Акции: организационно-правовое регулирование

С. КИРИЛЛОВ

АКЦИИ: ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

Введение

Реформирование экономики Украины направлено на развитие рыночных отношений во всех отраслях народного хозяйства. Причем одной из составляющих рынка как целостной системы является рынок ценных бумаг, эффективное функционирование которого позволяет достичь высоких темпов развития экономики за счет привлечения инвестиций в наиболее перспективные и быстроразвивающиеся отрасли.

Фондовый рынок обеспечивает аккумулирование и перераспределение капитала путем выпуска, приобретения и свободного обращения ценных бумаг, одним из видов которых и являются акции.

Становление фондового рынка Украины связано с началом приватизации государственных предприятий. Именно приватизационные процессы вызвали массовую эмиссию акций украинских предприятий. И сегодня акции составляют один из основных сегментов рынка ценных бумаг Украины.

Сложная правовая природа акций, соединяющая в себе широкий спектр прав в корпоративных отношениях и специфику ценных бумаг, связана с множеством направлений регулирования: от создания акционерного общества и прав акционеров до обращения акций на фондовом рынке. Данные сферы отличает обилие нормативно-правовых документов органов законодательной и исполнительной власти Украины, рассмотрению и анализу которых и посвящено данное издание.

Правовое регулирование операций с акциями нельзя рассматривать вне системы рынка ценных бумаг. Исходя из этого принципа и построено издание, начинающееся с общих вопросов организации и функционирования рынка ценных бумаг Украины (глава 1) и заканчивающееся правовым регулированием торговых операций (глава 4) и ответственностью за правонарушения на рынке ценных бумаг (глава 5).

Освещены законодательные требования и официальные разъяснения относительно операций эмитента акций (глава 2), а также инвестора и акционера (глава 3).

Объектом отдельного рассмотрения стали особенности операций с акциями в процессе корпоратизации и приватизации государственных предприятий.

При работе с данным изданием в качестве справочника рекомендуется использовать сборник нормативно-правовых актов, вышедший в рамках отдельного издания «Акции: нормативно-правовая база».

Но прежде чем приступить к детальному рассмотрению операций по выпуску и обращению акций, выясним, какой же смысл отечественное законодательство вкладывает в само понятие акции.

Определение акции содержит ст. 4 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»:

Акция - ценная бумага без установленного срока обращения, которая удостоверяет долевое участие в уставном фонде акционерного общества, подтверждает членство в акционерном обществе и право на участие в управлении им, дает право его владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при ликвидации акционерного общества.

Как следует из данного определения, акция является одним из видов ценных бумаг, правовое содержание которых раскрывает Закон Украины «О ценных бумаг и фондовой бирже»:

Ценные бумаги - денежные документы, которые удостоверяют право владения или отношения займа, определяют взаимоотношения между лицом, которое их выпустило, и их собственником и предусматривают, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и других прав, которые вытекают из этих документов, другим лицам.

Акции могут существовать в двух формах - документарной и бездокументарной.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе», документарная форма ценной бумаги - это сертификат ценных бумаг, который содержит реквизиты соответствующего вида ценных бумаг определенной эмиссии, данные о количестве ценных бумаг и удостоверяет совокупность прав, предоставленных этими ценными бумагами.

При этом сертификат определен как бланк ценной бумаги, который выдается собственнику ценной бумаги (ценных бумаг) и содержит определенные законодательством реквизиты и название вида ценной бумаги (акция, облигация и т. д.) или наименования «сертификат акций (облигаций и т. д.)» и удостоверяет право собственности на ценную бумагу (ценные бумаги).

Бездокументарная форма ценной бумаги - осуществленная хранителем учетная запись, являющаяся подтверждением права собственности на ценную бумагу.

Опираясь на приведенные нормы, можно сделать вывод, что акция, - это прежде всего обеспечиваемые ею права. А формы ее выпуска - документарная и бездокументарная - это всего лишь способы фиксации и подтверждения права собственности на такие акции-права.

Данный вывод подтверждается и положениями Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», в соответствии с п.п. 1.8 ст. 1 которого, в целях налогообложения акции соответствуют определению корпоративных прав - «...право собственности на уставный фонд (капитал) юридического лица или его часть (пай), включая права на управление, получение соответствующей части прибыли такого юридического лица, а также активов в случае ее ликвидации в соответствии с действующим законодательством...»

Согласно ст. 4 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» акции делятся:

1. По типам:

Именные - акции, обращение которых фиксируется в реестре собственников именных ценных бумаг. Согласно положениям Закона граждане вправе быть собственниками, как правило, именных акций. Однако эту норму нельзя рассматривать как ограничение. Она указывает на преимущественный, но никак не единственный тип акций, которыми могут владеть физические лица.

На предъявителя - акции, по которым обществом регистрируется только их общее количество и номинальная стоимость. Их обращение не фиксируется в реестре (необходимом лишь для именных акций), и акционерное общество фактически не может отследить переход права собственности на такие ценные бумаги.

2. По категориям:

Привилегированные - акции, дающие собственнику преимущественное право на получение дивидендов, а также приоритетное участие в распределении имущества акционерного общества в случае его ликвидации. Собственники привилегированных акций не имеют права участвовать в управлении акционерным обществом, если иное не предусмотрено его уставом.

Простые - акции, дающие право на участие в управлении обществом. Размер дохода (дивидендов) по ним зависит от решения общего собрания акционеров о распределении прибыли общества.

Глава 1. Общие вопросы

1.1 Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку

Органом, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг в Украине, является Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (далее - ГКЦБФР). В соответствии со ст. 6 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг» она является государственным органом, подчиненным Президенту Украины и подотчетным Верховной Раде Украины. К системе этого органа принадлежат:

- Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку;

- ее центральный аппарат и территориальные органы (управления и отделения).

Согласно ст. 6 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг», в обязанности ГКЦБФР входит:

1. Разработка и утверждение актов законодательства по вопросам, которые входят в ее компетенцию. Такие акты являются обязательными для выполнения центральными и местными органами исполнительной власти, органами местного самоуправления, участниками рынка ценных бумаг и их объединениями;

2. Контроль за выполнением изданных актов. Полномочия ГКЦБФР, определенные статьей 8 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг» и ст. 39 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже», конкретизированы и дополнены Положением о Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, в соответствии с п. 5 которого ГКЦБФР имеет право:

1) делать заключения об отнесении ценных бумаг к тому или другому виду, определенному действующим законодательством;

2) устанавливать обязательные нормативы достаточности собственных средств, другие показатели и требования, которые ограничивают риски по операциям с ценными бумагами в ходе осуществления деятельности по выпуску и обращению ценных бумаг; других видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (за исключением банковских операций);

3) устанавливать по согласованию с Кабинетом Министров Украины плату за выдачу специальных разрешений (лицензий), регистрацию документов, предоставление информации по запросам юридических и физических лиц с направлением полученных средств в Государственный бюджет Украины;

4) устанавливать ограничения относительно совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

5) в случае нарушения законодательства о ценных бумагах, нормативных актов ГКЦБФР выносить предупреждения, останавливать на срок до одного года размещение (продажу) и обращение ценных бумаг того или иного эмитента, действие специальных разрешений (лицензий), выданных ГКЦБФР, аннулировать действие таких разрешений (лицензий);

К сведению. Из п.п. 1.1 обзорного письма ВАСУ от 04.12.2000 г. № 01-8/719:

Аннулирование выданного Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг принадлежит к исключительной компетенции Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. Другие органы, осуществляющие государственное регулирование рынка ценных бумаг, такими полномочиями не наделены.

В связи с этим было признано недействительным постановление территориального отделения ГКЦБФР, которым было аннулировано выданное ГКЦБФР разрешение на осуществление деятельности по ведению реестра собственников именных ценных бумаг, а также решение ГКЦБФР, которым данное постановление территориального отделения было оставлено без изменения.

6) обращаться в суд и хозяйственный суд с исками (заявлениями) в связи с нарушением законодательства Украины о ценных бумагах;

7) в случае выявления признаков правонарушения в виде выпуска в обращение или размещения не зарегистрированных в соответствии с действующим законодательством ценных бумаг или деятельности на рынке ценных бумаг без специального разрешения (лицензии) - останавливать все операции по банковским счетам соответствующего юридического лица до выполнения или отмены в судебном порядке решения о наложении штрафа, за исключением уплаты государственной пошлины с заявлений и жалоб, которые направляются в суд;

8) в случае нарушения фондовой биржей законодательства о ценных бумагах, устава и правил фондовой биржи останавливать торговлю на фондовой бирже до устранения таких нарушений;

9) осуществлять контроль за достоверностью информации, которая предоставляется эмитентами и лицами, которые осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, и ее соответствием установленным стандартам;

10) проводить самостоятельно или вместе с другими соответствующими органами проверки и ревизии финансово-хозяйственной деятельности эмитентов, лиц, которые осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, фондовых бирж и саморегулирующих организаций;

Справка. Из ст.1 Закона Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине»:

Саморегулирующая организация - добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, которое не преследует получения прибыли, создано с целью защиты интересов своих членов, интересов собственников ценных бумаг и других участников рынка ценных бумаг и зарегистрированное ГКЦБФР.

К сведению. Этапы организации проверок деятельности участников фондового рынка и функции Контрольно-правового управления определены Основными принципами контрольно-ревизионной деятельности ГКЦБФР.

В соответствии с данным документом, контрольно-ревизионная деятельность на фондовом рынке обеспечивается за счет плановых и внеплановых проверок. Плановые проверки осуществляются в соответствии с утвержденными председателем ГКЦБФР планами-графиками. Включение участника рынка в план-график проверок должно отвечать Цели обеспечения систематического контроля за деятельностью крупных участников фондового рынка (не меньше одной проверки за 2 года) и периодического контроля за деятельностью других участников фондового рынка (не меньше одной проверки в 2 - 3 года) с постепенным доведением периодичности плановых проверок профессиональных участников фондового рынка до одного раза в год.

Поручения на осуществление внеплановых проверок выдаются исключительно председателем ГКЦБФР по согласованию с членом ГКЦБФР, который согласно распределению обязанностей отвечает за контрольно-ревизионную работу, по представлению Контрольно-правового управления. Проведение внеплановых проверок по представлению других государственных органов и учреждений, по письменным жалобам граждан и юридических лиц в территориальные органы ГКЦБФР, кроме случаев в соответствии с действующим законодательством, осуществляется исключительно на основании поручений председателя ГКЦБФР.

Порядок проведения проверок и ревизий финансово-хозяйственной деятельности эмитентов, лиц, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, фондовых бирж и саморегулирующих организаций относительно соблюдения требований законодательства о ценных бумагах определен Правилами проверок и ревизий. Причем, как отмечает ГКЦБФР в своем разъяснении № 9, требования относительно порядка, сроков и координации проведения проверок субъектов предпринимательской деятельности в соответствии с Указом Президента Украины «О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности» и Порядком координации проведения плановых выездных проверок субъектов предпринимательской деятельности, на ГКЦБФР не распространяются.

11) направлять эмитентам, лицам, которые осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, фондовым биржам и саморегулирующим организациям обязательные для выполнения распоряжения об устранении нарушений законодательства о ценных бумагах и требовать предоставления необходимых документов в соответствии с действующим законодательством;

12) направлять в правоохранительные органы материалы относительно фактов правонарушений, за которые предусмотрена административная и уголовная ответственность, если в компетенцию ГКЦБФР не входит наложение административных взысканий за соответствующие правонарушения;

13) направлять материалы в органы Антимонопольного комитета Украины в случае выявления нарушений антимонопольного законодательства;

14) разрабатывать и утверждать по вопросам, которые принадлежат к ее компетенции, обязательные для выполнения нормативные акты;

15) накладывать на лиц, виновных в нарушении законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке, административные взыскания, а также штрафные и другие санкции вплоть до аннулирования разрешений на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (см. главу 5 издания);

16) ставить вопрос об освобождении с должностей руководителей фондовых бирж и других учреждений инфраструктуры фондового рынка в случаях несоблюдения ими действующего законодательства Украины, с целью защиты интересов инвесторов и граждан;

17) назначать временно (на срок до двух месяцев) руководителей фондовых бирж, депозитариев и других учреждений инфраструктуры фондового рынка, останавливать или прекращать допуск ценных бумаг на фондовые биржи или торговлю ими на любой фондовой бирже, останавливать клиринг, и заключение договоров покупки-продажи на определенный срок для защиты интересов государства, инвесторов;

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе …»:

Клиринг - получение, сверка и текущее обновление информации, подготовка бухгалтерских и учетных документов, необходимых для выполнения соглашений относительно ценных бумаг, определения взаимных обязательств, что предусматривает взаимозачет, обеспечение и гарантирование расчетов по соглашениям относительно ценных бумаг.

18) осуществлять совместно с исполнительными органами контроль за полиграфической базой по выпуску ценных бумаг;

19) осуществлять мониторинг движения инвестиций в Украину и за ее границы, которые осуществляются через фондовый рынок;

20) разрабатывать и. внедрять модели инфраструктуры фондового рынка;

21) осуществлять сертификацию программного обеспечения и устанавливать требования к программным продуктам на фондовом рынке;

22) изымать во время проведения проверок на срок до трех суток документы, которые подтверждают факты нарушения актов законодательства о ценных бумагах;

23) создавать в соответствии с законодательством специальные фонды;

24) привлекать специалистов центральных органов исполнительной власти, учреждений, организаций (по согласованию с их руководителями) для рассмотрения вопросов, которые принадлежат к ее компетенции;

25) получать в установленном законодательством порядке от органов исполнительной власти информацию, документы и материалы, необходимые для выполнения возложенных на нее заданий;

26) созывать в установленном порядке совещания по вопросам, которые принадлежат к ее компетенции;

27) утверждать форму выпуска ценных бумаг, определенную решением эмитента о выпуске ценных бумаг;

28) определять максимальное количество собственников именных ценных бумаг для организации самостоятельного ведения реестра эмитентом;

29) устанавливать по согласованию с Антимонопольным комитетом Украины максимальный размер тарифов для оплаты услуг депозитариев, хранителей и регистраторов;

30) издавать по согласованию со Службой безопасности Украины нормативно-правовые акты относительно технической защиты информации в Национальной депозитарной системе;

31) устанавливать отдельный порядок регистрации соглашений относительно ценных бумаг, одной из сторон которых являются работники прямых участников Национальной депозитарной системы и государственных органов, которые осуществляют контроль за деятельностью Национальной депозитарной системы, или члены их семей;

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе»:

Прямые участники Национальной депозитарной системы - депозитарии, хранители, регистраторы собственников именных ценных бумаг.

Из ст. 18 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе»:

Контроль за деятельностью Национальной депозитарной системы осуществляет Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, а также в рамках полномочий, определенных законодательством Украины, - Национальный банк Украины, Министерство финансов Украины и другие государственные органы.

Перечень должностей и работ, выполняемых работниками прямых участников Национальной депозитарной системы и государственных органов, которые осуществляют контроль за деятельностью Национальной депозитарной системы и которые обязаны ежегодно подавать сведения в Государственную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку о принадлежащих им и членам их семей ценных бумагах установлен решением ГКЦБФР №352

32) назначать своих представителей для контроля за регистрацией акционеров для участия в общих собраниях акционеров акционерных обществ.

Также необходимо отметить право ГКЦБФР и ее территориальных органов требовать от акционерного общества как эмитента приведения его устава в соответствие требованиям действующего законодательства при условии, что эти нарушения связаны со сферой обращения ценных бумаг и их производных. Данное право ГКЦБФР и ее территориальных органов было подтверждено ВАСУ в письме № 01-8/612 [29]. В соответствии со ст. 9 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг» уполномоченные лица ГКЦБФР имеют право:

1) беспрепятственно входить на предприятия, в учреждения, организации по служебному удостоверению и иметь доступ к документам и другим материалам, необходимым для проведения проверки;

2) требовать для проверки необходимые документы и другую информацию в связи с реализацией своих полномочий;

3) привлекать по согласованию с соответствующими центральными и местными органами исполнительной власти, органами местной власти и самоуправления, предприятиями и объединениями их специалистов, депутатов местных советов (по их согласию) для проведения проверок и ревизий;

4) в соответствии с распределением обязанностей или письменным поручением осуществлять в пределах предоставленных полномочий рассмотрение дел о нарушении действующего законодательства относительно выпуска и обращения ценных бумаг, в том числе стандартов, норм и правил, определенных нормативными актами ГКЦБФР, ставить вопрос перед органами Прокуратуры Украины и Министерством внутренних дел Украины о проведении расследований или других мер в соответствии с действующим законодательством. При этом уполномоченными лицами ГКЦБФР являются:

- председатель и члены ГКЦБФР;

- начальники территориальных управлений (отделений) ГКЦБФР;

- работники центрального аппарата - по письменному поручению председателя или членов ГКЦБФР;

- работники территориальных управлений (отделений) ГКЦБФР - по письменному поручению начальника соответствующего территориального органа ГКЦБФР.

В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг», уполномоченным лицам ГКЦБФР в выполнении ими своих служебных обязанностей содействуют работники правоохранительных органов.

По просьбе уполномоченных лиц ГКЦБФР правоохранительные органы предоставляют информацию, которая находится в их распоряжении и необходима для обеспечения надлежащего контроля за рынком ценных бумаг.

В случае недопуска работников ГКЦБФР к проведению проверки, применения к ним насилия, органы внутренних дел по просьбе уполномоченных лиц ГКЦБФР обязаны немедленно принять меры относительно обеспечения проведения проверки в принудительном порядке. Необходимые документы и информацию ГКЦБФР обязаны предоставлять также и органы исполнительной власти.

Кроме того, от имени государства контроль за деятельностью фондовых бирж, депозитариев и торгово-информационных систем осуществляют государственные представители, которые назначаются соответствующим решением ГКЦБФР, а также представители ГКЦБФР. В соответствии с п. 3 Положения о государственных представителях на фондовых биржах, в депозитариях и торгово-информационных системах, государственные представители на фондовых биржах, в депозитариях и торгово-информационных системах имеют право:

1) присутствовать на общих собраниях (конференциях и т. п.) акционеров (участников) организатора торговли и депозитария, биржевых аукционах (торговых сессиях), принимать участие в работе совета и других органов управления организатора торговли и депозитария;

2) получать в установленном действующим законодательством порядке и в пределах компетенции информацию для осуществления контроля за соблюдением положений устава и правил организатора торговли и депозитария. В частности информацию:

- которая имеет прямое отношение к деятельности членов и/или участников организатора торговли и депозитария, брокеров (трейдеров, уполномоченных лиц), работников комитетов (комиссий, секций);

- о деятельности инфраструктурных учреждений, которые обслуживают торговлю ценными бумагами;

- о деятельности по предоставлению услуг по хранению ценных бумаг и/или учету прав собственности на ценные бумаги, а также по обслуживанию соглашений с ценными бумагами;

- об эмитентах, ценные бумаги которых введены в продажу и обслуживаются организатором торговли, а также хранятся, учитываются в депозитарии.

Государственный представитель имеет право требовать систематического предоставления:

- информации об ежедневных операциях, выполненных организатором торговли и депозитарием;

- сообщений о курсах ценных бумаг;

- итоговых ежеквартальных данных о деятельности организатора торговли и депозитария в соответствии с нормативно-правовыми актами ГКЦБФР;

- а также в соответствии с п. 63 Положения о регистрации фондовых бирж и торгово-информационных систем биржевых бюллетеней аукционов (торговля «с голоса») не позже чем за 1 день до проведения аукциона. По требованию государственного представителя, кроме регулярной информации, организатор торговли и депозитарий должны предоставлять другую информацию, раскрытие которой не противоречит действующему законодательству Украины.

Действия государственного представителя могут быть обжалованы в ГКЦБФР и в судебном порядке.

В соответствии с решением ГКЦБФР № 119-1 на каждом организаторе торговли на рынке ценных бумаг (фондовой бирже и торгово-информационной системе) создается представительство ГКЦБФР. Его представители выполняют следующие основные функции:

а) контроль за соблюдением организаторами торговли требований действующего законодательства Украины, нормативных актов Комиссии и внутренних документов бирж, торгово-информационных систем, регламентирующих деятельность организатора торговли;

б) контроль за общим состоянием показателей финансовой активности (индекса, курса цен и других показателей) организатора торговли;

и имеют право:

- привлекать сотрудников организатора торговли по их согласию для предоставления объяснений или помощи в получении необходимой информации;

- требовать предоставления контрольного Журнала организатора торговли ценными бумагами и осуществлять соответствующие записи в Журнале.

Такой Журнал заводится организатором торговли в соответствии с требованиями Положения о представительстве ГКЦБФР и проведения им контроля на организаторах торговли.

Представители вносят в контрольный Журнал обнаруженные недостатки и рекомендации относительно их устранения. В случае выявления ими правонарушения, за которое законодательством о ценных бумагах предусмотрено наложение санкций, оно заносится в Журнал, представитель обращается к государственному представителю или члену ГКЦБФР относительно составления акта о правонарушении.

Действия и решения представителей могут быть обжалованы в ГКЦБФР.

Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 15 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг» ущерб, причиненный участникам рынка ценных бумаг неправомерными действиями ГКЦБФР при осуществлении контрольных и распорядительных полномочий, подлежит возмещению в полном объеме за счет государства в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии со ст. 40 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже» жалобы на действия территориальных отделений ГКЦБФР в связи с осуществлением ими контроля за выпуском и обращением ценных бумаг рассматриваются ГКЦБФР. Решение ГКЦБФР может быть обжаловано в суде или хозяйственном суде.

1.2 Национальная депозитарная система

Рынок акций в Украине можно разделить на организованный и неорганизованный.

Операции с акциями на неорганизованном рынке связаны минимальным контролем за их проведением. На неорганизованном рынке обращаются акции в документарной форме, как правило, на предъявителя, что вызвано минимальным количеством процедур и функциональных посредников, необходимых для их купли-продажи. В то же время неорганизованный рынок имеет множество недостатков, основным из которых является отсутствие гарантии расчетов и достаточного объема информации об эмитенте ценных бумаг.

Избежать недостатков неорганизованного рынка ценных бумаг можно путем проведения операций с акциями на организованном рынке, построению и функционированию которого в Украине уделяется исключительное внимание.

Именно для обслуживания обращения ценных бумаг на организованном рынке и координации его работы и создана Национальная депозитарная система, представляющая собой единый комплекс, призванный обеспечить максимально эффективное взаимодействие всех участников рынка ценных бумаг. Причем исключительно в рамках Национальной депозитарной системы возможно существование и обращение бездокументарных акций как формы, обеспечивающей наиболее быстрые и открытые расчеты.

В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» сферой деятельности Национальной депозитарной системы является:

- стандартизация учета ценных бумаг в соответствии с международным стандартами;

- унификация документооборота относительно операций с ценными бумагами и нумерация ценных бумаг, выпущенных в Украине, согласно международным стандартам;

- ответственное хранение всех видов ценных бумаг, как в документарной, так и в бездокументарной формах;

- реальная поставка или перемещение со счета в ценных бумагах с одновременной оплатой денежных средств в соответствии с распоряжениями клиентов;

- аккумулирование доходов (дивидендов, процентных выплат и выплат по погашению и т. п.) относительно ценных бумаг, взятых на обслуживание системой, и их распределение по счетам;

- регламентация и обслуживание механизмов ссуды и залога для ценных бумаг, которые берутся на обслуживание системой;

- предоставление услуг относительно выполнения обязанностей номинального держателя именных ценных бумаг, которые берутся на обслуживание системой;

- разработка, внедрение, обслуживание и поддержка компьютеризованных систем обслуживания оборота счетов в ценных бумагах и осуществление денежных выплат, связанных с банковскими и/или с другими системами денежного клиринга, на ежедневной или другой регулярной основе. Согласно ст. 1 Закона «О Национальной депозитарной системе» участниками Национальной депозитарной системы являются:

1. Депозитарии ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют исключительно депозитарную деятельность и могут осуществлять клиринг и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг.

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе»:

Депозитарная деятельность - предоставление услуг относительно хранения ценных бумаг независимо от формы их выпуска, открытие и ведение счетов в ценных бумагах, обслуживание операций на этих счетах (включая клиринг и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг) и обслуживание операций эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг.

Из ст. 4 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг» Типовой депозитарный договор утвержден решением ГКЦБФР № 87:

Депозитарная деятельность - деятельность по предоставлению услуг относительно хранения ценных бумаг и/или учета прав собственности на ценные бумаги, а также обслуживание соглашений с ценными бумагами.

2. Хранители - коммерческие банки или торговцы ценными бумагами, которые имеют разрешение на хранение и обслуживание обращения ценных бумаг и операций эмитента с ценными бумагами на счетах в ценных бумагах. Хранитель может работать как с собственными ценными бумагами, так и с теми, которые он хранит согласно договору об открытии счета в ценных бумагах.

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Счета в ценных бумагах - счета, которые ведутся хранителями для собственников ценных бумаг и депозитариями для хранителей относительно обслуживания операций с ценными бумагами.

Договор об открытии счета в ценных бумагах - договор между собственником ценных бумаг и избранным им хранителем о передаче собственником принадлежащих ему ценных бумаг хранителю для осуществления депозитарной деятельности.

Типовой договор об открытии счета в ценных бумагах утвержден решением ГКЦБФР № 87

3. Регистраторы - юридические лица - субъекты предпринимательской деятельности, которые получили в установленном порядке разрешение на ведение реестров собственников именных ценных бумаг.

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Реестр собственников именных ценных бумаг - составленный регистратором на определенную дату список собственников именных ценных бумаг и номинальных держателей.

Номинальный держатель - депозитарий или хранитель ценных бумаг, зарегистрированный в реестре собственников именных ценных бумаг как юридическое лицо, которому эти ценные бумаги переданы по поручению и в интересах собственников ценных бумаг для осуществления операций в Национальной депозитарной системе.

Из ст. 4 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг»:

Деятельность по ведению реестра собственников именных ценных бумаг - сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, которые составляют систему реестра собственников именных ценных бумаг, относительно именных ценных бумаг, их эмитентов и собственников.

4. Организаторы торговли ценными бумагами - согласно п. 2.1 Положения о депозитарной деятельности юридические лица, исключительным видом деятельности которых является предоставление услуг, непосредственно содействующих заключению гражданско-правовых соглашений с ценными бумагами на биржевом и организационно оформленном внебиржевом рынке ценных бумаг. К организаторам торговли относятся фондовые биржи и торгово-информационные системы, которые получили соответствующие свидетельства о регистрации в ГКЦБФР.

5. Банки - согласно ст. 2 Закона Украины «О банках» юридические лица, имеющие исключительное право на основании лицензии Национального банка Украины осуществлять в совокупности следующие операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц и размещение данных средств от своего имени, на собственных условиях и на собственный риск, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

6. Торговцы ценными бумагами - юридические лица, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг по торговле ценными бумагами (см. п. 4.1 главы 4 издания).

Справка. Из ст. 4 Закона Украины «О регулировании рынка ценных бумаг»:

Торговля ценными бумагами - осуществление гражданско-правовых соглашений с ценными бумагами, предусматривающих оплату ценных бумаг против их поставки новому собственнику на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет с целью перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством.

7. Эмитенты - государство в лице уполномоченного органа, юридическое лицо и в случаях, предусмотренных законодательством, физическое лицо, которые от своего имени выпускают ценные бумаги и исполняют обязательства, вытекающие из условий их выпуска (см. главу 2 издания).

В соответствии со ст. 6 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» юридические лица - участники Национальной депозитарной системы, осуществляют следующие виды деятельности:

- хранение и обслуживание обращения ценных бумаг на счетах в ценных бумагах и операций эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг;

- клиринг и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг;

- ведение реестров собственников именных ценных бумаг. Для обеспечения данных видов деятельности согласно п.п. 3.6 Положения о депозитарной деятельности депозитарии и хранители ценных бумаг предоставляют такие виды услуг:

- по составлению учетного реестра счетов владельцев ценных бумаг;

- по обездвижению ценных бумаг;

- по переводу всего выпуска ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, в бездокументарную форму;

- по регистрации депозитарного учреждения как номинального держателя в реестре собственников именных ценных бумаг;

- по обслуживанию инвестиционных фондов;

- по внедрению, обслуживанию и поддержке компьютеризованных систем обслуживания счетов в ценных бумагах.

В соответствии с п. 2 ст. 4 Закона Украины «О Национальной депозитарной системе», а также п.п. 2.1 - 2.2 Положения о депозитарной деятельности Национальной депозитарной системой обслуживаются следующие виды акций:

- акции, выпущенные в бездокументарной форме;

- именные акции, выпущенные в документарной форме;

- акции на предъявителя, выпущенные в документарной форме.

Данный перечень требует пояснений. Акции на предъявителя, выпущенные в документарной (наличной) форме, обращаются свободно. Реестр собственников по таким акциям не ведется, а право собственности на них согласно п. 2 ст. 5 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» переходит с момента их передачи (поставки). Следовательно, не депонированные (не обездвиженные) акции на предъявителя, не обслуживаются Национальной депозитарной системой.

Данная неточность, допущенная в Законе «О национальной депозитарной системе» и продублированная в Положении о депозитарной деятельности [35], была исправлена в Разъяснении ГКЦБФР № 4: «Ценные бумаги, выпущенные на предъявителя, обслуживаются Национальной депозитарной системой только в случае обездвижения соответствующих сертификатов такого выпуска».

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Обездвижение ценных бумаг - перевод ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, в бездокументарную форму путем депонирования сертификатов в хранилищах хранителя ценных бумаг и/или депозитария с целью обеспечения дальнейшего их обращения в виде учетных записей на счетах хранителя ценных бумаг и/или депозитария.

Обслуживание соглашений относительно ценных бумаг в бездокументарной форме осуществляется исключительно участниками Национальной депозитарной системы. В соответствии с п. 2 ст. 13 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» для заключения на фондовой бирже или на организационно оформленном внебиржевом рынке соглашений относительно ценных бумаг, выпущенные в документарной форме, ценные бумаги должны быть обездвижены (переведены в бездокументарную форму) в депозитарии, который их обслуживает.

Национальная депозитарная система состоит из двух уровней (рис. 1.1):

Рис. 1.1. Структура Национальной депозитарной системы

В соответствии со ст. 2 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» объединяющим институтом депозитарной системы Украины является Национальный депозитарий, который создан в форме открытого акционерного общества. Данным Законом установлено, что уполномоченным органом управления частью государства в уставном фонде Национального депозитария является ГКЦБФР. В то же время постановлением КМУ№ 847 функция управления частью государства в размере 86% уставного фонда Национального депозитария передана Министерству финансов Украины.

В соответствии с Общими принципами функционирования Национального депозитария Национальный депозитарий является центральным элементом Национальной депозитарной системы и обеспечивает:

- формирование и развитие Национальной депозитарной системы;

- функционирование единой системы депозитарного учета;

- обслуживание обращения ценных бумаг;

- интеграцию Национальной депозитарной системы в международную систему депозитарных учреждений, которые обеспечивают функционирование мировых рынков капитала.

Акционерами Национального депозитария могут быть исключительно государство и юридические лица, являющиеся участниками Национальной депозитарной системы. Доля одного акционера в уставном фонде Национального депозитария не может превышать десяти процентов. Впрочем, это правило не относится к такому акционеру Национального депозитария, как государство. Его доля в уставном фонде данного учреждения не ограничена.

Согласно разъяснению ГКЦБФР № 8 Национальный депозитарий Украины создается как центральный элемент Национальной депозитарной системы Украины с целью обеспечения функционирования единой системы депозитарного учета и интеграции Национальной депозитарной системы в мировые фондовые рынки. В связи с этим Национальный депозитарий Украины является специализированным учреждением с особым статусом, деятельность которого связана с удовлетворением общественных интересов.

Виды деятельности, относящиеся к компетенции Национального депозитария, определены Законом Украины «О национальной депозитарной системе» и Общими принципами функционирования Национального депозитария (рис. 1.2).

Общими принципами функционирования Национального депозитария определено, что источниками формирования имущества Национального депозитария являются:

- взносы учредителей и акционеров;

- доходы от осуществления функций, предусмотренных Общими принципами (см. рис. 1.2);

- доходы от ценных бумаг, находящиеся в собственности Национального депозитария и банковских депозитов;

- средства и/или имущество, предоставляемые как международная техническая помощь;

- благотворительные взносы и пожертвования;

- бюджетные ассигнования, средства внебюджетного Государственного фонда приватизации, предусмотренные Государственной программой приватизации на содержание Национальной депозитарной системы.

Таким образом, Общими принципами функционирования Национального депозитария в значительной степени ограничены функции Национального депозитария Украины, определенные ст. 2 Закона Украины «О национальной депозитарной системе», и сведены исключительно к нормативно-регулирующим.

К сведению. Нормативно-правовые акты Национального депозитария, в частности стандарты депозитарного учета и стандарты документооборота относительно операций с ценными бумагами, согласованные с ГКЦБФР, являются обязательными к исполнению всеми участниками Национальной депозитарной системы. Документы Национального депозитария Украины после их согласования с ГКЦБФР в Порядке, утвержденном решением ГКЦБФР № 4, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Украины.



Рис. 1.2. Виды деятельности, относящиеся к компетенции Национального депозитария Украины

Следовательно, можно утверждать, что. Национальный депозитарий Украины исходя из его функций, установленных Общими принципами функционирования Национального депозитария, лишен возможности осуществлять коммерческую депозитарную деятельность и является своего рода подразделением ГКЦБФР, осуществляющим регулирование отдельной составляющей фондового рынка - Национальной депозитарной системы.

В то же время осуществление Национальным депозитарием коммерческой деятельности (хранение и обслуживание обращения ценных бумаг на счетах в ценных бумагах и операций эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг; клиринг и расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг) рассматривается как возможное в Порядке осуществления денежных расчетов в Национальном депозитарии.

Подытоживая изложенное выше, можно сделать вывод, что на сегодняшний день законодательство не содержит однозначного определения функций Национального депозитария Украины.

ДЕПОЗИТАРИИ

Вторым институтом Национальной депозитарной системы, составляющим наравне с Национальным депозитарием Украины ее верхний уровень, являются депозитарии.

В соответствии со ст. 10 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» депозитарий - юридическое лицо, создаваемое в форме открытого акционерного общества, участниками которого являются не менее десяти хранителей, и осуществляющее исключительно депозитарную деятельность.

Согласно п. 1.4 Положения о депозитарной деятельности в уставе депозитария должно быть отмечено, что чистая прибыль депозитария, полученная после установленных действующим законодательством расчетов и остающаяся в полном его распоряжении, не распределяется между его участниками. В случае выполнения данного требования все акционеры депозитария фактически будут лишены возможности получения дивидендов.

В соответствии с п. 1 ст. 8 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» только депозитарии имеют право на осуществление клиринга и расчетов по соглашениям относительно ценных бумаг.

Депозитарная деятельность как один из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг согласно п.п. 56 ст. 9 Закона Украины «О лицензировании» подлежит лицензированию.

Основанием для осуществления депозитарием депозитарной деятельности (профессиональной деятельности по хранению и обслуживанию обращения ценных бумаг, операций эмитента с ценными бумагами на счетах в ценных бумагах), деятельности по ведению реестров собственников именных ценных бумаг, а также расчетно-клиринговой деятельности по соглашениям относительно ценных бумаг, является лицензия, выдаваемая ГКЦБФР.

Порядок и условия ее выдачи, а также требования к осуществлению такой деятельности определены Лицензионными условиями осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Порядок и правила осуществления депозитарной деятельности, а также функции и операции депозитария ценных бумаг определены Положением о депозитарной деятельности.

Клиентами депозитария могут быть:

- хранители, которым депозитарные услуги предоставляются на основе депозитарного договора.

Справка. Из ст.1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Депозитарный договор - договор между хранителем и избранным им депозитарием, в соответствии с которым депозитарий ведет для хранителя счета в ценных бумагах, на которых отражаются операции с ценными бумагами, переданными хранителем.

Типовой депозитарный договор утвержден решением ГКЦБФР № 87.

Для учета ценных бумаг, переданных хранителем депозитарию на основании депозитарного договора, депозитарий открывает на имя хранителя счет в ценных бумагах, на котором осуществляет учет депонируемых ценных бумаг;

- эмитенты, которым депозитарные услуги предоставляются на основании договора об обслуживании эмиссии ценных бумаг (см. п.п. 2.1.5 главы 2 издания);

- другие депозитарии, которым депозитарные услуги предоставляются на основании договора о корреспондентских отношениях.

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Корреспондентские отношения относительно ценных бумаг - оформленные договором отношения между депозитариями, согласно которому один депозитарий ведет учет ценных бумаг, хранящихся в другом депозитарии.

Для ценных бумаг, депонируемых другими депозитариями через корреспондентские отношения относительно ценных бумаг, оформленные на основании соответствующего договора, каждый депозитарий открывает специальные счета в, ценных бумагах.

В соответствии со ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе» соглашение между фондовой биржей или участниками организационно оформленного внебиржевого рынка и выбранным ими депозитарием об осуществлении клиринга и расчетов по соглашениям относительно ценных бумаг оформляется договором о клиринге и расчетах по соглашениям относительно ценных бумаг.

Торговцы ценными бумагами, которые не имеют разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной депозитарной деятельности в качестве хранителя ценных бумаг, не имеют права заключать с депозитарием договор о клиринге и расчетах по соглашениям относительно ценных бумаг.

Фондовая биржа заключает договор о клиринге и расчетах по соглашениям относительно ценных бумаг только с одним избранным ею депозитарием. Кроме того, фондовая биржа может заключать договор о клиринге и расчетах по соглашениям относительно государственных ценных бумаг с депозитарием, который обслуживает обращение государственных ценных бумаг. Таким депозитарием в соответствии с Положением об особенностях осуществления депозитарной деятельности с государственными ценными бумагами является депозитарий Национального банка Украины.

Участники торгово-информационной системы, имеющие разрешение (лицензию) хранителя ценных бумаг, заключают договор о клиринге и расчетах по соглашениям относительно ценных бумаг с депозитарием, который обслуживает этот организационно оформленный рынок, или с депозитарием, который заключил соглашение о корреспондентских отношениях с таким депозитарием. Каждый договор о клиринге и расчетах по соглашениям относительно ценных бумаг депозитарий согласовывает и регистрирует в ГКЦБФР.

Порядок и требования к осуществлению депозитариями расчетно-клиринговой деятельности по операциям относительно ценных бумаг, а также осуществлению клиринга и расчетов в Национальной депозитарной системе Украины определены Положением о расчетно-клиринговой деятельности.

Депозитарий осуществляет клиринг по соглашениям относительно ценных бумаг, заключенным исключительно на организационно оформленном рынке.

Для осуществления депозитарием клиринга и расчетов по соглашениям относительно ценных бумаг эти ценные бумаги должны быть депонированы в этом депозитарии.

Справка. Из п. 1.2 Положения о депозитарной деятельности:

Депонирование ценных бумаг - передача собственником принадлежащих ему ценных бумаг хранителю или передача ценных бумаг хранителем депозитарию, или передача эмитентом глобального сертификата собственного выпуска ценных бумаг депозитарию для осуществления депозитарной деятельности.

Для осуществления клиринговых операций по соглашениям относительно ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, они предварительно должны быть переданы депозитарию, обеспечивающему их коллективное хранение.

Справка. Из ст. 1 Закона Украины «О национальной депозитарной системе»:

Коллективный способ хранения ценных бумаг - способ, согласно которому депозитарий или хранитель ведет депозитарный учет ценных бумаг без указания их номеров или других индивидуальных признаков.

Для проведения клиринга и расчетов по соглашениям относительно обездвиженных документарных именных ценных бумаг депозитарий должен быть зарегистрирован в реестре владельцев именных ценных бумаг как номинальный держатель.

В случае если соглашение относительно ценных бумаг заключено между клиентами различных депозитариев, расчетно-клиринговые операции осуществляет тот депозитарий, который заключил с эмитентом договор об обслуживании эмиссии ценных бумаг, отмеченных в соглашении, или тот депозитарий, в котором депонированы обездвиженные документарные ценные бумаги, отмеченные в соглашении.

К сведению. Операция хранителя по перечислению ценных бумаг со счета в ценных бумагах одного своего депонента на счет другого своего депонента не относится к расчетно-клиринговой деятельности и осуществляется хранителем в соответствии с Положением о депозитарной деятельности.

Каждая операция с ценными бумагами, депонированными в депозитарии, должна осуществляться на соответствующих счетах и/или отражаться в этом депозитарии. При этом не допускается:

1) взаимная компенсация заявок депонентов по обслуживанию соглашений о купле-продаже ценных бумаг, депонированных в депозитарии, между депонентами одного хранителя;

2) клиринг и расчеты по таким соглашениям без проведения на соответствующих счетах и/или отражения каждого из этих соглашений в депозитарии.

Для осуществления денежных расчетов по операциям относительно ценных бумаг депозитарий обязан пользоваться услугами расчетного банка, с которым заключается договор о денежных расчетах по операциям относительно ценных бумаг.

В соответствии с распоряжениями депозитария расчетный банк производит денежные расчеты по соглашениям относительно ценных бумаг и денежные расчеты по операциям эмитента относительно выпущенных им ценных бумаг.

Депозитарий должен разработать и использовать внутренний Порядок проведения расчетно-клиринговых операций относительно соглашений с ценными бумагами и внутреннее Положение о расчетно-клиринговой деятельности, которые он согласовывает с ГКЦБФР при предоставлении ею разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной расчетно-клиринговой деятельности.

Клиринг и расчеты по операциям с ценными бумагами осуществляются в соответствии с распоряжениями, которые предоставляются депозитарию клиентами, или расчетными документами, которые предоставляются организаторами торговли.