Нотариат в современном обществе

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ВИДЫ, ПОРЯДОК И ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ

1.1 Удостоверение бесспорных фактов

1.1 Придание документам исполнительной силы

1.3 Охранительные нотариальные действия

2. ВЕДЕНИЕ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЛ

2.1 Нотариальное оформление завещаний

2.2 Приобретение наследства и выдача свидетельства о праве на наследство

2.3 Принятие мер к охране наследственного имущества

3. ПРИМЕНЕНИЕ НОТАРИУСОМ НОРМ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

3.1 Применение норм иностранного права

3.2 Совершения нотариальных действий в международном обороте

3.3 Охрана наследственного имущества и выдача свидетельства о праве на наследство

3.4 Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств

3.5 Принятие нотариусом документов, составленных за границей

3.6 Взаимоотношения нотариуса с органами юстиции других государств

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК



ВВЕДЕНИЕ

Нотариат-это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов, а также совершение других, предусмотренных действующим законодательством нотариальных действий. Гражданское процессуальное право: учеб. / С.А.Алехина, В.В.Блажеев, В.В.Блажеев и др.;под ред. М.С.Шакарян.- М.ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. С.543.

Нотариат является самостоятельной системой органов и должностных лиц, призванной охранять права и законные интересы граждан и юридических лиц, путем совершения нотариальных действий.

В системе юрисдикционных органов нотариат наиболее тесно связан с судом. Нотариат выполняет сходные с обязанностями суда задачи- охрану субъективных прав граждан и организаций. При этом главной отличительной чертой нотариальной деятельности является отнесение к его компетенции бесспорных дел и не использование органами нотариата состязательной формы процесса.

Нотариальная деятельность носит удостоверительный характер. Также нотариат играет важную профилактическую роль в предупреждении гражданских правонарушений. Нотариат, по мнению ученых, призван «разгружать» суды, так как исполнение нотариально удостоверенных документов без обращения к судебной процедуре значительно ускоряет, упрощает и удешевляет защиту прав кредиторов. Жуйков В. Нотариат «разгружает» суды // РЮ. 2000. №7. С. 31.

Актуальность темы данной курсовой работы обусловлена особым значением, которое имеет нотариат на современном этапе развития экономических, социальных, политических и правовых основ российского общества. На современный российский нотариат возложены задачи по обеспечению защиты конституционных прав граждан и юридических лиц, гражданского оборота, по предоставлению квалифицированной юридической помощи и осуществлению предварительного правосудия.

Целью курсовой работы является рассмотрение функций нотариата в современном обществе.

Достижение цели настоящей курсовой работы реализуется через решение ряда взаимосвязанных задач. В их числе:

1. Определение задач нотариата в Российской Федерации.

2. Определение, раскрытие и анализ функций нотариата.

3. Выявление проблем, связанных с осуществлением нотариальной деятельности.

Нормативно-правовая база курсовой работы включает Конституцию Российской Федерации, федеральные законы и соответствующие нормативно-правовые акты, регламентирующие функции и полномочия нотариусов.

Положения курсовой работы соотнесены с высказываниями, суждениями, оценками известных ученых, проиллюстрированы ссылками на данные источники.



1. ВИДЫ, ПОРЯДОК И ОСНОВНЫЕ ПРАВИЛА СОВЕРШЕНИЯ НОТАРИАЛЬНЫХ ДЕЙСТВИЙ

1.1 Удостоверение бесспорных фактов

Удостоверение сделок. В соответствии со ст.153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Нотариат в Российской Федерации: учебник / Т.М. Шамба, В.Н. Кокин, Н.Т. Шамба; [под. ред. Г.Г. Черемных]. - 3-е изд., перераб.- М. : Норма : Инфра-М, 2010. С. 199. В свою очередь п.1 ст.158 ГК РФ определяется, что сделки могут быть совершенны устно или в письменной форме, а в пределах письменной - совершаемые в простой (прежнее наименование- домашней) или в нотариальной форме. Договорное право: Книга первая / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский.- 3-е изд.стер. М.: Стаут, 2000. С. 191.

Согласно ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующим определенным требованиям, удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С. 76. При этом, согласно п.2 ст.163 ГК РФ, нотариальное удостоверение сделок обязательно, во-первых, в случаях указанных в законе и, во-вторых, в случаях предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

В соответствии со ст. 54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы обязаны разъяснять сторонам смысл и значение представленных ими проектов сделок и проверять, соответствует ли их содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона. Таким образом, прежде чем приступить к составлению, подписанию или удостоверению сделки, нотариус (под угрозой недействительности сделки) должен обязательно выяснить, способно ли совершающее сделку лицо понимать значение своих действий или руководить ими, не заблуждается ли оно в отношении сделки, не совершает ли оно свои действия в результате обмана, насилия или угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны сделки с другой или стечения тяжелых обстоятельств.

Обязательная письменная нотариальная форма, например, предусмотрена ст.41 Семейного кодекса Российской Федерации для такой двусторонней сделки, как брачный договор.

Также обязательному нотариальному удостоверению в соответствии с п.1 ст.1124 ГК РФ подлежат завещания. К компетенции нотариусов ст. 59 Основ относит удостоверение доверенностей от имени одного или нескольких лиц на имя одного или нескольких лиц. Пунктом 2 ст.185 ГК РФ определяется, что за исключением случаев предусмотренных законом, нотариальному удостоверению подлежат доверенности на совершение сделок требующих нотариального удостоверения.

Нотариальное удостоверение сделки облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание сделки, время и место ее совершения, намерения субъектов сделки и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, презюмируются как очевидные и достоверные. Гражданское право: Учебник Том I / Под ред. Е.А.Суханова. - 2-е изд., перераб.и доп. М., 2003. С.192. Расширение гражданского оборота влечет рост числа нотариально удостоверяемых сделок.

Нотариус согласно ст. 80 Основ свидетельствует подлинность подписи на документах, содержание которых не противоречит законодательным актам РФ. При этом необходимо принимать во внимание, что нотариус, совершая данное нотариальное действие, не удостоверяет факты, изложенные в документе, подпись на котором свидетельствуется, а лишь подтверждает, что свидетельствуемая подпись сделана определенным лицом, обратившимся к нотариусу.

Для удостоверения подлинности подписи на документе необходимо предъявление паспорта или заменяющего его документа и подписание соответствующего документа в присутствии нотариуса. Документ может быть подписан и заранее, но тогда лицо, подписавшее документ, должно лично подтвердить нотариусу, что документ подписан именно им.

На договоре, завещании, доверенности и другом документе, в котором, излагается содержание гражданско-правовой сделки, нотариусом может быть засвидетельствована лишь подлинность подписи лица, подписавшегося за другое лицо, которое, в соответствии с абз.2 п.3 ст.1125 ГК РФ, не в состоянии подписаться собственноручно вследствие физических недостатков, болезни или по другим причинам. Свидетельствуя подлинность подписи в этом случае, нотариус устанавливает личность как лица подписавшегося, так и того, за которое это лицо подписывается.

В соответствии со ст. 81 Основ нотариус свидетельствует верность перевода документа с одного языка на другой. Если нотариус владеет иностранным языком, на котором составлен оригинал документа, то соответствие удостоверяемого перевода этому оригиналу нотариус устанавливает самостоятельно. Если нотариус не владеет соответствующими языками, перевод документа может быть сделан дипломированным переводчиком, известным нотариусу либо приглашенным представившими перевод лицами. Присутствие переводчика при удостоверении верности перевода обязательно, так как нотариус в этом случае свидетельствует подлинность его подписи на переводе, истребуя при этом диплом (иной документ) о получении им специальности в качестве переводчика с соответствующего иностранного языка. Однако, в то же время, согласно положению ст.80 Основ, нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Согласно п.40 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, если при совершении нотариального действия (удостоверении сделки, свидетельствовании верности копии и т.д.) одновременно совершается и перевод на другой язык, то перевод и подлинный текст могут помещаться на одной странице, разделенной вертикальной чертой таким образом, чтобы подлинный текст помещался на левой стороне, а перевод - на правой. Переводится весь текст документа, в том числе подписи и печати. Если перевод совершается переводчиком, его подпись помещается под переводом. Удостоверительная надпись излагается под текстами документа и перевода с него.

В случае, когда перевод, выполняется на отдельном от подлинника листе, он прикрепляется к подлинному документу, прошнуровывается и скрепляется подписью нотариуса и его печатью с указанием количества прошитых и пронумерованных листов. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С.105.

Нотариус, в соответствии со ст. 77 Основ, свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы не противоречат законодательству РФ, имеют юридическое значение и свидетельствование верности копий и выписок из них не запрещено законодательством. При этом, согласно абз.2 ст.77 Основ, верность выписки может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого делается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. При этом выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу.

Статьей 78 Основ определяется, что нотариус свидетельствует верность копии документа, выданного гражданином, в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на данном документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятия, учреждения, организации по месту работы, учебы или жительства гражданина. Также указанный документ может быть засвидетельствован должностным лицом органа исполнительной власти, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении, иными должностными лицами, которым законодательством РФ предоставлено право совершать нотариальные действия.

Верность копии с копии документа свидетельствуется нотариусом в силу ст. 79 Основ при условии, если верность копии засвидетельствована в нотариальном порядке или если копия документа выдана юридическим лицом, от которого исходит подлинный документ. В последнем случае копия документа должна быть изготовлена на бланке данного юридического лица с приложением его печати и с отметкой о том, что подлинный документ находится у данного юридического лица. Верность копии должна быть засвидетельствована подписью руководителя указанного юридического лица либо уполномоченным на то другим должностным лицом.

При свидетельствовании копии документа или выписки из него нотариус обязан сличить их содержание с подлинным документом, который должен быть представлен ему лицами, заинтересованными в совершении рассматриваемого нотариального действия.

Согласно Основам Законодательства Российской Федерации о нотариате нотариусы могут удостоверять следующие виды фактов: время предъявления документов; факт нахождения гражданина в живых; факт нахождения гражданина в определенном месте; тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии. Нотариат в Российской Федерации: учебник / Т.М. Шамба, В.Н. Кокин, Н.Т. Шамба; [под. ред. Г.Г. Черемных]. - 3-е изд., перераб.- М. : Норма : Инфра-М, 2010. С .258.

Нотариус по просьбе граждан в соответствии со ст. 82 Основ удостоверяет факт нахождения гражданина в живых. Нотариус удостоверяет факт нахождения в живых несовершеннолетнего по просьбе законных представителей несовершеннолетнего или должностных лиц учреждений и организаций, на попечении которых находится этот несовершеннолетний. Согласно п.41 Методических рекомендаций нотариус устанавливает факт нахождения гражданина в живых как при личной явке гражданина к нотариусу, так и при удостоверении в этом нотариуса вне нотариальной конторы. Таким образом, условие о личной просьбе для удостоверения факта нахождения гражданина в живых не является обязательным.

Установив личность гражданина, нотариус выдает ему свидетельство об удостоверении факта его нахождения в живых, в котором указывает дату и точное время, в которое названный гражданин лично явился в нотариальную контору.

Если удостоверение данного факта производится вне нотариальной конторы то, в соответствии с п.1 Методических рекомендаций, в удостоверительной надписи на свидетельстве и в реестре для регистрации нотариальных действий указывается адрес места совершения нотариального действия.

Руководствуясь ст.83 Основ, нотариус, по просьбе гражданина удостоверяет факт его нахождения в определенном месте. В этом случае нотариусом выдается гражданину или законному представителю свидетельство об удостоверении факта нахождения гражданина в определенном месте, в котором указывается точный адрес и время удостоверения названного факта.

Нотариус, согласно ст.84 Основ, удостоверяет тождественность личности гражданина с лицом, изображенным на фотографии. В соответствии с п.42 Методических рекомендаций, нотариус, совершая данное нотариальное действие, помещает представленную гражданином фотографию в верхнем левом углу выдаваемого свидетельства и скрепляет ее своей печатью. При этом печать ставится таким образом, чтобы она захватывала частично фотографию и свидетельство.

Согласно ст.85 Основ, нотариус удостоверяет время предъявления ему документов. При этом п.43 Методических рекомендаций устанавливается, что удостоверительная надпись о времени предъявления документа проставляется на представленном в двух экземплярах документе, один из которых остается в делах нотариуса. При отсутствии второго экземпляра документа в делах нотариуса остается копия документа, на которой совершается удостоверительная надпись.

Если одним и тем же лицом одновременно предъявлено несколько документов, то удостоверительная надпись совершается на каждом из них.

1.2 Придание документам исполнительной силы

В соответствии со ст. 89 Основ нотариусам предоставлено право совершать исполнительные надписи на документах, бесспорно устанавливающих задолженность, с целью взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника во внесудебном порядке.

Исполнительная надпись представляет собой совершаемое на подлинном документе, устанавливающем задолженность, распоряжение нотариуса о взыскании, в случае, предусмотренном п.5 ст.349 ГК РФ, с должника лица, обратившегося к нотариусу, причитающейся этому лицу определенной денежной суммы или иного имущества.

После учинения нотариусом исполнительной надписи долговой документ приобретает силу исполнительного документа. Кредитор вправе самостоятельно осуществить действия по взысканию долга или может обратиться к судебному приставу, который при поступлении к нему документа с исполнительной надписью, совершенной нотариусом, выносит постановление о возбуждении исполнительного производства, о чем уведомляет должника.

Нотариус, согласно положению ст.95 Основ совершает протест векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта в соответствии с законодательными актами Российской Федерации о переводном и простом векселе.

Актом протеста могут быть оформлены отказ плательщика от акцепта или от оплаты векселя -- протест векселя в неплатеже или неакцепте; отказ акцептанта проставить дату акцепта -- протест векселя в недатировании акцепта.

Право протестовать вексель в неплатеже, неакцепте или недатировании акцепта предоставлено исключительно нотариусам; иные органы, совершающие нотариальные действия, не могут протестовать вексель. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С. 116.

Нотариус, в соответствии со ст.96 Основ, по месту нахождения плательщика принимает для предъявления к платежу чек и, в случае неоплаты чека, удостоверяет его неоплату путем надписи на чеке и отмечает об этом в реестре для регистрации нотариальных действий.

Чекодержатель вправе обратиться к нотариусу с просьбой совершить исполнительную надпись в связи с неоплатой чека плательщиком.

1.3 Охранительные нотариальные действия

По извещениям банка, иных кредитных организаций, юридических лиц о выдаче гражданам ссуд на строительство, капитальный ремонт и покупку жилого дома или квартиры, при удостоверении договоров о залоге жилого дома, квартиры, а также в других предусмотренных законодательством случаях, руководствуясь ст. 76 Основ, нотариус по месту нахождения указанной недвижимости налагает запрещение ее отчуждения. Наложение запрещения отчуждения имущества производится путем надписи об этом по установленной форме на соответствующем извещении банка, иных кредитных организаций, юридических лиц о выдаче ими ссуды.

Наложение запрещения отчуждения по договору о залоге данных объектов недвижимости производится путем надписи об этом по установленной форме на договоре о залоге. О наложении запрещения по договору о залоге нотариус сообщает бюро технической инвентаризации, государственному или муниципальному органу, осуществляющему регистрацию строения.

Наложение запрещения отчуждения регистрируется нотариусом в реестре запрещений. В этом же реестре и в алфавитной книге учета запрещений и арестов регистрируются сообщения судебных и следственных органов о наложении ареста на вышеупомянутое недвижимое имущество.

Нотариус, получив извещение банка, иной кредитной организации, юридического лица о погашении ссуды или их сообщение о прекращении договора о залоге, снимает запрещение отчуждения объектов недвижимости, о чем сообщается бюро технической инвентаризации государственному или муниципальному органу, осуществляющему регистрацию строения, и делает отметку в реестре запрещений и соответствующей алфавитной книге. Также в указанных реестре и алфавитной книге нотариус делает отметку о снятии ареста с недвижимости, получив об этом сообщение судебных или следственных органов.

В соответствии со ст.87 Основ, нотариусы принимают от должника в депозит нотариальной конторы на хранение денежные суммы и ценные бумаги, предназначенные для передачи кредитору. Принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг производится нотариусом по месту исполнения обязательства.

Согласно ст.327 ГК РФ должник, не имеющий возможности исполнить обязательство в соответствии с условиями, предусмотренными пунктом 1 данной статьи, вправе внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса. При этом внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса считается исполнением обязательства.

Невостребованные кредитором денежные средства по истечении сроков хранения перечисляются в федеральный бюджет. Вопрос о том, кто и как должен разыскивать кредитора, законодательно не урегулирован. Нотариат в Российской Федерации: учебник / Т.М. Шамба, В.Н. Кокин, Н.Т. Шамба; [под. ред. Г.Г. Черемных]. - 3-е изд., перераб.- М. : Норма : Инфра-М, 2010. С .260.

Принятие на хранение документов ст. 97 Основ отнесено к числу нотариальных действий. Нотариус принимает не хранение документы по описи, которая представляет собой подробное описание документов, включая не только их наименование, но и физическое состояние, поскольку нотариус несет ответственность за сохранность документов и должен их вернуть в том же виде, в каком принял. Один экземпляр описи остается у нотариуса, а другой экземпляр выдается лицу, сдавшему документы на хранение. Оба экземпляра описи подписываются нотариусом и лицом, сдавшим документы на хранение.

Документы могут быть приняты нотариусом без составления описи, если они упакованы надлежащим образом. Упаковка, в которую помещаются такие документы, подписывается лицом, их сдавшим, нотариусом и скрепляется печатью нотариуса. В таком случае нотариус несет ответственность за сохранность упаковки, поэтому упакованные документы помещаются нотариусом в другой пакет, который также опечатывается, скрепляется печатью и подписью нотариуса. Опечатанные документы хранятся в сейфах до востребования их сдавшим лицом. Сдавшему на хранение документы лицу выдается свидетельство.

В соответствии ст. 86 Основ нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам лично под расписку или пересылает по почте с обратным уведомлением. Закон предоставляет право нотариусу отправлять заявления физических или юридических лиц с использованием телефакса, компьютерных сетей и иных технических средств.

Заявления, передаваемые через нотариуса, приобретают более бесспорный и доказательные характер. Нотариат в Российской Федерации: учебник / Т.М. Шамба, В.Н. Кокин, Н.Т. Шамба; [под. ред. Г.Г. Черемных]. - 3-е изд., перераб.- М. : Норма : Инфра-М, 2010. С .260.

Согласно п.44 Методических рекомендаций, заявления, которые должны быть переданы, представляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается у нотариуса, а другие передаются адресатам в установленном законодательством порядке.

На основании со ст.102 Основ, нотариус, по просьбе заинтересованных лиц, обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии будет невозможным или затруднительным. Нотариусом не обеспечиваются доказательства по делу уже находящемуся в производстве суда или административного органа.

Нотариус, согласно ст.103 Основ, в порядке обеспечения доказательств допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу. В ходе проведения мероприятий по обеспечению доказательств нотариусом составляются, по установленной форме, протоколы допроса свидетелей, протоколы осмотра письменных и вещественных доказательств, а также выносятся постановления о назначении экспертизы.

В соответствии с п.45 Методических рекомендаций, по окончании производства по обеспечению доказательств заинтересованному лицу выдается по одному экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств. По экземпляру каждого документа, составленного в порядке обеспечения доказательств, остается в делах нотариуса.

Одним из способов обеспечения доказательств, предусмотренным главой XIX Основ, является совершение нотариусом морских протестов.

Морской протест представляет собой письменное заявление капитана судна в целях обеспечения доказательств о происшествии, случившимся во время стоянки или плавания судна, которое может явиться основанием для предъявления имущественных требований к владельцу судна. Заявление о морском протесте, согласно ст.99 Основ, должно содержать описание обстоятельств происшествия и принятых капитаном судна мер для обеспечения сохранности вверенного ему имущества.

Изложенные в заявлении о морском протесте обстоятельства, подтверждаются предъявлением нотариусу для ознакомления, в соответствии со ст.99 Основ и ст.399 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, судового журнала и заверенной капитаном выписки из судового журнала. При этом нотариус не оценивает обстоятельства, изложенные в заявлении о морском протесте.

Нотариус на основании заявления капитана, данных судового журнала и, согласно ст.101 Основ, опроса самого капитана и по возможности не менее двух свидетелей из командного состава судна и двух свидетелей из судовой команды составляет акт о морском протесте и заверяет его своей подписью и гербовой печатью. Составление морского протеста не означает, что ответственность судовладельца исключена, а лишь возлагает бремя доказывания на другую сторону в споре.

Акт о морском протесте, в соответствии с требованиями абз.5 п.45 Методических рекомендаций, составляется в двух экземплярах. Один из них выдается капитану судна или уполномоченному им лицу; а второй остается в делах нотариальной конторы. К оставляемому в нотариальной конторе экземпляру акта приобщаются заявление капитана и заверенная им выписка из судового журнала. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С.123.

Исходя из выше изложенного можно сделать вывод о том, что сущность нотариальной деятельности носит удостоверяющий, подтверждающий характер. Гражданское процессуальное право: учеб. / С.А.Алехина, В.В.Блажеев, В.В.Блажеев и др.;под ред. М.С.Шакарян.- М.ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. С.545.

В тоже время, нотариат является средством защиты нарушенного права в случае принуждения физических и юридических лиц к выполнению ряда бесспорных обязательств, путем совершения исполнительных надписей, удостоверения неоплаты чеков и другими, предусмотренными законодательством способами.



2. ВЕДЕНИЕ НАСЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЛ

2.1 Нотариальное оформление завещаний

Завещание является, согласно ст.1118 ГК РФ, совершенной лично односторонней сделкой по распоряжению своим имуществом на случай смерти, одного гражданина, обладающего в момент совершения завещания дееспособностью в полном объеме.

Требования к форме завещания, закрепленные в п.1 ст.1124 ГК РФ, строже требований предъявляемых к форме иных сделок. По общему правилу завещанию придается обязательная письменная форма сделки, удостоверенная нотариусом (нотариальная форма). Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: учебно-практический комментарий / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, В.В.Грачев [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- Москва: Проспект, 2011. С.73. В силу указаний абз.1 ст. 44 Основ завещатель подписывает завещание в присутствии нотариуса или иного лица, полномочного совершать рассматриваемое нотариальное действие. Такие требования обусловлены необходимостью придания завещанию большей ясности, определенности и предупреждения возможных споров и сомнений, а при возникновении споров облегчается как доказывание факта составления завещания, так и установление его содержания

Завещание должно быть написано на бумажном носителе самим завещателем в присутствии нотариуса или предоставлено в подготовленном к нотариальному удостоверении виде, а равно может быть записано со слов завещателя и по его просьбе нотариусом. При этом нотариус не вправе отказаться от написания завещания, если завещатель по каким-либо причинам не может или не хочет это сделать сам.

Возможность записи завещания нотариусом со слов завещателя обуславливается тем, что завещатель при самостоятельном написании завещания может допустить определенные ошибки, предусмотренные ст.45 Основ, при наличии которых нотариус не имеет права принять документ для совершения нотариальных действий. В соответствии с п.2 ст.1125 КГ РФ, текст завещания, записанный нотариусом со слов завещателя, до его подписания должен быть полностью прочитан завещателем в присутствии нотариуса. Это необходимо сделать до его подписания в целях осуществления контроля за точностью изложения воли завещателя, уяснения смысла завещания.

Когда же завещатель не может лично прочитать завещание, тогда нотариус обязан огласить для него текст завещания, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание. При этом важно учитывать, что обязанность прочтения документа в вслух, участникам нотариально удостоверяемой сделки, возникает у нотариуса и в силу ст.44 Основ.

Завершает процедуру составления завещания собственноручная подпись завещателя на завещании. Пунктом 41 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, в целях обеспечения осуществления воли завещателя, защиты прав наследников, проведения графологической экспертизы при возникновении споров после открытия наследства, а также в целях выработки единой правоприменительной практики, признается целесообразным написание завещателем помимо своей росписи полностью от руки своего имени, включающего фамилию, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая, по правилам, установленным п. 1 ст. 19 ГК РФ.

Вместе с тем п.3 ст.1125 ГК РФ в исчерпывающем виде называет случаи, когда по просьбе завещателя, в его присутствии и в присутствии нотариуса завещание может быть подписано другим гражданином (рукоприкладчиком): физические недостатки, тяжелая болезнь, неграмотность. Основы в ст.44 расширяют этот перечень указанием на обычную (нетяжелую) болезнь и иные причины. Важно, чтобы эти причины действительно являлись препятствием для совершения подписи завещателем. При подписании завещания рукоприкладчиком в завещании и в удостоверительной надписи нотариуса указываются причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства рукоприкладчика в соответствии с документом, на основании которого нотариусом производилось установление личности рукоприкладчика.

Составление завещания в простой письменной форме допускается, только в виде исключения, в случаях совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах, предусмотренных ст.1129 ГК РФ.

В отдельных случаях для оформления завещания привлекаются свидетели. ГК РФ в п.4 ст.1125 предусматривает добровольное и, в соответствии с п.п.3,4 ст.1126, п.2ст.1127, абз.2 п.1ст.1129 ГК РФ, обязательное участие свидетелей при составлении, подписании, удостоверении, оглашении и передаче завещания. Свидетель обеспечивает, прежде всего, доказательственную базу совершения завещания. Отсутствие свидетеля влечет признание завещания ничтожным, а несоответствие свидетеля требованиям, установленным п.2 ст.1124 ГК РФ, может явиться основанием признания завещания недействительным.

На завещании, в соответствии с п.4 ст.1124 ГК РФ, должны быть указаны дата и место его удостоверения, за исключением случая совершения закрытого завещания. Требование закона об указании места и времени составления завещания имеет важное значение в случае оспаривания подлинности завещания или возникновения спора о дееспособности завещателя в момент составления завещания, или когда имеются два или более завещаний и необходимо установить, какое из них имеет силу как составленное позднее. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С.163.

Статьей 1126 ГК РФ предусмотрена возможность совершения закрытого завещания, представляющая завещателю право совершить завещание, исключая необходимость ознакомления с его содержанием любых лиц, в том числе и нотариуса, вплоть до момента представления нотариусу свидетельства о смерти завещателя.

ГК РФ предусматривает специальные требования к порядку оформления закрытого завещания, сопряженные с необходимостью обеспечения высоких гарантий подлинности завещания.

Пунктом 2 ст.1126 ГК РФ устанавливается императивное правило собственноручного написания и подписания завещателем закрытого завещания. Использование рукоприкладчика или иного лица для написания или подписи закрытого завещания не допускается под угрозой признания его недействительным. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: учебно-практический комментарий / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, В.В.Грачев [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- Москва: Проспект, 2011. С.80.

Закрытое завещание передается нотариусу лично завещателем в заклеенном конверте. Закрытое завещание принимается нотариусом от завещателя в обязательном присутствии двух свидетелей. Заклеенный конверт с закрытым завещанием подписывается обоими свидетелями в присутствии одновременно нотариуса и завещателя.

Подписанный свидетелями конверт с закрытым завещанием запечатывается нотариусом в присутствии завещателя и свидетелей в другой конверт, называемый конверт хранения, на котором нотариус совершает удостоверительную надпись.

Удостоверительная надпись на конверте может быть написана собственноручно нотариусом либо совершена им с использованием технических средств или штампа нотариуса. При этом, в соответствии с п.58 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, не допускается изложение удостоверительной надписи на отдельном листе с последующим прикреплением этого листа к конверту хранения.

При принятии нотариусом от завещателя конверта с закрытом завещанием абз. 2 п.3 ст.1126 ГК РФ установлено требование о разъяснении нотариусом завещателю, положений ст.1149 ГК РФ об обязательной доле в наследстве, что также отражается в удостоверительной надписи совершаемой нотариусом.

По окончании оформления закрытого завещания, нотариус, согласно п.3 ст.1126 ГК РФ, выдает завещателю документ подтверждающий принятие закрытого завещания.

Вскрывается конверт с закрытым завещанием нотариусом, в соответствии с правилом п.4 ст.1126 ГК РФ, не позднее чем через пятнадцать дней со дня получения нотариусом свидетельства о смерти наследодателя. Процедура вскрытия должна осуществляться в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону.

Пунктом 68 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, установлено, что отсутствие наследников по закону при вскрытии конверта и оглашении закрытого завещания не являются основанием для продления или приостановления 15-дневного срока, установленного для вскрытия конверта с закрытым завещанием.

После вскрытия конверта нотариус оглашает текст завещания перед присутствующими лицами, после чего нотариус составляет и вместе со свидетелями подписывает протокол, удостоверяющий факт вскрытия конверта и оглашения завещания и содержащий полный текст завещания.

Если вскрытый конверт окажется пуст, а также при обнаружении в нем чистых листов бумаги, не документального вложения, нотариусом составляется протокол, в котором вместо содержания завещания указывается, что именно обнаружено в конверте (или что в конверте ничего не обнаружено).

нотариальный наследственный завещание

Пунктом 78 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний, принятию нотариусом закрытого завещания, вскрытию и оглашению закрытого завещания, установлено, что при обнаружении в конверте с закрытым завещанием документа, изложенного не на государственном языке, нотариус без оглашения этого документа составляет протокол вскрытия, со ссылкой в нем на невозможность оглашения обнаруженного в конверте документа из-за изложения его не на государственном языке.

Нотариально удостоверенная копия протокола выдается наследникам указанным в закрытом завещании, а само завещание вместе с подлинником составленного нотариусом протокола и со вскрытыми конвертами остаются на хранении в архиве нотариуса.

2.2 Приобретение наследства и выдача свидетельства о праве на наследство

Часть 1 п.1 ст.1152 ГК РФ указывает, что для приобретения наследства наследник должен его принять. Это означает, что для того чтобы наследник стал обладателем наследственного имущества недостаточно одного факта открытия наследства. В силу действия признака универсальности наследство, представляющее собой совокупность имущества различных видов, может быть принято наследником как единое целое. Поэтому, принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось. Принятие наследства, таким образом, не может быть условной сделкой и не может содержать ни отменительного, ни отлагательного условия. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: учебно-практический комментарий / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, В.В.Грачев [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- Москва: Проспект, 2011. С.144.

Отказ от принятия наследства также является цельным, безоговорочным и безусловным.

Принятие наследства может быть осуществлено формальным (в письменной форме) или фактическим (конклюдентные действия) способами.

В соответствии с п.1 ст.1153 ГК РФ, наследник для принятия наследства, подает в письменной форме, согласно ст.62 Основ, нотариусу по месту открытия наследства заявление о принятии наследства или о выдаче свидетельства о праве на наследство. Свидетельство о праве на наследство необходимо в качестве правоустанавливающего документа, для перерегистрации прав собственности на наследуемое имущество, в то время как заявление наследника о принятии наследства подается в случае отсутствия необходимости государственной регистрации наследственных прав.

Заявление наследника может быть им передано нотариусу лично, по почте или через другое лицо, в том числе и представителя.

Второй способ принятия наследства, называемый в юридической литературе фактическим или неформальным, характеризуется совершением наследником в отношении наследственного имущества действий, свойственных собственнику. Такие действия должны совершаться наследником для себя и в своих интересах. Пунктом 2 ст.1153 определяется, что принятие наследником причитающегося ему наследства в результате совершения действий, свидетельствующих о фактическом принятии наследства, признается пока не доказано иное.

Согласно положению п.1 ст.1154 ГК РФ наследство может быть принято в течение шести месяцев со дня открытия наследства. Начало течения данного срока может быть определенно днем вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим. При этом принятие наследства по истечении установленного срока, согласно ст.1155 ГК РФ, возможно по решению суда либо при условии письменного согласия всех остальных наследников принявших наследство.

В соответствии с п.1 ст.1162 и п.1 ст.1163 ГК РФ, свидетельство о праве на наследство выдается нотариусом, либо уполномоченным законом совершать такое нотариальное действие должностным лицом, по месту открытия наследства на основании письменного заявления наследника, в любое время по истечении шести месяцев со дня открытия наследства.

Посредством выдачи свидетельства о праве на наследство удостоверяется переход прав наследников на наследственное имущество, определяются их имущественные права и обязанности. Свидетельство о праве на наследство носит правоподтверждающий характер.

При этом необходимость в оформлении свидетельства о праве на наследство возникает, в случае, когда в составе наследственного имущество имеются вещи, требующие перерегистрации на нового собственника, без которой наследник не сможет реализовать свои права на это имущество. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: учебно-практический комментарий / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, В.В.Грачев [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- Москва: Проспект, 2011. С.178.

В соответствии с п.2 и п.3 ст.1163 ГК РФ свидетельство о праве на наследство может быть выдано до истечения шестимесячного срока, если имеются достоверные данные о том, кроме обратившихся за выдачей свидетельства о праве на наследство иных наследников нет. В то же время, выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается по решению суда либо при наличии зачатого, но не родившегося наследника.

2.3 Принятие мер к охране наследственного имущества

Для обеспечения сохранности наследственного имущества, устранения возможности его повреждения, гибели и расхищения возникает необходимость в принятии мер его охраны, которые гарантируют защиту имущественных интересов наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С.175.

Основанием для принятия мер охраны, как правило, являются заявления наследников, а также других лиц, действующих в интересах сохранения наследства. Заявления о принятии мер могут быть сделаны как в письменной, так и в устной форме.

Согласно п.2 ст.1171 ГК РФ, нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по заявлению лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества, а в соответствии со ст.64 Основ, также принимает указанные меры и по собственной инициативе.

Пунктом 3 ст.1171 ГК РФ предусмотрено, что в целях определения состава наследства нотариус производит розыск наследственного имущества, путем направления запроса юридическим лицам о наличии у этих организаций сведений об имуществе, принадлежавшем наследодателю. Требование наследодателя предоставить такую информацию является обязательным.

Пунктом 5 ст.1171 ГК РФ и ст. 65 Основ и предусмотрено, что если наследственное имущество находится в разных местах, то нотариус по месту открытия наследства направляет нотариусу или должностному лицу по месту нахождения соответствующей части наследственного имущества, обязательное для исполнения, поручение об охране этого имущества и управлению им.

Пунктом 25 Методических рекомендаций установлено, что нотариус приступает к принятию мер по охране наследственного имущества в сроки, обеспечивающие его сохранность, как правило, не позднее трех рабочих дней с даты поступления сообщения о наследственном имуществе или поручения о принятии мер к его охране.

Максимальный срок, предусмотренный для осуществления нотариусом мер по охране наследственного имущества, согласно п.4 ст.1171 ГК РФ, составляет девять месяцев со дня открытия наследства.

Одним из основных действий совершаемых нотариусом в целях охраны наследственного имущества является производство его описи. Данное нотариальное действие является необходимой предпосылкой для передачи наследственного имущества на хранение или в доверительное управление.

Охранительная сила описи наследства заключается в определении состава и стоимости наследства, что имеет превентивное значение и упрощает доказывание.

Опись производится, согласно п.1 ст.1172 ГК РФ и п.26 Методических рекомендаций, при участии заинтересованных лиц, пожелавших принять участие в описи, и при обязательном присутствии не менее двух понятых. При этом, ст.1172 ГК РФ устанавливается правило, что в соответствии с требованиями п.2 ст.1125 ГК РФ, не могут быть в качестве понятых при описи лица, имеющие собственный, прямой или косвенный интерес в наследственном имуществе, а также лица, которые в силу личных особенностей не могут адекватно засвидетельствовать процедуру описи.

Согласно п.2 ст.1172 ГК РФ, входящие в состав наследства наличные деньги вносятся в депозит нотариуса, а валютные ценности, драгоценные металлы и камни, а также изделия из них и не требующие управления ценные бумаги передаются по договору хранения банку.

Пунктом 26 Методических рекомендаций установлено, что входящие в состав наследства оружие, боеприпасы и взрывчатые вещества, передаются органам внутренних дел по отдельной описи.

Иное имущество, не требующее доверительного управления, передается по договору на хранение наследникам, а при невозможности передать это имущество на хранение наследникам, данное имущество передается на хранение по договору другому лицу, по усмотрению нотариуса.

В соответствии с абз.3 ст.66 Основ, лицо, которому передано на хранение наследственное имущество, предупреждается об ответственности за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и за причиненные наследникам убытки.

Статьей 1173 ГК РФ предусмотрен особый порядок принятия мер к охране наследственного имущества, если в его составе имеется имущество, требующее не только хранения, но и управления. Так, нотариус, а в случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, то собственно сам исполнитель, заключают в качестве учредителей доверительного управления договор доверительного управления наследственным имуществом.

Целью доверительного управления наследственным имуществом является в первую очередь его сохранение, а не приумножение. Таким образом, доверительный управляющий должен следовать максимально консервативной, безрисковой модели управления. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья: учебно-практический комментарий / Е.Н.Абрамова, Н.Н.Аверченко, В.В.Грачев [и др.]; под ред. А.П.Сергеева.- Москва: Проспект, 2011. С.206.

Таким образом, на российских нотариусов действующим законодательством возложена важная для поддержания правопорядка в государстве публичная функция -- оформление наследственных прав после умерших граждан. Оформление наследственных прав заключается в совершении таких нотариальных действий, как принятие мер к охране наследственного имущества и выдаче свидетельства о праве на наследство. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. -- М.: Юристъ, 2005.С.205. В тоже время, приводимое в учебной литературе обобщение нотариальной практики по ведению наследственных дел, позволяет сделать вывод о том, что зачастую нотариусами допускаются ошибки и нарушения положений действующего законодательства, касающиеся не только процедур, регламентирующих совершение соответствующих нотариальных действий, но и отступление от изложенного в ст.1 Основ принципа обеспечения российским нотариатом защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.



3. ПРИМЕНЕНИЕ НОТАРИУСОМ НОРМ ИНОСТРАННОГО ПРАВА

Проводимые в Российской Федерации экономические реформы стимулируют деловой интерес к России со стороны иностранных инвесторов, что обуславливает существенное увеличение количества нотариальных действий совершаемых с участием или в интересах иностранных юридических лиц.

Основы законодательства РФ о нотариате не содержат ограничений на обращения за совершением нотариальных действий иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, предусмотренных статьями 35-37 Основ.

При этом иностранным гражданам и лицам без гражданства, иностранным предприятиям и организациям, которым необходимо представить в Российской Федерации нотариальный документ, не обязательно обращаться с просьбой о совершении нотариального действия непосредственно к российским нотариусам. Статья 1 Основ предусматривает совершение нотариальных действий от имени Российской Федерации на территории других государств должностными лицами консульских учреждений РФ, уполномоченными на совершение этих действий (консулами). Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. Курс лекций. -- М.: Юрайт-М, 2001. С.129.

3.1 Применение норм иностранного права

Согласно ч. 1 ст. 104 Основ нотариус уполномочен применять нормы иностранного права в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами. Эта норма направлена на то, чтобы обеспечить соответствие между законодательством Российской Федерации и имеющимися в законе и в международных договорах нормами о выборе права (коллизионными нормами). Коллизионные нормы указывают, право какого государства должен применять нотариус при совершении конкретного нотариального действия.

Частью 2 ст.104 Основ устанавливается, что нотариус принимает документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, а также должен соблюдать нормы иностранного права о форме удостоверительной надписи, если это не противоречит международным договорам Российской Федерации.

В соответствии со ст.106 Основ, нотариус принимает документы составленные за границей с участием должностных лиц компетентных органов других государств или от них исходящие.

Такие документы, как правило, отличаются от аналогичных документов, принятых в российском правовом обороте, и могут содержать нормы, неизвестные российскому законодательству. Документы, составленные с учетом требований международного права, могут отличаться также не только формой, содержанием и названием, но иметь необычные наименования упомянутых в документе лиц, содержать незнакомую юридическую терминологию.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами, согласно ст. 39 Основ, устанавливается Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Однако российским законодательством, в интересах развития международного делового сотрудничества, предусмотрены некоторые исключения из данного правила: во-первых, ч. 2 ст. 104 Основ устанавливает, что нотариус имеет право совершить удостоверительную надпись в форме, предусмотренной законодательством других государств; во-вторых, ст. 109 Основ предусматривает совершение нотариусом нотариального действия неизвестного российскому законодательству, но, относящегося к компетенции нотариуса в силу условий международного договора Российской Федерации.

3.2 Совершения нотариальных действий в международном обороте

Значительное место в международном правовом обороте занимают удостоверение доверенностей, предназначенных для действия за границей. Как правило, с текстов таких необходим перевод с одного языка на другой. В соответствии с п.40 Методических рекомендаций, перевод и подлинный текст могут помещаться на одной странице, разделенной вертикальной чертой таким образом, чтобы подлинный текст помещался на левой стороне, а перевод - на правой. Если же перевод помещается на отдельном листе, то, согласно п.3 Методических рекомендаций, он прилагается к нотариальному документу, прошнуровывается, нумеруется и заверяется нотариусом.

Весьма актуально нотариальное оформление доверенностей на получение, для российских изобретений, патентов за границей. Такая доверенность подписывается в присутствии нотариуса либо представителями юридических лиц либо изобретателями. При этом следует иметь в виду, что представителем организации по вопросам патентования изобретений за границей может быть либо руководитель предприятия, учреждения, организации, либо лицо, имеющее на это специальные полномочия.