Уголовное право

Следователь и понятые не имеют права присутствовать при освидетельствовании лица др. пола, когда это связано с необходимость оголения лица, которое подлежит освидетельствованию. в этом случае освидетельствование может быть поручено следователю или сотруднику органу дознания соответствующего пола или же врачу.

О результатах освидетельствования следователь составляет протокол, где указывает время и место освидетельствования, лицо, которое было поддано освидетельствованию, понятых, специалиста, а также результаты освидетельствования, замечания по поводу освидетельствования. Протокол подписывают следователь, лицо, которое подлежало освидетельствованию, а также специалист, понятые, если они принимали участие в этом следственном действии.

Медицинское освидетельствование проводится в том случае, когда его исполнение требует нужные специальные знания в отрасли медицины - для выявления ран на теле, укусов зубов, следов крови, следов хирургического вмешательства и т.д. Следователь дает письменное поручение судебно-медицинскому эксперту или врачу, и те о результатах освидетельствования составляют соответствующий судебно-медицинский акт или справку.

34. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события, как следственное действие: содержание, цель, основания, процессуальный порядок проведения и фиксации

Воспроизведение обстановки и обстоятельств события - это следственное действие, которое проводиться с целью проверки и уточнения результатов допроса свидетелей, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого или данных, полученных при производстве осмотра или др. следственных действий. В теории это действие подразделяется на следственный эксперимент; проверку показаний на месте.

Процессуальная характеристика воспроизведения обстановки и обстоятельств события:

· Воспроизведение обстановки и обстоятельств события проводится без постановления следователя

· Воспроизведение обстановки и обстоятельств события проводится без санкции прокурора и без решения суда.

· Воспроизведение обстановки и обстоятельств события всегда проводиться в присутствии понятых, которых должно быть не менее двух.

Целью воспроизведения обстановки и обстоятельств события является проверка или уточнение результатов допроса свидетелей, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого или данных, полученных при производстве осмотра или др. следственных действий.

Предметом проверки в ходе воспроизведения обстановки и обстоятельств события может быть:

· Возможность конкретного лица в определенных условиях воспринимать то или иное событие, объект (напр., возможность видеть, слышать на определенном расстоянии)

· Возможность выполнения лицом определенных действий (напр., поднять определенный предмет, сшить одежду и т.д.)

· Объективная возможность события или действия (напр., могло ли самовоспламениться определенное вещество в определенных условиях)

· Как именно происходило событие (напр., может ли какой-либо кинутых в речка предмет выплыть на берег в том месте, где он был выявлен в ходе осмотра мета происшествия)

Уточнение - это выяснение отдельных обстоятельств, которые являются дополнительными до основных обстоятельств (напр., в деле о ДТП уточнение скорости движения автомобиля; в деле о телесных повреждениях - механизм их причинения).

Основаниями для проведения воспроизведения обстановки и обстоятельств события являются: правовые (ст. 194 УПК); фактические - необходимость проверить или уточнить результаты допроса свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого или данные, полученные при произведении осмотра или др. следственных действий.

Место проведения этого следственного действия определяется должностным лицом, которое ведет процесс, исходя из условий обеспечения достижения цели следственного действия. Местом воспроизведения обстановки и обстоятельств события может быть: помещение, местность (в т.ч. и место события), место проведения досудебного следствия и т.п.

Специальные правила производства:

· Воспроизведение обстановки и обстоятельств события должно проводиться в условиях, максимально приближенных к тем, в которых событие произошло;

· Запрещается унижение достоинства лиц, которые принимают участие в этом действии;

· Запрещается исполнение действий, опасных для жизни и здоровья участников.

Процессуальных порядок воспроизведения обстановки и обстоятельств события:

· В месте производства досудебного следствия в присутствии понятых участник, с которым проводиться воспроизведение обстановки и обстоятельств события, рассказывает об обстоятельствах, при которые происходило событие (действие)

· Все участники следственного действия выдвигаются на место

· Проверка и уточнение обстоятельство на месте

· Фиксация содержания, хода и результатов воспроизведения обстановки и обстоятельств события.

Участники воспроизведения обстановки и обстоятельств события:

· Обязательные: следователь, понятые

· Необязательные: обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, защитник, специалист, работники органов внутренних дел и т.д.

Способы фиксации: основной: протокол; дополнительные: схемы, чертежи, материалы видеосъемки и т.д.

35. Правовые основания и процессуальное оформление наложения ареста на корреспонденцию и снятия информации с каналов связи

Ст. 187 УПК.

Арест на корреспонденцию и снятие информации с каналов связи может быть применен только при наличии достаточных оснований считать, что в письмах, телеграфной и др. корреспонденции подозреваемого или обвиняемого др. лицам, или других лиц обвиняемому или подозреваемому, а также в информации, которой они обмениваются при помощи средств связи, содержатся данные о совершении преступления или документы и предметы, которые имеют доказательное значение, если другим путем получение информации невозможно.

К корреспонденции, на которую может быть наложен арест, относят письма всех видов, бандероли, посылки, почтовые контейнера, переводы, телеграммы, радиограммы и т.д.

Арест на корреспонденцию и снятие информации с каналов связи с целью предотвращения преступления может быть применено до возбуждения уголовного дела.

При наличии оснований, следователь по согласованию с прокурором обращается с представлением к председателю апелляционного суда по месту проведения следствия о наложении ареста на корреспонденцию или снятия информации с каналов связи. Председатель суду или его заместитель рассматривает представление, изучает материалы дела, при необходимости выслушивает следователя, мнение прокурора, после чего в зависимости от оснований для принятия такого решения выносит постановление о наложении ареста на корреспонденцию или снятие информации с каналов связи или об отказе в этом. Постановление обжалованию не подлежит, на неё не может быть внесено представление прокурором.

В постановлении о наложении ареста на корреспонденцию указывается уголовное дело и основания, по которым будет проводиться это следственное действие, ФИО лица, корреспонденция которого должна задерживаться, точный адрес этого лица, виды почтово-телеграфных отправлений, на которые накладывается арест, термин, на протяжении которого сохраняется арест, название учреждения связи, на которое возлагается обязанность задерживать корреспонденцию и уведомлять об этом следователя.

В постановлении о снятии информации с каналов связи указывается уголовное дело и основания, по которым проводится это следственное действие, ФИО лица, с каналов которого должна сниматься информация, точный адрес этого лица, виды этих каналов, термин, на протяжении которого снимается информация, название учреждения, на которое возлагается обязанность снимать информацию и уведомлять следователя.

Постановление о наложении ареста на корреспонденцию или снятие информации с каналов связи направляется следователем начальнику соответствующего учреждения, для которого она является обязательной.

Начальник соответствующего учреждения задерживает корреспонденцию или снимает информацию с каналов связи и на протяжении суток уведомляет об этом следователя.

Арест наложенный на корреспонденцию отменяется, а снятий информации с каналов связи прекращается после окончания термина, установленного для исполнения этих следственных действий постановлением судьи. Следователь отменяет арест или снятие информации, если в совершении данных действий уже нет необходимости, при закрытии уголовного дела или передачи его прокурору.

Статья 187-1 УПК.

Осмотр корреспонденции проводится по решению суда в учреждении связи при участии понятых из числа служащих этого учреждения, а при необходимости при участии специалиста. В присутствии этих лиц следователь открывает и осматривает задержанную корреспонденцию.

В случае выявления документов или предметов, которые имеют доказательное значение, следователь проводит выемку соответствующей корреспонденции или ограничивается снятием копий, а при отсутствии таких документов или предметов - дает указание о вручении осмотренной корреспонденции или о её задержании до определенного времени.

О каждом случае проведения осмотра, выемки или задержании корреспонденции следователь составляет протокол. В протоколе должно быть указано, какие именно отправления были осмотрены, что из них изъято и должно быть доставлено адресату или временно задержано, с каких отправления сняты копии.

Исследование информации, снятой с каналов связи, в необходимых случаях проводится при участии специалиста. Следователь прослушивает или др. способом изучает содержание снятой информации, о чем составляется протокол. При выявлении в информации данных, которые имеют доказательное значение, в протоколе отображается соответствующая часть записи, после чего следователь своим постановлением определяется носитель снятой информации доказательством и присоединяет его к материалам дела.

36. Виды уголовно-процессуального опознания и их краткая характеристика

Предъявление для опознания - это следственное действие, сущность которого является предъявления свидетелю, потерпевшему, подозреваемому или обвиняемому лица, предмета, животного, трупа или его частей с целью установления его равенства, схожести или отличия с объектом, который лицо, которое опознает, воспринимало раньше в связи с обстоятельствами события, которое расследуется , т.е содержанием этого действия является идентификация объекта.

Предъявление для опознания проводится в том случае, когда допрашиваемый заявляет, что может опознать лицо или предмет, который от наблюдал и помнит их отличительные признаки (напр., возраст человека, его рост, цвет волос, овал лица, форму подбородка, носа, губ, бровей и т.д.) на выяснении этих признаков следователь должен обратить свое внимание при проведении допроса. Возможно предъявление для опознания и тогда, когда опознающий на допросе называет только общие черты человека, которого он ранее наблюдал, но и высказывает убежденности в том, что при предъявлении этого человека может его узнать.

Чаще всего опознание осуществляется путем зрительных чувств, хотя есть случаи опознания и по признакам устной речи, запаха, вкуса.

Обязательными условиями предъявления лица для опознания есть:

· Предварительный допрос лица, которое опознает, о внешнем виде и приметах лица, а также об обстоятельствах, при которых опознающий видел это лицо.

· Обязательное присутствие двух понятых, которые засвидетельствуют своими подписями соответствие записей в протоколе выполненным действиям. Перед предъявлением для опознания им разъясняются их права и обязанности.

· Лицо предъявляется для опознания вместе с др. лицами его пола и в количестве не менее трех человек, которых не имеют разных отличий во внешности и одежде.

· Непосредственно перед предъявлением лица для опознания и обязательно и в отсутствии опознающего, ему предлагается занять любое место среди других лиц, которые предъявляются, чтобы обеспечить достоверности опознания, исключая возможность информирование опознающего о месте, где расположилось лицо, которое опознается.

· Если лицо предъявляется для опознания свидетелю или потерпевшему, они предупреждаются перед началом опознания об уголовной ответственности за дачу заведомо неправдивых показаний, а свидетель - еще и за отказ от дачи показаний.

· Разъясняются понятым и др. участникам предъявления для опознания их право делать по поводу этого следственного действия замечания, которые подлежат занесению в протокол.

Выполнив эти условия, следователь предлагает опознающему показать лицо., про которое он давал показании на допросе. Если он опознал кого-то из предъявленных лиц, следователь предлагает пояснить, по каким именно признакам он его опознал.

На просьбу лица, которое опознает, или по инициативе следователя, положение лиц может быть изменено. Следователь, напр., предлагает им сесть, встать, пройтись, сделать определенное движение, высказать какую-либо фразу и т.п.

Как и при допросе, опознающему запрещено ставить наводящие вопросы, подсказывая, таким образом, определенный ответ.

В случае невозможности предъявления для опознания самого лица (оно умерло, тяжело болеет или место его пребывания неизвестно) её опознания может проводится по фотоснимкам в количестве не менее трех штук. Для этого готовится фототаблица как дополнение к протоколу предъявления лица для опознания по фотографиям: фотографии наклеиваются на отдельный лист бумаги, нумеруются, скрепляются печатями. Фототаблица подписывается понятыми, опознающим и следователем. Следователь должен знать всех лиц, которые предъявляются для опознания как непосредственно, так и по фотографиям.

В соответствии со ст. 175 УПК предмет, который подлежит опознанию, предъявляются опознающему среди др. однородных предметов, т.е. др. предметов должно быть не менее двух. Во время предварительного допроса лица, которое опознает, необходимо выяснить вид и наименование вещи, цвет, наличие дефектов и др. особенностей, а если это известно лицу, то марку и размер вещи. Если у допрашиваемого сохранился паспорт или др. документ на эту вещ, предмет, которые разыскиваются, то его следует изъять. Животные предъявляются для опознания по таким же правилам, как и предметы.

Не предъявляются для опознания предметы, которые существуют в одном экземпляре, неповторимые, напр., картина великого художника, или же не выделяются вообще среди ид. Предметов, напр., такие вещества как сахар-песок, новые вещи серийного производства.

О предъявлении для опознания предмета или лица составляется протокол. В нем указываются сведения о лице, которое опознает, предупреждения свидетеля или потерпевшего об уголовной ответственности, данные о лицах или предметы, которые предъявляются для опознания, и детально излагаются признаки, по которым опознающий опознал лицо или предмет. Протокол подписывают все лица, которые принимали участие в проведении опознания. В нему прилагаются фотоснимки, а также материалы звуко- или видеосъёмки.

Для опознания может быть предъявлен труп (или его части, если труп расчленен), в частности в делах, возбужденных по факту выявления трупа неизвестного с признаками насильственной смерти. Труп предъявляется для опознания как на месте его выявления, так и в морге. Учитывая специфику этого объекта, его опознания может проводится и отдельно от др. трупов. Для устранения изменения трупа, связанных с трупными явлениями, его повреждением во время или после совершения преступления при помощи судебного медика может проводится даже реставрация трупа.

Проколол предъявления для опознания трупа должен оформляться с соблюдениям требований ст. 176 УПК.

37. Уголовно-процессуальные основания, содержание и фиксация хода и результатов очной ставки

Очная ставка - это одновременный допрос двух ранее допрошенных лиц, в показаниях которых есть существенные противоречия.

Противоречия могут выражаться в:

· В утверждении одним и возражении другим лицом того же самого факта, важного для разрешения уголовного дела.

· Значительных расхождений относительно признаков определенного объекта или субъекта

· Существенных противоречий относительно др. обстоятельств дела, которых входят в предмет доказывания: даты, времени, места события и т.д.

Процессуальная характеристика очной ставки:

· Это следственное действие проводится без постановления следователя

· Поскольку постановление о проведении очной ставки не составляется, то и не требует и санкции прокурора или разрешения суда.

· Очная ставка проводится без понятых.

Цель очной ставки: устранение противоречий в показаниях и проверка правдивости ранее полученных показаний.

Основания к проведению очной ставки: предварительный допрос каждого из двух лиц, вызванных на очную ставку; наличие противоречий в показаниях этих лиц.

Место проведения очной ставки - места проведения досудебного следствия

Специальные правила проведения:

· На очной ставке допрашиваются одновременно в присутствии не более двух лиц.

· При необходимости следователь принимает меры относительно предупреждения эксцессов, в т.ч. расправы с лицом, которое дает разоблачающий показания

· Показания, которые дали участники очной ставки на предварительных допросах, в т.ч. зафиксированные при помощи звукозаписи, можно огласить только после дачи ними показаний на очной ставке и записи их в протокол.

Порядок проведения очной ставки предусмотрен ст. 173 УПК. Вначале очной ставки следователь устанавливает, знаю ли вызванные на очную ставку лица друг друга, и в каких отношениях они пребывают. Свидетели предупреждаются об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний или за заведомо неправдивые показания, а потерпевший - за дачу заведомо неправдивых показаний. Как и при допросе, им разъясняется право не давать показания и пояснения относительно себя, членов семьи и близких родственников (ч.1 ст. 63 Конституции)

На очной ставке могут присутствовать те же лица, что и при допросе: переводчик, законный представитель, защитник и др.

Лицам, которые вызваны на очную ставку, по очереди предлагается дать показания о тех обстоятельствах дела, для выяснения которых назначена очная ставка. Как правило, первым предлагается ответить тому, кто, по мнению следователя, дал на допросе правдивые показания.

Получив ответы от обоих участников очной ставки, следователь имеет право поставить дополнительные вопросы, а потом разрешить задать вопросы друг другу, если они касаются уголовного дела или очной ставки.

Показания, которые дали участники очной ставки на предварительных допросах, в т.ч. зафиксированные при помощи звукозаписи только лишь после дачи ними показаний на очной ставки и записи их в протокол (ч.3 ст. 173, ч.5 ст. 85-1 УПК). Оглашение предварительных показаний проводится как по инициативе следователя, так и по ходатайству участника очной ставки, но только в пределах, в которых признает необходимым следователь.

В протоколе очной ставки указывается: место и дата его составления; время начала и окончания очной ставки; должность, классный чин или звание, фамилия лица, которое провело очную ставку; ФИО, а также процессуальное положение каждого из участников очной ставки; отметка о разъяснении участникам очной ставки их прав и обязанностей; предупреждения свидетеля об уголовной ответственности по ст. 384, 385 УК, а потерпевшего - по ст. 385 УК, - переводчика - за отказ от исполнения возложенных на него обязанностей и заведомо неправдивого перевода, факт выяснения следователем отношений между участниками очной ставки.

Показания лиц, допрошенных на очной ставки, записываются в протокол в той последовательности, в какой они давались. Возможно, также разделение листка протокола по вертикали на две части, на одной из которых записываются показания одного участника очной ставки, а на второй - другого.

Каждый из допрошенных лиц подписывает протокол в конце и на каждой его странице или только свои показания на этой станице. Они имеют право требовать дополнения к протоколу или внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат обязательному занесению в протокол. Протокол подписывают также др. лица, которые присутствовали при проведении очной ставки. Они также имею право на замечания по поводу проведения очной ставки и фиксации её хода и результатов в протоколе.

38. Сущность, значение, основания привлечения лица как обвиняемого

Обвинение - это требование сначала органов досудебного следствия, а потом - прокурора (в делах частного обвинения - требование потерпевшего) относительно судебного признания принадлежащего государству прав о публично огласить привлеченного к суду преступником и обоснованно, в соответствии с законом, справедливо его наказать.

Отказ прокурора от поддержки обвинения или нежелание потерпевшего поддерживать обвинения перед судом влечет за собой закрытие судом уголовного дела (ч.2 ст. 282 УПК).

Обвинение в уголовном процессе характеризуется такими признаками:

· Распределение обвинения в большинстве уголовных дел на первичное и окончательное

· Имеет строго индивидуальный характер. В случае смерти обвиняемого, обвинение не может переходить на др. лиц, а дела закрывается на основании п.8 ч.1 ст. 6 УПК. Однако близкие родственники и общественные организации вправе с целью реабилитации умершего просить о доведении досудебного следствия до конца (ч.3 ст. 213 УПК).

· Обеспечение обвинения государственной поддержкой и подчинение его государственному контролю.

Обвинение имеет качественные и количественные характеристики.

Качественные характеристики обвинения определяются квалификацией преступления (-ний), которые ставятся в вину лицу, а количественные - объемом обвинения, т.е количеством преступлений, в совершении которых оно обвиняется. Эти характеристики имеют значения при решении вопроса об изменении и дополнении обвинения (ч.1 ст. 141, 275-277 УПК), о закрытии дела в части предъявленного обвинения (ч.2 ст. 141 УПК) и в некоторых др. случаях.

В зависимости от того, кто осуществляет обвинение, оно разделяется на: государственное, частное, дополнительное и субсидиарное.

Государственное обвинение осуществляется прокурором, а частное - потерпевший.

Дополнительное обвинение осуществляется вместе с прокурором или потерпевшим (основным обвинением) др. лица (представитель потерпевшего).

Субсидиарное (замещающее) обвинение осуществляется вместо основного обвинения др. лицами. Так, напр., если из уголовного дела выбывает прокурор, а потерпевшего, который мог бы «подхватить» обвинение, у деле нет, то вместо него как обвинитель допускается любой гражданин, которому небезразличны общественные (публичные) интересы.

Изобличение виновных и обеспечение привального применения закона с тем, чтобы каждый, кто совершил преступление, был привлечен к уголовной ответственности и ни один невиновный не был наказан, является задание уголовного судопроизводства (ст. 2 УПК).

Досудебное расследование направлено на выполнение этих заданий, а точнее - на установление конкретного лица, виновного в совершении преступления, по признакам которого возбуждено уголовное дело. В случае исполнения этого заданий полной мерой реализуется функция обвинения в уголовном процессе.

Привлечение лица как обвиняемого и привлечение лица к уголовной ответственности - тесно связанные между собой понятия, но они не есть тождественными.

Уголовная ответственность является уголовно-правовым понятием и она связана с уголовным наказание лица. В основе её в правовом государстве лежат правоотношения, одной стороны которых является лицо, которое совершило преступление, а поэтому обязано нести в связи с этим определенные правовые ограничения, а с другой - государство с её правом публичного осуждения виновного и назначением законного, обоснованного и справедливого наказания. Эти правоотношения возникают с момента совершения преступления. Т.е не органы государства, а закон возлагает на виновного уголовную ответственность. Суд только своим обвинительным приговором констатирует наличие уголовно-правового отношения и от имени государства возлагает на виновного наказание. Уголовная ответственность реализуется на стадии судебного рассмотрения.

Общим объектом всей совокупность уголовно-процессуальных отношений является указанное выше уголовно-правовое отношение. В связи с чем привлечение лица как обвиняемого является уголовно-процессуальным понятием и представляет собой только наличие претензии государства на реализацию своего права на публичное признание лица виновным. Привлечение лица как обвиняемого означает предварительное определение содержания уголовно-правового спора между государством и обвиняемым, но не предусматривает признание последнего виновным, преступником. Акт привлечение лица как обвиняемого может иметь место только на стадии досудебного расследования.

Сущность акта привлечение лица как обвиняемого, который осуществляют на стадии досудебного расследования, состоит в том, что следователь делает предварительное заключение о наличии между конкретным лицом и государством уголовно-правовых отношений.

Лицо, совершив преступление, ставит себя в особенные отношения с государством, поскольку это лицо с момента совершения преступления обязано отвечать за свои действия перед государством, кроме этого:

· Уголовная ответственность как определенная законом обязанность понести ответственность возникает с момента совершения преступления, независимо от того, знают ли об этом соответствующие органы государственной власти.

· Следователь специальным процессуальным актом ставит лицу условия, при которых обязанность понести уголовную ответственность трансформируется в реальную необходимость понести наказание (таким актом является постановление следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого).

· Заключение следователя о виновность лица имеет предварительный характер (окончательное решение вопроса о виновности принадлежит суду, который и назначает наказание за совершенное преступление).

· В случае постановление обвинительного приговора суд устанавливает наказание как материальное выражение уголовной ответственность лица.

· Если постановлен оправдательный приговор, то это означает, что между лицом, привлеченным как обвиняемый, и государством на самом деле не было рассматриваемой в пределах уголовного дела уголовно-правового отношения, а заключение следователя о наличии оснований для уголовной ответственности на подтвердились.

Термин «привлечение лица как обвиняемого» употребляется в теории уголовного процесса в нескольких значениях:

· Процессуальный акт (действие)

· Этап стадии досудебного расследования

· Уголовно-процессуальная процедура (определенная последовательности действий следователя)

· Форма первичной процессуально-обвинительной деятельность государства относительно конкретного лица.

Привлечение следователем лица как обвиняемого следует понимать как первичную форму процессуально-обвинительной (процессуальной) деятельности относительно конкретного лица или как осуществление первичного (следственного) обвинения, которое заключается в вынесении следователем постановления о привлечении лица как обвиняемого, предъявлении ему обвинения с разъяснением прав и допроса обвиняемого.

После привлечения лица как обвиняемого следователь продолжает обвинительную деятельность, направленную на подтверждение предъявленного обвинения, до направления уголовного дела с обвинительным заключением к прокурору, который будет осуществлять окончательное (государственное) обвинения.

Значение привлечение лица как обвиняемого определяется тем, что этот акт является по сути центральным актом стадии досудебного расследования. Значение его является важным не только для этой стадии, а и для всего уголовного процесса в целом. Заключается оно в главных и подчиненных главному положениях.

Главные положения.

На стадии привлечения как обвиняемого впервые формируется и заявляется первичное официальное (публичное) обвинение. В дальнейшем сформулированное на этом этапе процесса обвинительный тезис может изменяться, усовершенствоваться. Но и в первичном виде этот тезис играет существенную роль для всего дальнейшего процесса исследования обстоятельств дела на стадии досудебного расследования.

Акт привлечения как обвиняемого свидетельствует о возникновении уголовно-процессуальных отношений между обвиняемым и органами обвинительной власти.

Он определяет общее направление дальнейшего расследования (проверка пояснений обвиняемого; детализация обвинения; установление обстоятельств, которые смягчают или отягчают наказание; установление размера вреда, причиненного преступлением).

Является основой для составления следователем обвинительного заключения (содержания описательной части полностью отображается в обвинительном заключении). Более того, обвинения, сформулированное в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого, сохраняет свое значение до принятие окончательного решения в деле (если оно не будет изменено прокурором в суде).

Подчиненные главным положениям.

С появлением официального обвинения в уголовном деле появляется и конкретное лицо, которого оно касается - обвиняемый (ст. 43 УПК).

Обвиняемый наделяется правами, которые позволяют ему защищаться от обвинения (ст. 43 УПК)

Следователь обязан обеспечить обвиняемому возможность осуществить предоставленные ему права (ст. 53 УПК).

У обвиняемого возникают определенные процессуальные обязанности, неисполнение которых тянет применение к нему мер уголовно-процессуального принуждения (привод, мер пресечения, отстранения от должности и т.д.)

У следователя возникают процессуальные полномочия: на получение от обвиняемого путем допроса фактических данных, на применение мер процессуального принуждения т.п.

В ст. 5 УПК указано «Никто не может быть привлечен как обвиняемый иначе, чем на основаниях и в порядке, установленных законом».

Поэтому необходимо различать: 1) основания привлечения как обвиняемого и 2) порядок привлечения как обвиняемого.

В ст. 131 УПК основания к привлечению как обвиняемого сформулированы так: «Когда есть достаточно доказательств, которые указывают на совершения преступление определенным лицом, следователь выносит мотивированное постановление о привлечении этого лица как обвиняемого».

Понятие оснований к привлечению лица как обвиняемого, т.е., имеет две взаимосвязанные категории: материально-правовая (преступление, виновность); процессуально-правовая (доказанность совершения преступления, пределы доказывания).

Достаточность доказательств означает такую их совокупность, которая разоблачает определенное лицо в совершении преступления и устанавливает (доказывает) и устанавливает в его деяниях состав преступления. В теории процесса используется и понятие «недостаточная совокупность доказательств», поэтому доказательств должно быть столько, чтобы у следователя возникло субъективное убеждение в том, что в деяниях лица, которое привлекается как обвиняемый, есть состав преступления.

Т.е., основаниями для привлечения лица как обвиняемого является наличие достаточной совокупности доказательств, которые указывают на совершения преступления определенным лицом.

Чтобы привлечения лица как обвиняемого было обоснованным, то в любом случае должны быть доказаны:

· Состав преступления (объект, субъект, объективная сторона, субъективная сторона). Если состав преступления не установлен, дело подлежит закрытию по п. 2 ч.1 ст.6 УПК,

· Совершение этого деяния конкретным лицом, которое по своим характеристикам может быть субъектом преступления (физическое, вменяемое, достигшее возраста уголовной ответственности).

· Характер и размер причиненного вреда

· Обстоятельства, которые влияют на степень и характер ответственности (наказания) обвиняемого.

Одновременное законодатель не требует от следователя обязательного установления всех элементов предмета доказывания. На момент принятия решения о привлечении лица как обвиняемого должны быть установлены обязательно те элементы, которые влияют на квалификацию деяния.

Не могут быть основаниями для привлечения лица как обвиняемого:

· Допущения, догадки следователя (выплывает из презумпции невиновности);

· Признание обвиняемымы вины без подтверждения этого признания совокупностью доказательств, которые есть в деле (ч.2 ст. 72 УПК).

Вместе с основаниями следует выделять и условия привлечения лица как обвиняемого:

· Отсутствие в деле обстоятельств, которые исключают в нем производство (ч.1 ст.6 УПК)

· Отсутствие у следователя сомнений относительно необходимости привлечения лица как обвиняемого

· Получение фактических данных с процессуальных источников, с использованием процессуальных средств.

Незаконное (безосновательное) привлечения лица как обвиняемого влечет за собой: уголовную ответственность по ст. 372 УК; возмещение вреда, причиненного гражданину незаконным привлечением лица к уголовной ответственности.

39. Процессуальный порядок предъявления лицу обвинения. Содержание и форма постановления о привлечении лица как обвиняемое.

Содержание постановления о привлечении лица как обвиняемое определен ст. 132 УПК. Постановление о привлечении как обвиняемого должно быть составлено так, чтобы оно было понятно обвиняемому, а обстоятельства и факты должны быть отражены с нем полно, всесторонне и объективно. При ознакомлении с ним у обвиняемого реализуется право знать в чем он конкретно обвиняется.

Постановление состоит из трех частей: вступительной, описательно-мотивировочной и резолютивной.

Вступительная часть содержит наименование постановления, дату и место составления, кем она вынесена и по какому делу. Тут же указывается и лицо, которое подлежит привлечению как обвиняемый (ст. 132 УПК).

В описательно-мотивировочной части должны быть указаны: преступление, в совершении которого обвиняется данное лицо; место, время и др. обстоятельства совершение преступления, его юридическое формулирование. Отсутствие или недостаточно полное изложение хотя бы одного элемента является существенным недостатком постановления, которое из-за этого должна считаться недостаточно полной и конкретной.

Обстоятельства, которые должны быть изложены в постановлении, значительной мерой определяются составом преступления, по которому квалифицируются действия определенного лица. Необходимо полно и конкретно охарактеризовать объект, объективную сторону преступления, субъект, субъективную сторону преступления. В формулировании обвинения необходимо указать способ осуществления, а также мотивы преступления: независимо от того, имеют ли они уголовно-правовое значение.

Резолютивная часть постановления содержит решения следователя о привлечении лица к уголовной ответственности как обвиняемого. Тут указывается, какое конкретное преступления вменяется обвиняемому, какой нормой уголовного закона оно предусмотрено.

Копия постановления немедленно направляется прокурору (ч.3 ст. 132 УПК)

Постановление подписывает следователь. Привлечение лица как обвиняемого - акт, который должен осуществляться только в пределах компетенции (подследственности) соответствующего должностного лица. Напр., следователь органов внутренних дел не имеет права принимать такое решение в деле, которое подследственное только следователю прокуратуры. Недопустимым также является осуществление этого акта в порядке поручения органу дознания и отдельного поручения.

При принятии решения о привлечении лица как обвиняемого необходимо придерживаться о индивидуализации обвинения. Во-первых, если по делу привлекаются несколько лиц, то каждому из них должны быть сформулированы и предъявлены обвинения. Во-вторых, если обвиняемый привлекается к е ответственности за совершение нескольких преступлений по разным статьям уголовного закона, в постановлении должно быть указано, какие именно действия ставятся обвиняемому в вину по каждой из этих статей (ч.2 ст. 132)

Важное значение для проведения полного и объективного расследования дела имеет значение время привлечения лица как обвиняемого. Как преждевременное, так и запоздалое привлечение может нанести значительный вред.

Преждевременное привлечение, как правило, связано с неумением оценить достаточность оснований для такого решения. Опасность преждевременного привлечения лица как обвиняемого заключается в том, что оно может привести к необоснованному осуществлению этой процедуры, неправомерность применения относительно обвиняемого мер процессуального принуждения и меры пресечения.

Запоздалое привлечение лица как обвиняемого чаще всего вызвано попытками установить все без исключения обстоятельства, которые необходимо доказать в деле, а потом предъявлять обвинения. Это значительной мерой ограничивает право лица на защиту, т.к. оно не знает, в чем конкретно его обвиняют, и, не владея правами обвиняемого, не имеет возможности активно защищаться от обвинения. Кроме этого, при не привлечении на протяжении долгого периода лица, которое совершило преступление, как обвиняемого у него может создаться впечатление о своей ненаказуемости, что содействует дальнейшему совершения преступных действий.

Вместе с тем необходимо предусмотреть гарантии против злоупотребления следователем правом выбрать момент привлечения как обвиняемого. Недопустимо, чтобы акт привлечения проводился в день окончания расследования дела или незадолго до этого.

Закон предусматривает определенные гарантии против самовольного затягивания момента привлечения лица как обвиняемого. УПК обязывает следователя решит вопрос о привлечении подозреваемого как обвиняемого на протяжении 10 суток с момента применения меры пресечения (ст. 148 УПК). Если этого не было сделано, мера пресечения автоматически отменяется, а лицо переходит в ранг свидетеля.

Постановление о привлечении как обвиняемого должна быть предъявлена в порядке ст.ст. 133, 140 УПК. Для предъявления обвиняемому постановления он вызывается к следователю, который вручает ему постановление под расписку с указание времени вручения.

В случае временного отсутствия обвиняемого повестка для передаче ему вручается под расписку любому из взрослых членов его семьи, которые вместе с ним проживают, жилищно-эксплуатационному предприятий или администрации по месту его работы.

Обвиняемый, который находится под стражей, вызывается через администрацию места предварительного заключения (ч.3 ст. 134 УПК).

В случае неявки без уважительных причин обвиняемый подлежит приводу. В соответствии с ч.3 ст. 135 УПК уважительными причинами неявки обвиняемому к следователю определяются: несвоевременное получения повестки, болезнь или др. обстоятельства, которые фактически исключают его возможность своевременно явиться к следователю. Привод обвиняемого осуществляется органами внутренних дел по мотивированному постановлению следователя.

Для обеспечения обвиняемому возможности реализовать свое право на защиту, обвинение должно быть предъявлено не позднее двух дней с момента вынесения следователей постановления о привлечении данного лица как обвиняемого и в любом случае не позднее дня явки обвиняемого или его привода (ст. 133 УПК). Обвинения предъявляется позднее двухдневного срока если обвиняемый:

· Не может явиться о уважительным причинам.

· Без уважительных причин не является по вызову следователя. Тогда следователь применяет относительно его привод (ст. 136 УПК), а если место пребывания его неизвестно, то оглашает розыск (ст. ст. 138,139 УПК).

При предъявлении обвинения лицу присутствие защитника является обязательным, кроме случаев, если лицо отказывается от него и его отказ будет принят.

Сам процесс предъявления обвинения достаточно четко регламентирован законом. Следователь, убедившись в личности обвиняемого, оглашает ему постановление о привлечении как обвиняемого (ст. 140 ПК) или предоставляет обвиняемому самостоятельно прочитать постановление. Преимущество предоставляется последнему варианту, т.к. читая, обвиняемый лучше усваивает её содержание и у него не могут возникнуть сомнения, что следователь огласил постановление правильно. После предъявления и разъяснения сути обвинения следователь вручает обвиняемому копия этого постановления.

О предъявлении обвинения, разъяснения его сути вручении копии постановления следователь составляет протокол с указанием времени и даты, который подписывают обвиняемый, следователь и защитник. В случае отказа обвиняемого подписывать протокол, следователь делает на нем отметку об отказе от подписи и указывает мотивы отказа, о чем уведомляет прокурора.

В случае если обвиняемый не владеет языком, на котором седеет судопроизводство, содержание постановления переводится на родной язык обвиняемого или на язык, которым он владеет. Об этом делает отметка на постановлении за подписями следователя, переводчика и обвиняемого. Если обвиняемый глухой или немой, то при предъявлении обвинения, кроме защитника, приглашается лицо, которое понимает их знаки.

Обвиняемый может выразить свое отношения к обвинению только в том случае, когда оно ему понятно во всех деталях. Следователь должен в понятных, доступных обвиняемому высказываниях пояснить фактическое содержание обвинения и его юридическую квалификацию.

Ст. 142 УПК обязывает следователя при предъявлении обвинения разъяснить обвиняемому его процессуальные права на досудебном следствии, а именно:

· Знать, в чем он обвиняется

· Давать показания по предъявленному ему обвинению или отказаться от дачи показаний и отвечать на вопросы.

· Предоставлять доказательства

· Заявлять ходатайства о допросы свидетелей, о проведении очной ставки, экспертизы, об истребовании и присоединении к делу доказательств, а также заявлять ходатайства по всем др. вопросам, что имеют значение для установления истины по делу.

· Заявлять отвод следователю, прокурору, эксперту, специалисту, переводчику.

· С разрешения следователя присутствовать при выполнении отдельных следственных действий

· Знакомится со всеми материалами дела после окончания досудебного следствия

· Иметь защитника, встречу с ним до первого допроса

· Подавать жалобы на действия и решения следователя и прокурора.

Допрос обвиняемого, кроме случаев, которые не терпят промедления, или по требованию самого обвиняемого, должен проводится днем (с 6.00 до 22.00). допрос в ночное время запрещен из-за того, что он может быть использован как средство влияния на обвиняемого.

Обвиняемый допрашивает по месту проведения досудебного следствия, а в случае необходимости - по месту его пребывания. При этом обвиняемого допрашиваю в отсутствии свидетелей и др. участников процесса. Обвиняемый по донному и тому же делу допрашиваются отдельно, а следователь должен применить все меры, чтобы лица, вызванные на допрос по одному и тому же делу, не могли общаться между собой.

Дача обвиняемым показаний является его правом на защиту, а не обязанностью, поэтому он не предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу заведомо неправдивых показаний. Не допустимы случаи, когда фактически обвиняемый, но как такой процессуально не привлеченный, на досудебном следствии допрашивается как свидетель о его же собственных действиях, что подлежат включению в содержание обвинения. Практика допроса лица как свидетеля, подозреваемого в совершении преступления, не согласовывается с действующим законодательством Украины и противоречит Международному пакту об общественных и политических правах, которым установлено, что каждый имеет право не быть порабощенным к дачи показаний о самом себе или о признании себя виновным.

Обвиняемый допрашивается по сути предъявленного ему обвинения и о др. известных ему обстоятельствах дела, а также относительно наличия в деле доказательств. Пояснения обвиняемого имею важное доказательное значение, и подлежат обязательной проверки и оценки.

Закон запрещает вымогать показания обвиняемого путем насилия, угроз и др. незаконных методов (ч.3 ст. 22 УПК). По получение таким путем показаний, виновные в этом лица могут быть привлечены к уголовной ответственности (ст. 373 УПК) .

В начале допроса следователь должен спросить обвиняемого, признает ли он себя виновным по предъявленному ему обвинению. Ответ на этот вопрос имеет существенное юридическое значение: с признанием вины закон часто связывает возможность прекращение дела с связи с деятельным раскаянием: передачей лица на поруки, в связи с применением обвиняемого с потерпевшим и т.д. В соответствии с ответом обвиняемого на этот вопрос в протоколе должно быть указано, признает или не признает обвиняемый себя виновным, а если признает, то полностью или частично. Свой ответ обвиняемый удостоверяет подписью в протоколе.

После выполнения указанных действий следователь предлагает обвиняемому в произвольной форме изложить свои показания. При необходимости следователь может задавать вопросы. В процессе допроса обвиняемый может составить план, схемы, которые поясняют его показания, делать рисунки, которые прилагаются к протоколу допроса (ч.4 ст. 85 УПК).

По окончанию допроса следователь предъявляет протокол обвиняемому для прочтений. Обвиняемый может требовать дополнений протокола и снесения в него поправок, которые подлежат обязательному занесению в протокол.

Протокол подписывают следователь, обвиняемый и др. лица, которые присутствовали при допросе. Обвиняемый подписывает каждую страницу отдельно.

Обвиняемому на его просьбу предоставляется возможность изложить свои показания в протокол собственноручно, о чем делается отметка в протоколе допроса.

Изменение и дополнение обвинения на стадии досудебного расследования.

Поскольку после предъявления обвинения формирование совокупности доказательств продолжается, могут быть установлены новые обстоятельства совершения преступления, обвинения, в совершении которого уже предъявлено, или факт совершения другого преступления. Установление таких обстоятельств требует уточнения обвинения, что может происходит путем его дополнения или изменения.

Изменение обвинения - это изменение его на обвинение в совершении:

· Более тяжкого преступления, т.е. преступления, квалифицированного по закону, который предусматривает более тяжкое наказание. Напр., изменение обвинения с ч.1 ст. 122 на ч.2 этой же статьи.

· Преступления, которое существенное отличается по своим фактическим обстоятельствами (изменение формулирования обвинения). Напр., формулируется обвинение в покушении на преступление вместо подготовки к преступлению; становление в вину др. преступления - напр., вместо ст. 186 УК «Грабеж» ст. 187 УК «Разбой»

· Менее тяжкого преступления. Напр., вместо ст. 187 УК - ст. 186 УК

Дополнение обвинения - это одновременного сопоставления первичного обвинения и обвинения в совершении другого, самостоятельного преступления. Напр., одновременно с первичным обвинением в совершении преступления, предусмотренного ст. 186 УК, ставится в вину еще и преступление, предусмотренное ст. 187 УК.

В указанных выше случаях, следователь обязан выполнить все действия, которые составляют процедуру привлечения как обвиняемого (ч.1 ст. 141 УПК).

Если же часть предъявленного обвинения не нашла подтверждения, следователь своим постановлением закрывает уголовное дело в той части, о чем оглашает обвиняемому. Исполнение действий по привлечений лица как обвиняемого закон не предусматривает. Часть первичного обвинения, что не подтвердилась, в обвинительное заключение на включается.

Обжалование решения следователя и прокурора о привлечении лица как обвиняемого.

В соответствии с УПК постановления следователя и прокурора о привлечении как обвиняемого могут быть обжалованы в суде (ч.5 ст. 234, ч.2 ст. 236 УПК).но жалобы на эти постановления не рассматриваются судом на стадии досудебного расследования (ч.6 ст. 234, ч.3 ст. 236 УПК).

Досудебное следствие после вынесения постановления о привлечении лица как обвиняемого продолжается - предъявляется обвинения (ст. ст. 133, 140, 144 УПК), допрашивается обвиняемый (ст. ст. 143, 145, 146 УПК), обязательно проводится проверка показаний обвиняемого, рассматриваются поданные им доказательства и заявленных ходатайства по всем вопросам, которые имеют значение для установления истины в деле, в частности о допросе свидетелей, проведения очной ставки, экспертизы, истребования и присоединения к материалам дела доказательств (п. 3,4 ч.1 ст. 142), принимаются все предусмотренные законом меры для всеобщего и объективного исследования обстоятельств дела, которые разоблачают или оправдывают обвиняемого.

Привлечение как обвиняемого не является окончательным заключением следователя о виновности обвиняемого - окончательное обвинительное заключение он делает после окончания досудебного следствия (ст. 223 УПК). Убеждение следователя и прокурора в совершении лицом преступления не означает его доказанность его виновности, которая может быть установлена только обвинительным приговором суда (ст. 62 Конституции Украины). Собранные досудебным следствием доказательства виновности лица проверяются во время рассмотрения дела по сути, по результатам которого суд постановляет оправдательный или обвинительный приговор.

Проверка судом на стадии досудебного следствия постановления о привлечении лица как обвиняемое, учитывая его содержание, фактически будет означать проверку достаточности собранных доказательств еще до окончания досудебного следствия и перед решением вопроса о виновности лица в совершении преступления еще до рассмотрения уголовного дела по сути. Однако в соответствии с конституционным принципом презумпции невиновности лицо считается невиновным в совершении преступления, пока его вину не доказано в установленном законом порядке и установлено обвинительным приговором суда (ч.1 ст. 62 Конституции Украины)

Таким образом, рассматривая на стадии досудебного следствия жалобы на постановления следователя и прокурора о привлечении лица как обвиняемого, суд вместо осуществления судебного контроля досудебного следствия будет выполнять функцию судебного рассмотрения дела в противоречии порядку, определенном УПК на принципах, установленных Конституцией Украины.

40. Понятие, основания, условия, процессуальный порядок и правовые последствия приостановления досудебного следствия. Возобновление приостановленного досудебного следствия

Приостановление досудебного расследования - это временный вынужденный перерыв в производстве досудебного следствия, вызванный обстоятельствами, которые исключают возможность его дальнейшего проведения.

В соответствии со ст. 206 УПК досудебное следствие в уголовном деле приостанавливается по таким основаниям:

1. Когда местонахождение обвиняемого неизвестно (п.1 ч.1 ст. 206, ст. 207 УПК). Характерным признаком этого основания для приостановления досудебного следствия является то, что следователь знает, кто совершил преступление, но местонахождения этого лица на установлено в силу различных причин. Самой распространенной причиной является скрытие обвиняемого.

Приостановление следствия с связи с тем, что место местонахождения обвиняемого неизвестно, проводится, если выполнены такие процессуальные условия: