Под промысловой тайной понимались индивидуальные особенности производства и купечески организованного предприятия, включавшие сведения, составлявшие промышленную, фабричную или торговую тайну. Производственной тайной считалось привнесение чего-либо нового в процесс создания благ. Под фабричной тайной понимался не только предмет патента, который первыми ввели Англия, Франция и Германия, но и любая особенность производства (речь идет о современном понятии "ноу-хау"). Торговую тайну составляли элементы индивидуальности (например, знание мест закупки товаров, списки покупателей и т. д.). Коммерческая тайна включала особенности коммерческой деятельности предприятия. Таким образом, тайной становились любые сведения, представлявшие для собственника коммерческую ценность (в современном понимании).

Для определения понятия защиты информации целесообразно рассмотреть источники ведущих зарубежных государств, имеющих значительный опыт по защите секретов.

Так, в США, в Едином законе о коммерческих секретах, коммерческая тайна рассматривается как "…информация, включающая формулы, образцы, программы, методологию, технику или технологию, которая: а) представляет независимую экономическую ценность вследствие своей уникальности и за счет невозможности ее получения законными способами физическими лицами, которые могут получить экономический эквивалент от ее использования или раскрытия; б) является объектом действий, которые обоснованы при обстоятельствах, требующих сохранения ее секретности". Согласно Закону "О нарушении конфиденциальности", принятому в Великобритании в 1981 г., информация считается конфиденциальной, если она не является общественным достоянием, и лицо, получив эту информацию от другого лица, специально приняло на себя обязательство перед другими лицами обращаться с этой информацией либо с описанием, содержащим эту информацию, конфиденциально. В Германии к производственной тайне отнесены: замыслы, цели фирм, предмет и результаты заседаний органов управления фирм, размеры и условия банковских кредитов, расчеты цен, балансы и бухгалтерские книги, негласные компаньоны товариществ, компьютерные программы, списки представителей или посредников, картотеки клиентов.

Таким образом, в большинстве зарубежных стран в настоящее время отсутствует единый нормативный акт, определяющий понятие "коммерческая тайна" и раскрывающий механизм правового регулирования. Исключение составляют, пожалуй, только США. Обычно же правовые нормы, касающиеся регулирования коммерческой тайны, содержатся в различных нормативных актах (например, в уголовном кодексе, законах о недобросовестной конкуренции и о свободе доступа к информации и др.). В некоторых странах (например, Чехии, Югославии) коммерческая тайна отнесена к сведениям, составляющим хозяйственную или деловую тайну. В отдельных странах законодательно определены сведения, которые не могут являться коммерческой тайной. Как правило, это научные теории, математические методы и др.

1.2 Понятие и институциональные признаки защиты информации

Решение многих проблем, связанных с обеспечением эффективной защиты информации зависит от четкого определения общего понятия тайны и на этой основе выработки понятия собственно защиты информации. В настоящее время в России отсутствует понятие тайны в отечественной литературе при определении отдельных видов тайн имеются различные спорные, порой противоречивые точки зрения. В ряде определений отсутствуют четкие признаки тайны, что по нашему мнению, безусловно, затрудняет осуществление правильной правовой оценки посягательств на охраняемую законом информацию. В научной литературе определения тайны даются в работах Л.Е. Владимирова, Л.О. Красавчиковой, И.В. Смольковой.

Так, Л.Е. Владимиров под тайной понимал "сохранение в негласности обстоятельство, разглашение которого принесло бы больше вреда, чем пользы, понимая последнюю не только в смысле утилитарном, но и в смысле отвлеченном, то есть ограждение существования и питания нравственных идеалов человеческого совершенствования. Данное определение несет в себе больше нравственную, чем правовую нагрузку; на это обращает внимание И.В. Смолькова, которая справедливо отмечает, что указанное определение Л.Е. Владимиров рассматривал как "принцип, отражающий интересы человеческой культуры". По мнению Л.О. Красавчиковой, под тайной понимается определенная информация о действиях (состоянии и иных обстоятельствах) определенного лица (гражданина, организации, государства), не подлежащая разглашению. В приведенном определении автор выделяет ряд признаков, характеризующих тайну. К ним относятся: во-первых, тайна - это, прежде всего, информация; во-вторых, информация о действиях лица и, в-третьих, эта информация не подлежит разглашению. Вместе с тем, данное определение недостаточно полно раскрывает суть понятия тайны, так как неконкретизировано содержание информации, то есть в каких областях жизнедеятельности личности, общества, государства может иметь место указанная информация; в чем социально-правовая опасность распространения этой информации; и, наконец, в чем заключается защита тайны.

В Словаре русского языка С.И. Ожегова под тайной понимается "нечто скрываемое от других, известное не всем, секрет". Данное определение отражает весьма общий, скорее всего, бытовой характер взаимоотношений между людьми, так как содержание тайны - "нечто", совершенно неконкретизировано, не определяет и круг лиц, которым это "нечто" не известно. Кроме того, тайна и секрет, исходя из смысла приведенного понятия тождественны, что на наш взгляд, является спорным, так как тайна является более широким понятием, в содержание которого включены секреты и конфиденциальные сведения.

На наш взгляд, наиболее полное содержание имеет понятие тайны, сформулированное И.В. Смольковой, которая на основе анализа научных источников выделяет следующие признаки тайны. К ним относятся: 1) тайна есть, прежде всего, сведения, информация; 2) сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц; 3) сведения могут быть известны или доверены определенным субъектам в силу их профессиональной или служебной деятельности, осуществления определенных поручений; 4) сведения не подлежат разглашению (огласке); 5) разглашение сведений (информации) может повлечь наступление негативных последствий (материальный или моральный ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю или иному лицу); 6) на лицах, которым доверена информация, не подлежащая оглашению, лежит правовая обязанность ее хранить; 7) за разглашение этих сведений устанавливается законом юридическая ответственность. Эти критерии позволили И.В. Смольковой сформулировать понятие тайны следующим образом: "…с содержательной стороны тайна может быть определена как особым образом охраняемый законом блок секретной или конфиденциальной информации (сведений) известной или доверенной узкому кругу субъектов в силу исполнения служебных, профессиональных и иных обязанностей или отдельных поручений, разглашение которых может повлечь ответственность". Данное определение достаточно полно раскрывает содержание понятия тайны. Вместе с тем оно требует дополнения. В нем не конкретизирован "блок секретной или конфиденциальной информации", не определено, в чем заключается общественная опасность распространения этой информации. И, наконец, не отмечено, что ответственность наступает не только за разглашение тайны, но и за ее незаконное получение и использование.

Исходя из того, что в России выделяются такие виды тайн как: тайна частной жизни, профессиональная, служебная, коммерческая и государственная тайна, руководствуясь анализом можно сформулировать понятие тайны.

Тайна - это охраняемые законом конфиденциальные или секретные сведения в области частной жизни граждан, предпринимательской, финансовой, политической, экономической, военной и иных сферах, известные или доверенные определенному кругу лиц в силу их профессиональных, служебных и иных обязанностей, незаконное получение, использование, разглашение которых причиняет вред или создает угрозу причинения вреда правам и законным интересам граждан, общества, государства и влечет за собой ответственность виновных лиц в соответствии с действующим законодательством. Определять состав этих сведений - право владельца информации. Охранять их он тоже должен самостоятельно.

Другие авторы за основу принимают не право, а информацию, сведения, которые имеют действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Тайна, как и всякая информация, по своей сути нематериальна, хотя ее хранение и распространение осуществляется с помощью материальных носителей. Сбор, переработка, хранение и распространение информации осуществляются с помощью интеллектуальных усилий человека. Информация - сложный объект, в котором в разных пропорциях присутствуют результаты работы и творчества. По этому параметру она также отвечает признакам объекта интеллектуальной собственности.

1.3 Виды сведений, составляющих тайну

Защита информации не определяет предметный характер информации, составляющей тайну. Она может быть государственной, служебной, технической, экономической, организационной, управленческой. Главное, чтобы информация имела определенную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. Практически для конкретного субъекта закрытой может быть признана любая информация, за исключением сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну в силу закона. Как отмечается в появившихся после принятия нового закона публикациях список сведений, которые нельзя включать в коммерческую тайну, основательно сокращен. Раньше перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, был утвержден постановлением Правительства РФ от 05.12.91 N 35. Теперь об этом постановлении можно забыть - с появлением закона оно не применяется. Изменений же довольно много.

Во-первых, из перечня исключена бухгалтерская и налоговая отчетность. Следовательно, сведения, которые приведены в балансах, отчетах о прибылях и убытках, в приложениях к балансу и налоговых декларациях, можно признать коммерческой тайной. Есть только одно исключение - годовая бухгалтерская отчетность открытых акционерных обществ, кредитных и страховых организаций, а также паевых и инвестиционных фондов (ст. 16 Федерального закона "О бухгалтерском учете"). Порядок публикации годовой бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами, утвержден приказом Минфин РФ от 28 ноября 1996 г., а Особенности публикации годовой бухгалтерской отчетности страховыми организациями, утверждены приказом Минфина РФ от 21 февраля 1997 г.

Во-вторых, из перечня исключены "сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов". Фактически это означает, что грифом "коммерческая тайна" можно пометить все первичные документы. Стоит ли это делать? Налоговикам и сотрудникам "экономической" службы МВД (которые обязаны хранить не только налоговую, но и коммерческую тайну) отчеты и первичка все равно будут доступны. Но если такие данные представляют ценность для конкурентов или для чиновников из других структур, то их тоже можно засекретить. Кроме того, необходимо ограничить доступ к сводным учетным документам. Сведения бухгалтерских регистров и внутренней отчетности являются коммерческой тайной по закону о бухгалтерском учете (п. 4 ст. 10). Но при подготовке перечня конфиденциальной информации к ним обязательно нужно добавить данные налогового и управленческого учета.

В-третьих, из "открытого" списка исчезли документы об уплате налогов и документы, подтверждающие платежеспособность организации. Таким образом, теперь все папки с выписками банка, платежками, справками о состоянии расчетного счета и банковскими гарантиями, можно признать коммерческой тайной.

К перечню сведений, которые нельзя засекречивать, добавились данные:

- о должностных лицах, которые могут действовать от имени фирмы без доверенности;

- обо всех нарушениях законодательства и о привлечении предприятия к ответственности (размеры нанесенного ущерба оглашать не обязательно);

- о показателях производственного травматизма и профзаболеваний;

- о задолженности работодателя по зарплате и социальным выплатам.

Само собой разумеется, что не могут относиться к сведениям, составляющим коммерческую тайну, сведения, составляющие тайну государственную. Определение понятия "государственная тайна" сформулировано в Законе Российской Федерации "О государственной тайне". Государственная тайна - это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеэкономической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Сведения, составляющие государственную тайну, определены соответствующим перечнем, который пересматривается не реже одного раза в пять лет, а также при изменении международной обстановки, появлении новых достижений в области науки, техники и т.д.

По-прежнему должны быть открытыми сведения, которые содержатся в учредительных документах, а также в документах, дающих право вести ту или иную деятельность (свидетельства о регистрации, лицензии, патенты и т.п.). Кроме того, нельзя засекречивать данные о численности и составе работающих, об уровне зарплаты, об условиях труда и о наличии вакансий. Однако афишировать свое участие в уставных капиталах других организаций сотрудники больше не обязаны - эти сведения могут быть помечены грифом "коммерческая тайна".

Отнесение информации к числу сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, не налагает на их собственника обязанности предоставить свободный доступ для всех желающих юридических и физических лиц. Указанные сведения могут предоставляться лицам, чьи интересы затрагиваются, или по запросам соответствующих органов власти.

Обладателями права на коммерческую тайну могут быть как физические, так и юридические лица. Однако, исходя из того, что коммерческой тайной в соответствии с действующим законодательством признаются лишь сведения, касающиеся предпринимательской деятельности, субъектами права на коммерческую тайну являются лица, занимающиеся такой деятельностью.

В литературе и законодательстве наряду с термином "коммерческая тайна" используется и ряд других - такие, как "секреты производства", "ноу-хау", "торговые секреты", "конфиденциальная информация" в связи с чем, возникает вопрос об их разграничении.

Коммерческую тайну часто отождествляют с конфиденциальной информацией. Однако в соответствии с Федеральным законом "Об информации, информатизации и защите информации" термин "конфиденциальная информация" является родовым по отношению к термину "коммерческая тайна" и помимо последней включает в себя другие виды информации ограниченного доступа (служебная и личная тайны и т.п.).

Перечень сведений конфиденциального характера утвержден Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г.

Широкое распространение получило понятие "ноу-хау", дословно означающее "знать, как" (сокращенно от "знать, как делать"). Впервые этот термин был применен в американской судебной практике в 1916 г. и стал использоваться в правовой литературе большинства стран.

Вопрос о соотношении понятий "коммерческая тайна" и "ноу-хау" является дискуссионным. Некоторые юристы, указывая на различия в формулировках дефиниции "ноу-хау" в Основах гражданского законодательства СССР 1991 г. и дефиниции "служебная и коммерческая тайна", приведенной в ГК РФ, считают ноу-хау особой разновидностью коммерческой тайны. Другие авторы отождествляют указанные понятия.

На наш взгляд, представляется возможным утверждать, что ноу-хау все-таки лишь одна из разновидностей коммерческой тайны.

Ноу-хау можно условно разделить на три большие группы:

1) информация о сущности незапатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца;

2) сведения, имеющие коммерческую ценность, но лишенные способности охраняться патентом;

3) добавочная информация, получаемая при использовании запатентованных технологий, которая, не будучи патентоспособной сама по себе, позволяет более эффективно использовать запатентованное устройство или способ.

Важно отметить, что первая группа сведений приобретает конфиденциальный характер с момента подачи документов в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, независимо от того, обладают ли эти сведения признаками коммерческой тайны. Перечень сведений конфиденциального характера указывает их в качестве самостоятельного вида конфиденциальной информации. Момент официального опубликования данных сведений характеризует изменение их правового режима - переход в разряд объектов интеллектуальной собственности. Таким образом, сведения о патентоспособных объектах (до их официальной публикации) можно считать разновидностью как конфиденциальной информации в широком смысле, так и коммерческой тайны (ноу-хау) в частности, но только при соответствии ее признакам, включая принятие превентивных мер.

Однако не только техническая и технологическая информация может составлять коммерческую тайну. В юридической литературе подчеркивается: Коммерческая тайна как существенный элемент предпринимательской деятельности представляет собой исторически сложившееся в российском праве понятие, являющееся обобщающим по отношению к таким часто используемым в российской и зарубежной деловой практике терминам, как "ноу-хау", "торговые секреты", "секреты производства", "торговая тайна", "производственная тайна" и т.п.

Формулировка ст. 139 ГК РФ "Служебная и коммерческая тайна" соответствует мировой тенденции к универсализации понятия коммерческой тайны и допускает возможность отнесения к ней как технических, так и экономических, организационных и других необщеизвестных сведений, представляющих коммерческую ценность для субъекта предпринимательской деятельности, за исключением сведений, отнесение которых к коммерческой тайне не допускается законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.139 ГК РФ информация, составляющая коммерческую тайну, должна иметь коммерческую ценность, то есть полезность для принятия решений в сфере коммерции, которая складывается из таких составляющих, как достоверность, актуальность и полнота.

Такими свойствами может обладать, например, первичная бухгалтерская документация, сведения о дебиторах и кредиторах и др. информация, то есть все то, что оказывается за границами термина "ноу-хау".

Итак, под сведениями, составляющими коммерческую тайну, понимаются как "ноу-хау", так и иная коммерчески ценная, закрытая информация, разглашение которой может причинить ущерб ее обладателю.

информация коммерческий тайна правовой

2. Защита коммерческой тайны и ответственность за ее разглашение

Защита конфиденциальной информации - необходимое условие выживания любого современного предприятия. Информация, составляющая коммерческую тайну, отображается на различных носителях, которые могут ее сохранять, накапливать, передавать. С их помощью осуществляется и использование информации. В ГОСТе 50922-96 "Защита информации. Основные термины и определения" дано определение носителя: "Носитель информации - физическое лицо или материальный объект, в том числе физическое поле, в которых информация находит свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов".

Носители конфиденциальной информации различны. Правовая охрана (защита) может распространяться на такую информацию как первичные бухгалтерские документы и регистры, промежуточные финансовые отчеты, сведения о наиболее выгодных формах использования денег, акций и ценных бумаг, на деловую переписку, списки клиентов, информацию о контрактах, а также на сведения о планах развития, структуре и методах управления.

Государство гарантирует охрану информации, составляющей коммерческую тайну, установлением законодательных актов РФ, а также деятельностью правоохранительных и судебных органов. Федеральный закон "Об органах федеральной службы безопасности в РФ" наделяет эти органы правом оказывать содействие предприятиям, учреждениям, организациям независимо от форм собственности в разработке мер по защите коммерческой тайны.

Как уже отмечалось перечень сведений и документов, содержащих коммерческую тайну, не регламентируется государственными нормативными актами. Их определяет обладатель (собственник) конфиденциальных сведений исходя из специфики деятельности каждой конкретной организации (характера ее деятельности, организации, технологии и управления, состава и количества поставщиков, условий рынка сбыта и т.д.). Разработкой перечня сведений, составляющих коммерческую тайну, должна заниматься экспертная комиссия. В необходимых случаях для консультации могут привлекаться работники правоохранительных органов и спецслужб РФ. Предложения специалистов подвергаются экспертной оценке комиссии. Решение комиссии об отнесении сведений к коммерческой тайне оформляется в виде перечня основных категорий сведений, составляющих коммерческую тайну организации, и утверждается руководителем. В перечне сведений, составляющих коммерческую тайну, могут быть выделены разделы: производство, управление, планы, внутренняя бухгалтерская отчетность и бухгалтерские регистры, рынок, партнеры, наука и техника и др. Гриф коммерческой тайны содержит словосочетание "коммерческая тайна", и он проставляется обладателем коммерческой тайны на носителе информации или сопроводительном документе. Указание грифа закрытости служит официальным охранительным знаком, предупреждающим об ограничении свободного доступа к документу. Свободный доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну организации, закрывается с целью защиты конфиденциальной информации и физической защиты ее носителей.

При этом необходимо грамотно оформить запрет, составив нужные документы. Часть из них указана в Федеральном законе "О коммерческой тайне" (ч. 1 ст. 10), в котором говорится, что меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). Другие документы, наряду с перечисленными, советуют подготовить специалисты. Первый - инструкция для персонала о том, как работать с секретными бумагами, где может быть предусмотрен порядок ознакомления с ними (например, только с письменного разрешения руководства) и копирования. Второй - положение об отнесении информации к тайне. В нем указывается, каким признакам должны отвечать данные, чтобы быть засекреченными.

Наряду с мерами указанными в ч. 1 ст. 10 Закона обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации. В настоящее время имеются серьезные наработки, направленные на предотвращение утечки информации по техническим каналам.

При несоблюдении названных условий информация не может быть признана коммерческой тайной и правовой защитой не пользуется. Меры по защите информации должны быть разумно достаточными.

Таким образом, анализируя действующее законодательство можно выделить три основных вида мер к охране конфиденциальности информации:

- организационные, заключающиеся в определении информации как служебной и коммерческой тайны и доведении этого до тех, кто находится в непосредственном контакте с информацией (работники, контрагенты);

- юридические, заключающиеся в установлении обязанности в договорах (трудовых и гражданско-правовых) контрагентов и работников соблюдать конфиденциальность, а именно: не разглашать информацию, соблюдать технические меры работы с информацией. Для договоров подряда такая обязанность установлена во второй части ГК (ст. 727);

- технические, препятствующие разглашению работниками и контрагентами (активные) и затрудняющие доступ третьих лиц (пассивные).

Среди способов защиты информации, предусмотренных действующим законодательством, можно назвать следующие:

- специальный порядок получения сведений от их обладателей, в том числе ограничение круга лиц, уполномоченных получать такие сведения (см., например, ч. 3 ст. 183 УПК РФ);

- особую процедуру работы с такими сведениями; так, АПК РФ (п. 2 ст. 11), ГПК РФ (п. 2 ст. 10) предусматривают возможность проведения закрытого судебного заседания по ходатайству лица, участвующего в деле и ссылающегося на необходимость сохранения тайны;

- ответственность государственных органов и должностных лиц за разглашение коммерческой тайны.

2.1 Гражданско-правовая ответственность за разглашение коммерческой тайны

Учитывая то, что права обладателя ноу-хау носят характер фактической монополии - возможности устанавливать и обеспечивать режим доступа к ноу-хау (принимать превентивные меры), более корректно говорить о защите законных интересов обладателя ноу-хау, нежели о защите его самого.

Статья 12 Федерального закона "О коммерческой тайне" регламентирует охрану конфиденциальности информации в рамках гражданско-правовых отношений. В ней указывается:

1. Отношения между обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и его контрагентом в части, касающейся охраны конфиденциальности информации, регулируются законом и договором.

2. В договоре должны быть определены условия охраны конфиденциальности информации, в том числе в случае реорганизации или ликвидации одной из сторон договора в соответствии с гражданским законодательством, а также обязанность контрагента по возмещению убытков при разглашении им этой информации вопреки договору.

3. В случае, если иное не установлено договором между обладателем информации и контрагентом, контрагент в соответствии с законодательством Российской Федерации самостоятельно определяет способы защиты информации, составляющей коммерческую тайну, переданной ему по договору.

4. Контрагент обязан незамедлительно сообщить обладателю информации о допущенном контрагентом либо ставшем ему известном факте разглашения или угрозы разглашения, незаконном получении или незаконном использовании информации третьими лицами.

5. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, переданной им контрагенту, до окончания срока действия договора не может разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, а также в одностороннем порядке прекращать охрану ее конфиденциальности, если иное не установлено договором.

6. Сторона, не обеспечившая в соответствии с условиями договора охраны конфиденциальности информации, переданной по договору, обязана возместить другой стороне убытки, если иное не предусмотрено договором.

Один из гражданско-правовых способов защиты интересов обладателя ноу-хау предусмотрен в абз.2 п.2 ст.139 ГК РФ - взыскание убытков с нарушителя. В качестве потенциальных нарушителей ст.139 ГК РФ называет: лицо, получившее ноу-хау незаконными методами; работника, разгласившего ноу-хау вопреки трудовому договору (контракту); контрагента, сделавшего это вопреки гражданско-правовому договору.

Интересы владельца ноу-хау также защищаются способами, которые предусмотрены в ст.12 ГК РФ - в частности, путем восстановления положения, существовавшего до нарушения. К сожалению, данный способ защиты может быть реализован только тогда, когда несанкционированный доступ или иное использование ноу-хау не привело к его общеизвестности. Например, на лицо, завладевшее информацией с помощью незаконных методов, может быть возложена обязанность по возврату или уничтожению материальных носителей информации, ему может быть запрещено использовать и распространять эту информацию.

2.2 Защита коммерческой тайны от разглашения ее работником

Законодательная и договорная регламентация ответственности работников за нарушение права работодателя на коммерческую тайну имеет чрезвычайно большое значение, прежде всего потому, что "по своему положению в торгово-промышленных предприятиях служащие в них являются силою вещей участниками промысловой тайны, а потому нарушения этих тайн совершаются в большинстве случаев именно служащими".

Сотрудник организации для права работы с информацией, содержащей коммерческую тайну, обязан дать письменное обязательство по соблюдению режима коммерческой тайны. Эти обязательства фиксируются в трудовом договоре (контракте) или специальном соглашении о соблюдении режима коммерческой тайны. Так, на основании ст. 57 Трудового кодекса РФ установлен открытый перечень дополнительных условий, которые могут быть включены в трудовой договор, в частности это условия о неразглашении коммерческой тайны.

По мнению А.П. Сергеева, прямое включение в трудовой договор оговорки о неразглашении коммерческой тайны - лучшая, но отнюдь не единственно возможная форма создания основания для привлечения работника к ответственности в случае разглашения им сведений, составляющих коммерческую тайну работодателя; в качестве другого такого способа А.П. Сергеев называет оформление особого письменного обязательства работника путем дачи им подписки о неразглашении с указанием, что данное соглашение является составной частью трудового договора с работником. Последнее представляет собой не что иное, как закрепление оговорки о неразглашении коммерческой тайны в форме приложения к трудовому договору, что, безусловно, является допустимым, а порой даже более предпочтительным.

Сотрудник принимает на себя обязательства не разглашать сведения, составляющие коммерческую тайну организации и ее контрагентов; выполнять требования организационно-распорядительных актов организации, регламентирующих порядок защиты коммерческой тайны; не использовать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, в ущерб ее интересов; незамедлительно сообщать уполномоченному по защите конфиденциальной информации об утрате документов и о попытках посторонних лиц получить от него информацию конфиденциального характера. Посторонним является любое лицо, не имеющее право доступа к конкретной информации.

Работник не может использовать информацию в любых неслужебных целях, не вправе разглашать ее даже после увольнения (в течение трех лет или иного срока, установленного в соглашении с прежнем нанимателем), должен компенсировать ущерб, если скажет лишнего. Но по всей строгости мало кто будет отвечать.

Так не могут претендовать на возмещение убытков те компании, что не выполнят две обязанности, приведенные в статье 11 Закона о коммерческой тайне. Первая - под расписку ознакомить человека с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, и последствиями нарушений. Второе предписание для работодателя - создать сотруднику необходимые условия для соблюдения тайны. Иными словами, если, скажем, пароль на вход в компьютерную сеть знает еще кто-то (например, как это часто бывает, системный администратор), можно легко доказать, что этих условий нет, поскольку под паролем может войти другой человек и скачать информацию. А когда, к примеру, руководитель фирмы не приобретет запирающихся шкафов для хранения бухгалтерских бумаг и не обеспечит регламентированный доступ к ним, то он не сможет обвинять главбуха в утечке каких-либо сведений.

Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, представляет собой список различных видов сведений, на которые работодатель распространяет режим коммерческой тайны. Разумеется, такой перечень может включать только те виды сведений, которые в соответствии с российским законодательством могут быть отнесены к коммерческой тайне. Данный локальный нормативный акт утверждается администрацией предприятия. Работник, подлежит ознакомлению с вышеуказанным Перечнем, что подтверждается подписью работника. Другим локальным нормативным актом является Положение о коммерческой тайне предприятия. Данный документ содержит положения, разъясняющие работнику особенности режима коммерческой тайны и ответственности за ее разглашение. Так же как и Перечень Положение о коммерческой тайне предприятия утверждается администрацией, и факт ознакомления работника с данным документом подтверждается документально.

Следует признать, что вышеуказанные локальные нормативные акты позволяют оперативно регулировать отношения между работником и работодателем в связи с предоставлением работнику доступа к сведениям, составляющим коммерческую тайну, одновременно формируя базу письменных доказательств, необходимых для привлечения работника к ответственности в случае разглашения им коммерческой тайны работодателя. В литературе подчеркивалось, что локальные нормативные акты могут существенно облегчить процесс доказывания вины работника и помочь работодателю "отстоять свои интересы в суде".

Но даже если наниматель все сделает правильно, и тут крайне тяжело получить деньги с работника-нарушителя. Сначала придется доказать, что раскрытие тайны не было "следствием непреодолимой силы, крайней необходимости", то есть не вызвано причинами, освобождающими от ответственности (ч. 5 ст. 11 Закона). Потом нужно обосновать, что в разглашении секрета виноват именно сотрудник, а не какие-то иные факторы (например, ваш представитель сообщил сведения, которые вы не закрыли, а конкуренты сами сделали дополнительные выводы).

Следующий этап - оценка причиненного ущерба. А это не так-то просто. К примеру, как посчитать потери от утечки тех же реквизитов поставщиков? Кроме того, возникает вопрос - какую сумму обязан отдать "болтун"?

Если действовать по статье 238 ТК РФ, он заплатит лишь прямой действительный ущерб, без учета упущенной выгоды, а это копейки. Конечно, фирма может руководствоваться статьей 139 ГК РФ, где сказано, что виновные, в том числе и работники, разгласившие коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки, в том числе и потерянную выгоду предприятия (ст. 15 ГК РФ). Но на самом деле такую компенсацию не дадут.

Во-первых, подобный спор станет рассматривать суд, а он многие конфликтные ситуации решает в пользу персонала.

Во-вторых, для оценки отношений с сотрудниками Трудовой кодекс важнее, чем Гражданский (это видно из ст. 5 ТК РФ).

В-третьих, по статье 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения убытков, но если законодательно не предусмотрено иное. А "иное" - компенсация лишь прямого ущерба - как раз и введено в ТК РФ.

Так что юридически подкованный специалист, даже если и разгласит тайну, заплатит немного.

Данная проблема очень часто была предметов рассмотрения на страницах периодических изданий. Однако вывод ученых по-прежнему неутешителен для работодателей, обеспокоенных сохранностью коммерческой тайны, и новый закон их позицию отнюдь не усилил.

Единственный способ получить работодателю хотя бы моральное удовлетворение - уволить излишне разговорчивого работника. В соответствии с подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае однократного грубого нарушения, выразившегося в разглашении коммерческой тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

2.3 Коммерческая тайна как объект уголовно-правовой охраны

Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ) относится к числу преступлений в сфере экономической деятельности. Разглашение информации, составляющей коммерческую, налоговую или банковскую тайну, вопреки воле ее владельца образует одну из форм недобросовестной конкуренции, влечет причинение серьезного ущерба экономической деятельности коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей, нарушает права и законные интересы граждан. Статья 183 УК РФ предусматривает три различных состава преступления, которые имеют один предмет посягательства - сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну. В ч. 1 ст. 183 УК РФ предусмотрена ответственность за собирание таких сведений путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений. Наказуемы сами действия, предусмотренные в ч. 1 данной статьи, независимо от того, явились ли их результатом какие-либо последствия. Мотив преступления на квалификацию не влияет. Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее 16-летнего возраста, не являющееся владельцем коммерческой, налоговой или банковской тайны и не допущенное к ней в установленном порядке. Часть 2 ст. 183 УК РФ предусматривает ответственность за незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия ее владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб. Субъектом данного преступления может быть любой работник организации или иные лица, которым данные сведения стали известны в связи с профессиональной или служебной деятельностью. Часть 3 ст. 183 УК РФ предусматривает ответственность за те же деяния, если в результате их совершения причинен крупный ущерб, а равно при наличии корыстной заинтересованности виновного. Обязательные элементы состава преступления - корыстная или иная личная заинтересованность виновного и крупный ущерб как последствие уголовно наказуемых действий; размер ущерба определяется применительно к примеч. к ст. 169 УК РФ как сумма, превышающая 250 000 руб. В литературе отмечалось, что неконкретизированность размера ущерба в прежней редакции статьи негативно влияла на правоприменительную практику. В соответствии с ч. 4 ст. 183 УК РФ ответственность наступает за деяния, предусмотренные ч. 2 или 3 этой статьи, повлекшие тяжкие последствия. Этот признак оценочный и может выражаться как в материальном, так и в ином ущербе. При определении последствий преступления следует исходить как из стоимости оценки ущерба, так и из других существенных обстоятельств, например материального положения собственника или иного владельца имущества. Тяжкими последствиями могут быть признаны, например, разорение, дезорганизация работы коммерческого предприятия и т.п.

Заключение

В условиях существующей конкуренции между субъектами хозяйственной деятельности информация становится весьма ценным объектом, поскольку обладание информацией в условиях рыночной экономики является залогом успешной предпринимательской деятельности.

Тайна - это охраняемые законом конфиденциальные или секретные сведения в области частной жизни граждан, предпринимательской, финансовой, политической, экономической, военной и иных сферах, известные или доверенные определенному кругу лиц в силу их профессиональных, служебных и иных обязанностей, незаконное получение, использование, разглашение которых причиняет вред или создает угрозу причинения вреда правам и законным интересам граждан, общества, государства и влечет за собой ответственность виновных лиц в соответствии с действующим законодательством.

К признакам коммерческой тайны относится: 1) ее предметом являются сведения, связанные с коммерческой и хозяйственной деятельностью предприятия: производственная и технологическая информация, информация об управлении, финансах и другая информация о деятельности предприятия. Это могут быть документы о коммерческих переговорах и методах ценообразования, связанные с маркетинговыми исследованиями рынка, сведения об организации труда и подборе работников, об условиях хранения документов; 2) информация, относящаяся к коммерческой тайне, - собственность организации, она не содержит сведений, являющихся собственностью государства и не принадлежит другим предприятиям и организациям; 3) она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам. Под третьими лицами понимаются те, для которых данные сведения представляют коммерческий интерес; 4) коммерческая тайна представляет собой информацию ограниченного доступа (она не может быть свободно получена любым заинтересованным лицом); 5) обладатель информации принимает меры к защите ее конфиденциальности.