Таможенный контроль после выпуска товара: проблемы и перспектива развития

опечатывать помещения, в которых находятся товары;

проводить иные действия, предусмотренные законодательством таможенного союза и законодательством государств - членов Таможенного союза.

В качестве обязанностей должностных лиц таможенных органов при проведении таможенных проверок определены:

соблюдать права и законные интересы проверяемого лица, не допускать причинения вреда проверяемым лицам неправомерными решениями и действиями (бездействием);

не нарушать установленный режим работы проверяемого лица в период проведения выездной таможенной проверки;

использовать исключительно в таможенных целях любую информацию, полученную при проведении таможенных проверок;

не разглашать конфиденциальные сведения и сведения, составляющие налоговую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, ставшие известными при проведении таможенных проверок;

предоставлять по требованию проверяемого лица необходимую информацию о положениях законодательства государств - членов Таможенного союза, касающихся порядка проведения выездных таможенных проверок;

обеспечивать сохранность документов, полученных и составленных при проведении таможенных проверок, не разглашать их содержание без согласия проверяемого лица, за исключением случаев, предусмотренных законодательством государств - членов таможенного союза;

информировать проверяемое лицо о его правах и обязанностях при проведении таможенного контроля после выпуска товаров, в том числе при назначении и проведении экспертизы (исследования), при взятии проб и образцов товаров;

исполнять иные обязанности, предусмотренные таможенным законодательством таможенного союза и законодательством государств - членов таможенного союза.

Анализ норм ТК ТС приводит к выводу не только более детальной регламентации полномочий таможенных органов, но и об их расширении.

В этом плане заслуживает внимания статья 136 ТК ТС, расширяющая и конкретизирующая объем информации, которую могут запросить таможенные органы у государственных органов, а также банков и иных кредитных организаций для целей проведения таможенной проверки.

Так, в соответствии с пунктом 1 указанной статьи налоговые и иные государственные органы государств - членов Таможенного союза представляют по запросу таможенных органов необходимые документы и сведения, касающиеся регистрации юридических лиц, уплаты и исчисления налогов, бухгалтерскую отчетность, а также документы и сведения, в том числе составляющие коммерческую, банковскую и налоговую тайну, с соблюдением требований законодательства государств - членов Таможенного союза о защите государственной, коммерческой, банковской, налоговой и иной охраняемой законодательством тайны.

Особенно значимым для таможенных органов является пункт 2 статьи 136 ТК ТС, предусматривающий обязанность банков и иных кредитных организаций государств - членов Таможенного союза предоставить по запросу таможенного органа документы и сведения, касающиеся движения денежных средств по счетам организаций, необходимые для проведения таможенной проверки, в том числе содержащие банковскую тайну.

Права и обязанности проверяемых лиц при проведении таможенной проверки установлены в статье 135 ТК ТС. Отдельной статьей (статья 133 ТК ТС) установлена обязанность проверяемого лица обеспечить при предъявлении должностными лицами таможенного органа решения (предписания) о проведении таможенной проверки и служебных удостоверений доступ этих должностных лиц на объект проверяемого лица (за исключением жилых помещений).

Следует отметить, что проведению таможенной проверки предшествует аналитическая работа, по результатам которой принимается решение о целесообразности либо нецелесообразности ее проведения.

Решение о целесообразности либо нецелесообразности проведения таможенной проверки принимает начальник таможенного органа либо лицо, его замещающее, путем наложения резолюции на докладной записке, подготовленной уполномоченным подразделением (в качестве уполномоченных подразделений выступают подразделения таможенного контроля после выпуска товаров РТУ и таможни).

В день принятия решения о целесообразности проведения таможенной проверки уполномоченное подразделение таможенного органа с использованием специального программного средства (КПС «Постконтроль») информирует таможенные органы о принятом решении.

Все материалы, послужившие основанием для проведения таможенной проверки, полученные в ходе аналитической, подготовительной работы, подлежат приобщению к материалам таможенной проверки.

Проведению таможенной проверки предшествует подготовительная работа, в процессе которой определяется перечень вопросов, подлежащих проверке. По решению начальника уполномоченного подразделения при необходимости разрабатывается программа ее проведения.

Программа проведения таможенной проверки разрабатывается должностными лицами уполномоченного подразделения и должна содержать:

наименование проверяемого лица, организационно-правовую форму, ИНН, КПП, ОГРН (ОГРНИП), место государственной регистрации, место фактического осуществления деятельности;

сведения о проверяемом периоде при проведении проверки в отношении (у) лиц, осуществляющих деятельность в сфере таможенного дела, в отношении условно выпущенных товаров;

перечень мероприятий, сроки их проведения;

иную информацию.

Программу утверждает начальник (лицо, его замещающее) уполномоченного подразделения таможенного органа.

При необходимости внесения изменений в программу в ходе проведения таможенной проверки такие изменения согласовываются с начальником уполномоченного подразделения (лицом, его замещающим).

Подготовительная работа проводится в минимальный срок, не превышающий по продолжительности 15 (пятнадцать) рабочих дней с даты принятия решения о проведении таможенной проверки.

Должностное лицо уполномоченного подразделения, проводившее подготовительную работу, докладывает об окончании подготовительной работы начальнику уполномоченного подразделения в письменном виде.

Таможенная проверка проводится должностными лицами уполномоченного подразделения таможенного органа, в регионе деятельности которого зарегистрировано проверяемое лицо или исполнительный орган проверяемого лица, таможенного органа, в регионе деятельности которого осуществлен выпуск товара, либо в регионе деятельности которого находится товар.

При проведении таможенной проверки должностное лицо уполномоченного подразделения может запрашивать в таможенных органах, где производился выпуск товаров, оригиналы, электронные копии деклараций на товары и электронные образы деклараций на товары, а также иные документы, представленные при таможенном декларировании товаров. Срок представления указанных документов не должен превышать 5 (пять) рабочих дней со дня получения соответствующего запроса.

Организация и назначение таможенной проверки на основании информации, поступившей из правоохранительных подразделений и подразделений по противодействию коррупции, осуществляется в соответствии с «приказом» ФТС России от 17 мая 2012 г. N 949 «Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при взаимодействии подразделений таможенного контроля после выпуска товаров, правоохранительных подразделений и подразделений по противодействию коррупции таможенных органов при организации и проведении таможенной проверки».

По результатам камеральной таможенной проверки составляется акт камеральной таможенной проверки, по результатам выездной таможенной проверки - акт выездной таможенной проверки. В акте таможенной проверки должны содержаться сведения, указанные в пункте 3 статьи 178 Федерального закона «О таможенном регулировании в РФ», не допускаются помарки, подчистки.

В соответствии с пунктом 4 статьи 178 Федерального закона датой завершения таможенной проверки считается дата составления акта таможенной проверки, который утверждается начальником таможенного органа либо лицом, его замещающим. Акт составляется в 2 (двух) экземплярах.

Акт камеральной таможенной проверки подписывается должностным лицом уполномоченного подразделения, проводившим камеральную таможенную проверку.

Акт выездной таможенной проверки подписывается председателем комиссии и членами комиссии по проведению выездной таможенной проверки.



Рис.1.1. Содержание акта таможенной проверки

В случае выявления неуплаты или неполной уплаты таможенных пошлин, налогов на основании акта таможенной проверки и в соответствии с положениями статьи 178 Федерального закона начальник (заместитель начальника) таможенного органа, проводившего проверку, либо лицо, им уполномоченное, одновременно принимает следующее решение в области таможенного дела, если принятие такого решения (таких решений) входит в его компетенцию:

решение о корректировке таможенной стоимости товара, принимаемое в соответствии со статьей 68 ТК ТС и частью 6 статьи 112 Федерального закона, которое оформляется согласно приложению N 1 к Порядку контроля таможенной стоимости товаров, утвержденному Решением КТС О порядках декларирования, контроля и корректировки таможенной стоимости товаров: Решение Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 № 376.;

решение о стране происхождения товара;

решение по классификации товара, принимаемое в соответствии с пунктом 3 статьи 52 ТК ТС и частями 3, 4 и 5 статьи 106 Федерального закона, в случае, если таможенный орган, проводивший проверку, является таможенным органом, в регионе деятельности которого производился выпуск товара. В иных случаях решение по классификации товара принимается на основании Акта в соответствии с частью 7 статьи 178 Федерального закона;

решение об отказе предоставления льгот по уплате таможенных платежей, принимаемое в случае обнаружения фактов несоблюдения требований и условий предоставления льгот по уплате таможенных платежей;

решение об отказе предоставления полного или частичного освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, помещенных под определенную таможенную процедуру, в соответствии с содержанием которой таможенные пошлины, налоги не были уплачены (уплачивались частично), либо не помещенных под какую-либо таможенную процедуру, принимаемое в случае обнаружения фактов совершения с указанными товарами действий (операций), влекущих наступление срока уплаты таможенных пошлин, налогов в соответствии с таможенным законодательством Таможенного союза;

решение об отказе предоставления тарифных преференций;

решение таможенного органа об изменении и (или) дополнении сведений, заявленных в декларации на товары, после выпуска товаров;

иные решения в области таможенного дела, влекущие дополнительное начисление и взыскание таможенных пошлин, налогов.

Предложения о необходимости принятия соответствующих решений в области таможенного дела отражаются в Акте.

В случае выявления неуплаты или неполной уплаты таможенных пошлин, налогов на основании Акта начальник (заместитель начальника) таможенного органа, проводившего проверку, либо лицо, им уполномоченное, одновременно с утверждением Акта принимает соответствующее решение (соответствующие решения) в области таможенного дела, если принятие такого решения (таких решений) входит в его компетенцию.

При обнаружении в ходе таможенной проверки не соответствующих требованиям таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле решений, отмена которых и последующее принятие новых решений в области таможенного дела (при необходимости) не повлечет дополнительные начисления и взыскание таможенных пошлин, налогов, Акт направляется в вышестоящий таможенный орган по отношению к таможенному органу, принявшему не соответствующие требованиям таможенного законодательства Таможенного союза и законодательства Российской Федерации о таможенном деле решения, для производства дальнейших действий в установленном порядке.

Первый экземпляр Акта приобщается к материалам таможенной проверки. Копии Акта и решение (решения) в области таможенного дела должны содержать отметку об их вручении проверяемому лицу и (или) плательщику таможенных пошлин, налогов с указанием даты вручения, фамилии, имени, отчества и подписи лица, получившего Акт и (или) решение (решения) в области таможенного дела, а также номера и даты доверенности при вручении представителю проверяемого лица и (или) плательщика таможенных пошлин, налогов.

В случае направления Акта и решения (решений) в области таможенного дела в адрес проверяемого лица и (или) плательщика таможенных пошлин, налогов почтовым отправлением к копии Акта и решению (решениям) в области таможенного дела прилагается копия квитанции, выданной таможенному органу при приеме почтового отправления, и уведомление о вручении.

Подводя итог рассмотрения особенностей таможенной проверки в качестве формы таможенного контроля, осуществляемой после выпуска товаров, можно сделать вывод, что также как и налоговые проверки, таможенные проверки разделились на камеральные и выездные. По аналогии с налоговым законодательством предусмотрено проведение встречной проверки, приостановление проведения выездной таможенной. Вместе с тем таможенная проверка как определенный аналог таможенной ревизии сохранила свои особенности, вызванные спецификой осуществления самого таможенного контроля.

ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ И ПРАКТИЧЕСКОЙ РЕАЛИЗАЦИИ ТАМОЖЕННОГО КОНТРОЛЯ ПОСЛЕ ВЫПУСКА ТОВАРОВ

2.1 Анализ судебной практики по делам об административных правонарушениях, выявленных таможенными органами РФ при осуществлении таможенного контроля после выпуска товаров

В параграфе проведен анализ судебной практики по делам об административных правонарушениях, выявленных при осуществлении таможенного контроля после выпуска товаров. Сформулированы предложения, направленные на изменение Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, касающиеся увеличения срока давности привлечения к административной ответственности за нарушение таможенных правил.

С принятием Таможенного кодекса Таможенного союза (ТК ТС) расширились полномочия таможенных органов в области осуществления таможенного контроля после выпуска товаров (последующего контроля) и появилась новая форма его реализации - таможенная проверка, пришедшая на смену таможенной ревизии. Таможенный контроль после выпуска товаров позволяет минимизировать расходы участников внешнеэкономической деятельности (ВЭД), сократить время таможенного декларирования и дает право таможенным органам осуществлять проверочные мероприятия в течение трех лет со дня окончания нахождения товаров под таможенным контролем. Выявляя правонарушения в рамках последующего контроля и обеспечивая привлечение к административной ответственности за них, таможенные органы предупреждают совершение новых деликтов как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Ежегодно таможенные органы проводят тысячи проверочных мероприятий в отношении физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Так, в 2015 г. по результатам проверочной деятельности ФТС России возбуждено 3497 дел об административных правонарушениях и 226 уголовных дел, назначено наказаний в виде штрафов на сумму 1,1 млрд. руб.

Важной составляющей таможенного контроля после выпуска товаров является таможенная проверка: только в 2015 г. проведено 4782 таможенных проверок, что составляет 65% от общего количества проверочных мероприятий.

Основными направлениями таможенных проверок в 2015 г. являлись:

- контроль достоверности заявления таможенной стоимости (21,1% от общего количества проведенных в 2015 г. таможенных проверок);

- контроль достоверности заявления кода Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (ТН ВЭД ТС) (19,1%);

- соблюдение порядка пользования либо распоряжения условно выпущенными товарами (10,8%).

Необходимо отметить, что большинство решений, принимаемых таможенными органами по результатам проведения таможенной проверки, обжалуются участниками ВЭД. Например, в 2013 г. обжаловано решений, принятых по результатам таможенного контроля после выпуска товаров, на сумму 2393,5 млн руб., что составило 39,5% от общей суммы доначисленных денежных средств. В пользу таможенного органа принято 12% решений на сумму 275,1 млн руб., 82% находятся в процессе обжалования, 6% жалоб на сумму 144,1 млн руб. удовлетворены в пользу проверяемых лиц.

Предметом обжалования служат:

1) акт выездной таможенной проверки;

2) требование об уплате таможенных пошлин и платежей;

3) решение о ставке НДС;

4) решение о классификации товаров;

5) решение об отказе предоставления льгот по уплате таможенных платежей;

6) постановление по делу об административном правонарушении;

7) решение о корректировке таможенной стоимости.

Поводами к обжалованию результатов таможенных проверок для юридических лиц чаще всего являются допущенные таможенными органами существенные нарушения процедуры привлечения к ответственности; неверное истолкование и применение законодательных актов; необоснованность выводов таможни в отношении кода ТН ВЭД ТС, отсутствие оснований для корректировки таможенной стоимости товаров.

В 2014 г. наибольшее количество обжалованных решений таможенных органов участниками ВЭД было связано с обоснованием невозможности определения таможенной стоимости по стоимости сделки (общая сумма удовлетворенных исковых требований по данному основанию составила 3238,7 млн руб.).

В соответствии со ст. 68 ТК ТС решение о корректировке заявленной таможенной стоимости товаров принимается таможенным органом при осуществлении контроля таможенной стоимости как до, так и после выпуска товаров.

При обнаружении таможенным органом признаков, указывающих на то, что сведения о таможенной стоимости товаров могут являться недостоверными либо заявленные сведения должным образом не подтверждены, таможенный орган может провести дополнительную проверку. Для проведения дополнительной проверки заявленных сведений о таможенной стоимости товаров таможенный орган вправе запросить у декларанта дополнительные документы и сведения и установить срок для их представления.

Таможенные органы указывают на необходимость корректировки таможенной стоимости, обосновывая решения тем, что заявленная декларантом таможенная стоимость товара не подтверждается документально в полном объеме, имеет низкий ценовой уровень.

В качестве типичного примера таких дел можно привести дело об административном правонарушении N А32-8727/2014. Общество с ограниченной ответственностью "Патра" (Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Краснодарского таможенного поста о корректировке таможенной стоимости товара.

Данным Обществом был применен первый метод определения таможенной стоимости (по стоимости сделки с ввозимыми товарами). Таможенная стоимость товара по расчету декларанта составила 30 437,76 долл. США, что в пересчете на рубли согласно курсу Банка России составило 917 972,4038 руб.

В ходе камеральной таможенной проверки Краснодарской таможней было установлено непредставление Обществом всех необходимых документов для определения таможенной стоимости первым методом. Представленный Обществом дополнительный пакет документов был расценен Краснодарской таможней как недостаточный для определения таможенной стоимости по первому методу. По мнению ООО "Патра", информация носила исчерпывающий характер. В ходе судебного заседания было установлено, что представленные заявителем документы полностью соответствовали нормам таможенного законодательства.

Таким образом, одной из причин, по которой таможенные органы проигрывают судебные споры, является некорректный подбор информации, на основании которой производится корректировка таможенной стоимости товара.

При определении таможенной стоимости товаров таможенные органы должны руководствоваться принципами законности и достоверности. Решением Комиссии Таможенного союза от 20.09.2010 N 376 утвержден перечень документов, необходимый и достаточный для подтверждения заявленной таможенной стоимости. Истребование документов, не входящих в данный перечень, служит поводом для обжалования действий таможенного органа.

Кроме этого истечение сроков проведения таможенного контроля после выпуска товаров также является причиной удовлетворения жалоб участников ВЭД. Истечение сроков в ряде случаев связано с изменением таможенного законодательства.

Так, в деле N А70-534/2012 истцом выступило ОАО "ТНК-ВР Холдинг" с апелляционной жалобой к Восьмому арбитражному апелляционному суду. Поводом к обжалованию решения ОАО "ТНК-ВР Холдинг" указало, что ст. 99 ТК ТС, устанавливающая трехлетний срок для осуществления таможенного контроля, не могла быть применена таможенными органами для принятия решения по результатам камеральной таможенной проверки, поскольку в силу ст. 3 ТК ТС он не применяется к правоотношениям, возникшим до его вступления в силу.

Саратовской таможней в адрес ОАО "ТНК-ВР Холдинг" 05.10.2011 было выставлено требование N 02-21/14243 о представлении в срок до 13.11.2011 на основании ст. ст. 98, 134, 135 ТК ТС железнодорожных накладных для осуществления таможенного контроля в отношении товара "вакуумный газойль" по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты вывозных пошлин.

Указанное требование было получено ОАО "ТНК-ВР Холдинг" 01.11.2011, однако в установленный требованием срок необходимые документы в Саратовскую таможню не были представлены. Посчитав истребование указанных документов незаконным, ОАО "ТНК-ВР Холдинг" Письмом от 02.11.2011 N 360/4480и-ТБ отказало таможенному органу в их представлении.

По данному факту в отношении ОАО "ТНК-ВР Холдинг" 16.12.2011 должностным лицом Саратовской таможни составлен протокол об административном правонарушении по признакам ч. 3 ст. 16.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ). На основании данного протокола 27.12.2011 было вынесено Постановление N 10413000-257/2011 о привлечении ОАО "ТНК-ВР Холдинг" к административной ответственности по ч. 3 ст. 16.12 КоАП РФ в виде штрафа в размере 50 000 руб.

На момент осуществления вывоза товаров в режиме экспорта (январь - март 2010 г.) действовал Таможенный кодекс РФ (ТК РФ). В соответствии со ст. 361 ТК РФ проверка достоверности сведений после выпуска товаров могла осуществляться таможенными органами в течение одного года со дня утраты товарами статуса находящихся под таможенным контролем. Согласно п. 2 ст. 360 ТК РФ российские товары считались находящимися под таможенным контролем при их вывозе с таможенной территории РФ с момента принятия таможенной декларации или совершения действий, непосредственно направленных на вывоз товаров с таможенной территории РФ и до пересечения таможенной границы.

Следовательно, таможенный контроль, в соответствии с действовавшим в тот момент законодательством, мог осуществляться в течение года с момента пересечения товаром таможенной границы. По этой причине Восьмой арбитражный апелляционный суд постановил удовлетворить апелляционную жалобу открытого акционерного общества "ТНК-ВР Холдинг", признать незаконным и отменить Постановление от 27.12.2011 N 10413000-257/2011 по делу об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 16.12 КоАП РФ.

Исходя из существа рассмотренного дела приходим к выводу, что должностным лицам таможенных органов следует внимательно относиться к изменениям в законодательстве для правильного применения нормативных правовых актов при осуществлении деятельности в области таможенного дела.

Противоречивость судебной практики выявлена нами и в отношении установленных сроков привлечения к административной ответственности за совершенное правонарушение. Состояние российского законодательства, в частности согласованность нормативных правовых актов, играет большую роль в исходе судебных споров. В делах N А51-18115/2014, А51-6462/2011, А51-6454/2011,А51-6442/2011, несмотря на доказанность административного правонарушения по ст. 14.10 КоАП РФ, виновное лицо не привлечено к административной ответственности в связи с истечением срока давности.

Частью 1 ст. 4.5 КоАП РФ установлено, что постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства РФ об авторском праве и смежных правах, о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров (ст. 14.10) не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения. ТК ТС определен срок проведения таможенного контроля после выпуска товаров, который не должен превышать трех лет.

При выявлении административного правонарушения в ходе таможенной проверки по истечении срока, предусмотренного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, лицо не может быть привлечено к ответственности за совершенное правонарушение, т.е. должностные лица таможенных органов выявляют правонарушения, но привлечь за них виновных лиц невозможно, хотя есть состав правонарушения. Кроме того, ст. 14.10 "Незаконное использование товарного знака" КоАП РФ достаточно часто применяется должностными лицами подразделений таможенного контроля после выпуска товаров в целях привлечения виновных лиц к административной ответственности.

Отметим, что в последние годы наблюдается тенденция роста объема торговли товарами, содержащими объекты интеллектуальной собственности, и Россия - крупный импортер таких товаров. Одной из основных задач таможенных органов является защита прав на интеллектуальную собственность. Однако их трудоемкая и скрупулезная работа в рамках административного расследования нередко заканчивается отказом арбитражными судами в привлечении предполагаемых нарушителей к административной ответственности из-за неучета таможенными органами отдельных аспектов правового регулирования и арбитражной практики. Следовательно, необходимо согласование сроков выявления административных правонарушений и привлечения к ответственности по данным правонарушениям.

Помимо рассматриваемого срока давности ст. 4.5 КоАП РФ установлено: "постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено за нарушение таможенного законодательства Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС и (или) законодательства Российской Федерации о таможенном деле по истечении двух лет со дня совершения административного правонарушения". Из этого следует, что таможенный контроль после выпуска товаров может быть проведен в течение трех лет после утраты товаром статуса находящегося под таможенным контролем, но к административной ответственности виновное лицо не может быть привлечено по истечении двух лет со дня совершения правонарушения. Например, если по результатам таможенной проверки, проводимой через два с половиной года после выпуска товаров, будет выявлено административное правонарушение, то привлечь к ответственности виновное лицо должностные лица таможенных органов не смогут. Не ясно, для чего тогда ТК ТС устанавливает срок последующего контроля в течение трех лет, если один год из этого срока использовать невозможно.

В связи с вышеизложенным считаем необходимым внести изменения в ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ: "за нарушение таможенного законодательства Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС (Таможенный союз) и (или) законодательства Российской Федерации о таможенном деле, за нарушение бюджетного законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов, регулирующих бюджетные правоотношения, за нарушение законодательства об авторском праве и смежных правах, о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров по истечении трех лет со дня совершения административного правонарушения...". Эта поправка разрешит проблему несоответствия срока давности привлечения к административной ответственности и срока осуществления таможенного контроля после выпуска товаров, а также существенно повысит эффективность последующего контроля.

Таким образом, арбитражные апелляционные суды часто принимают решения, отменяющие решения судов первых инстанций, подтверждающих итоги проведения таможенного контроля после выпуска товаров. В ряде случаев это связано с неправомерными действиями таможенных органов, касающимися истребования документов у декларантов. Должностным лицам таможенных органов следует руководствоваться действующими нормативными правовыми актами для обеспечения законности их действий, а также соблюдения сроков проведения таможенного контроля после выпуска товаров.

Однако даже доказанность правонарушения не является гарантией удовлетворения иска таможенного органа в связи с несогласованностью сроков выявления административных правонарушений и привлечения к ответственности.

Проведенный анализ судебной практики показал, что таможенные органы способны обнаружить, обличить и доказать недобросовестные действия участников ВЭД, намеревающихся любыми способами уклониться от уплаты таможенных платежей. При этом не всегда возможно привлечь виновное лицо к административной ответственности ввиду несовершенства административного законодательства.

2.2 Проблемы реализации таможенного контроля после выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности

Таможенный контроль является одним из основных институтов в области таможенного регулирования. Согласно пункту 31 части 1 статьи 4 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами, в том числе с использованием системы управления рисками, в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств - членов таможенного союза, контроль за исполнением которого возложен на таможенные органы.

Формы таможенного контроля и порядок его проведения закреплены в действующем таможенном законодательстве.

По времени проведения таможенного контроля выделяют 3 типа:

предварительный контроль (до ввоза товаров на таможенную территорию);

текущий (осуществляемый после ввоза товаров и транспортных средств международной перевозки и до их выпуска);

последующий (проводимый после утраты товарами статуса находящихся под таможенным контролем).

Современные тенденции в сфере таможенного регулирования свидетельствуют об увеличении доли и значения проверочных мероприятий, проводимых в рамках последующего контроля, что соответствует общемировой практике и принципам Киотской конвенции.

В 2012 году Федеральная таможенная служба (далее - ФТС России) определила контроль после выпуска товаров в качестве одного из стратегических направлений деятельности таможенных органов РФ. В рамках мероприятий по модернизации системы таможенного контроля после выпуска товаров осуществлена централизация функций контроля после выпуска товаров в специализированных подразделениях таможенного контроля после выпуска товаров. В то же время было исключено дублирование функций таможенного контроля после выпуска товаров различными подразделениями таможенного органа. В этой связи отделы по таможенному контролю после выпуска товаров, созданные на базе отделов таможенной инспекции, были наделены функциями по принятию решений в сфере таможенного дела после выпуска товаров.

В развитие данного направления деятельности ФТС России изданы приказы от 06 июля 2012 г. № 1373 «Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при проведении таможенного контроля в форме таможенной проверки», и от 06 июля 2012 г. № 1372 «Об утверждении Инструкции о действиях должностных лиц таможенных органов при взаимодействии подразделений таможенного контроля после выпуска товаров и структурных подразделений таможенных органов при организации таможенного контроля после выпуска товаров»..

Основные усилия таможенных органов в 2011-2012 годах были направлены на создание условий для развития внешнеторговой деятельности за счет упрощения, ускорения и совершенствования таможенных операций. Приоритетными направлениями деятельности ФТС России в настоящий период являются оптимизация контрольных процедур, расширение сферы применения перспективных информационных таможенных технологий, развитие взаимодействия с таможенными службами стран - участниц Таможенного союза.

Проведение мероприятий по упрощению таможенных процедур, а также внедрение электронного декларирования обусловило расширение применения таможенного контроля после выпуска товара. Таможенный контроль после выпуска товаров позволяет противодействовать негативным тенденциям в сфере внешнеэкономической деятельности, не создавая дополнительных барьеров во внешнеторговых отношениях с иностранными контрагентами. Фактически центр тяжести контрольных проверочных мероприятий, проводимых таможенными органами, переместился с этапа таможенного декларирования на контроль после выпуска товаров.

Модернизация системы таможенного контроля после выпуска товаров направлена на достижение разумного баланса между упрощением таможенных процедур и обеспечением своевременности поступления денежных средств в федеральный бюджет. Одна из основных задач модернизации - это создание условий, обеспечивающих содействие добросовестной конкуренции путем формирования благоприятной среды для деятельности законопослушных участников внешнеэкономической деятельности и противодействия нарушениям в сфере внешнеторговой деятельности.

2.3 Особенности реализации таможенными органами постконтроля в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности

Рассмотрим некоторые особенности и проблемы реализации контроля после выпуска товаров (постконтроля) в рамках реализации таможенными органами функции по защите прав интеллектуальной собственности.

Традиционно выделяют несколько направлений в деятельности таможенных органов, в рамках которых таможенные органы выявляют и пресекают административные правонарушения в области интеллектуальной собственности.

Среди них следующие:

1. на этапе таможенного декларирования (до выпуска товаров);

2. после выпуска товаров;

3. в рамках оперативно-розыскных мероприятий.

Контроль после выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, связан с определенными особенностями реализации таможенными органами функции по защите прав интеллектуальной собственности.

Контроль после выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, осуществляется преимущественно в виде документального, а не фактического контроля. (Хотя нельзя полностью исключать возможность, например, в рамках выездной таможенной проверки выявить товар, изготовленный или ввезенный с нарушением прав интеллектуальной собственности). В большинстве случаев при контроле после выпуска товар, обладающий признаками контрафактного, таможенным органом уже выпущен, и возможность его фактического досмотра отсутствует. Должностное лицо таможенного органа может осуществить проверку документов и сведений. При этом не может быть использован и такой механизм трансграничной защиты прав интеллектуальной собственности как приостановление выпуска товара, который применяется только на этапе таможенного декларирования товара.

Другой особенностью контроля после выпуска товаров в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, является возможность перехода контроля с этапа декларирования на период после выпуска товаров таможенными органами. Произойти это может в следующих случаях, если:

а) в период приостановления выпуска товаров информация от правообладателя в таможенный орган не поступила. В этом случае таможенный орган обязан выпустить товар в соответствии с заявленной таможенной процедурой. Если информация правообладателя о нарушении его исключительных прав поступит в таможенных орган после выпуска товаров (по истечению срока приостановления выпуска товаров: 10+10 или 7+10 рабочих дней), все последующие мероприятия таможенного органа по защите интересов правообладателя будут проводиться в рамках контроля после выпуска товаров;

б) на этапе декларирования товара, содержащего объект интеллектуальной собственности, у таможенного органа может по тем или иным причинам отсутствовать информация о правообладателе или признаках нарушения прав интеллектуальной собственности. Именно эти два условия прописаны в Федеральном законе «О таможенном регулировании в РФ Федеральный закон от 27.11.2010 N 311-ФЗ (ред. от 13.07.2015) "О таможенном регулировании в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016)» (далее - Закон) в качестве оснований для приостановления выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не внесенные в реестр. В соответствии с частью 1 статьи 308 Закона таможенные органы вправе приостанавливать выпуск товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не внесенные в реестр, при обнаружении признаков нарушения прав интеллектуальной собственности и при наличии информации о правообладателе (его представителе) на территории Российской Федерации. В отношении информации о правообладателе это может быть отсутствие информации о правообладателе вообще либо отсутствие информации о представителе иностранного правообладателя на территории России. Что касается признаков нарушения прав интеллектуальной собственности, то в данном случае примером может быть отсутствие удостоверенного экспертом (специалистом) факта тождественности или сходности до степени смешения обозначения, применяемого участником внешнеэкономической деятельности и зарегистрированного товарного знака. В том и в другом случае приостановить выпуск товаров, обладающих признаками контрафактных, таможенный орган не сможет. В случае получения отсутствующей информации (информации о правообладателе из Роспатента или заключения эксперта о наличии признаков контрафактности товара) все последующие действия таможенного органа будут проводиться в рамках контроля после выпуска товаров.

Одним из проблемных моментов реализации функций по защите прав интеллектуальной собственности таможенными органами после выпуска товаров является факт того, что при вынесении судом решения по делу об административном правонарушении, предусмотренным частью 1 статьи 7.12 либо статьей 14.10 КоАП РФ и инициированным таможенными органами после выпуска товаров, не может быть применена санкция в виде конфискации контрафактного товара. Автором уже указывалось на данное ограничение степени воздействия административного взыскания в периодических публикациях прошлых лет. В подобных случаях на нарушителя налагается административный штраф, а товар, признанный судом контрафактным и представляющий угрозу здоровью и жизни людей, доходит до потребителя. На основании этого можно сделать вывод о том, что с точки зрения обеспечения общественных (публичных) интересов таможенный контроль до выпуска товаров является более эффективным и целенаправленным.

Нередко контроль после выпуска товаров осуществляется таможенными органами в рамках совместных проверочных мероприятий с иными государственными контролирующими органами. На это указывалось ФТС России, в частности в пункте 7 письма от 28 апреля 2009 г. № 17-18/18830 «О направлении разъяснений». Основанием выявления таможенными органами административных правонарушений в области интеллектуальной собственности становятся совместные рейды с представителями МВД России и других органов. Как показывает практика, выявление правонарушений происходит либо по материалам таможенных осмотров помещений и территорий либо в результате совместных с УВД оперативно-профилактических мероприятий в торговых точках розничной продажи. Достаточно успешно в преддверии зимних олимпийских игр в городе Сочи осуществляется работа по защите олимпийской и паролимпийской символики таможенными органами совместно с другими правоохранительными органами. (Подробнее об этом направлении - в других публикациях автора). В целом, следует отметить целесообразность совместных проверочных мероприятий и эффективность подобного межведомственного взаимодействия.

Так же одним из проблемных моментов контроля после выпуска товаров, осуществляемого в рамках реализации функции по защите прав интеллектуальной собственности, является срок такого контроля. В соответствии с ч. 2 ст. 164 Закона таможенные органы проводят таможенный контроль после выпуска товаров в течение трех лет с момента окончания нахождения товаров под таможенным контролем.

При этом согласно ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности по статьям 7.12 и 14.10 КоАП РФ составляет один год.

В соответствии с п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» указанное административное правонарушение (речь идет о статье 14.10 КоАП РФ) является оконченным с момента перемещения товаров, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений, через таможенную границу Российской Федерации и подачи таможенному органу таможенной декларации и (или) документов, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, условия которой предполагают возможность введения этих товаров в оборот на территории Российской Федерации.

Таким образом, административное правонарушение считается оконченным в день выпуска товара административным органом в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

Учитывая вышеизложенное, лицо может быть привлечено к административной ответственности по статьям, связанным с нарушениями авторских и смежных прав, а также исключительных прав на товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров, не позднее одного года после выпуска товара таможенным органом в свободное обращение.

Данная позиция подтверждается Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2011 № 09АП-17477/2011-АК по делу № А40-39767/11-119-269.

Отдельные исследователи также обращают внимание на тот факт, что в судебной практике таможенных органов в области защиты интеллектуальной собственности распространены случаи отказа в привлечении к административной ответственности в связи с истечением срока, предусмотренного для проверки товара, выпущенного для свободного обращения.

Таким образом, увеличение срока таможенного контроля после выпуска товаров с одного года до трех лет с момента окончания нахождения товаров под таможенным контролем в условиях Таможенного союза России, Белоруссии и Казахстана не оказало никакого влияния на правоприменительную практику таможенных органов в области защиты прав интеллектуальной собственности. В этой связи считаем целесообразным внесение соответствующих изменений в КоАП РФ в части увеличения срока давности привлечения к административной ответственности по статьям 7.12 и 14.10 КоАП РФ.

Что касается осуществления правомочий по реализации контроля после выпуска товаров должностными лицами таможенных органов, то следует отметить, что в данном направлении задействован целый ряд структурных подразделений таможенного органа.

Обеспечение в части своей компетенции защиты прав правообладателя на объекты интеллектуальной собственности путем проведения таможенного контроля после выпуска товаров в отношении товаров, находящихся в обороте на таможенной территории Таможенного союза, названо в качестве задачи службы таможенного контроля после выпуска товаров регионального таможенного управления и подразделения таможенного контроля после выпуска товаров таможни. Кроме того осуществление в части своей компетенции противодействия незаконному обороту объектов интеллектуальной собственности, перемещенных через государственную границу Российской Федерации и включенных таможенными органами в реестр объектов интеллектуальной собственности является функцией данных служб и подразделений. Согласно разъяснениям ФТС России при проведении таможенного контроля после выпуска вопросы соблюдения законодательства в области защиты прав интеллектуальной собственности включаются в проверку должностными лицами подразделений таможенной инспекции (в настоящий период - подразделений контроля после выпуска товаров) как инициативно, так и на основании заявления правообладателя.

При проведении таможенного контроля после выпуска в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, могут привлекаться:

- должностные лица подразделений, осуществляющих защиту прав интеллектуальной собственности, а также контроль за обеспечением соблюдения торговых ограничений;

- должностные лица иных подразделений таможенных органов Российской Федерации;

- представители правообладателя.

В целях централизации таможенного контроля после выпуска товаров в подразделениях таможенного контроля после выпуска товаров, исключения дублирования функций таможенного контроля после выпуска товаров, требующего запроса дополнительных документов и сведений у проверяемых лиц различными подразделениями таможенного органа, выявления и пресечения фактов несоблюдения требований таможенного законодательства, повышения эффективности взаимодействия между структурными подразделениями таможенных органов при организации таможенного контроля после выпуска товаров и эффективного использования ресурсов таможенных органов при выборе объектов таможенного контроля после выпуска товаров ФТС России разработана Инструкция о действиях должностных лиц таможенных органов при взаимодействии подразделений таможенного контроля после выпуска товаров и структурных подразделений таможенных органов при организации таможенного контроля после выпуска товаров Приказ ФТС РФ от 6 июля 2012 года N 1372. Согласно пункту 5 части 4 данной Инструкции защита прав интеллектуальной собственности является одним из направлений, по которым проводится анализ информации, содержащейся в документах, представленных при таможенном декларировании товаров, в целях выбора объекта таможенного контроля после выпуска товаров.

При проведении таможенного контроля после выпуска в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, целесообразно получить следующую информацию:

о правовой охране данных объектов интеллектуальной собственности на территории Российской Федерации;

о международной регистрации объектов интеллектуальной собственности;

о лицах, обладающих правом использования объектов интеллектуальной собственности на территории Российской Федерации на основании соответствующих лицензионных договоров, зарегистрированных в Роспатенте;

об уполномоченных импортерах и дилерах товаров, обозначенных товарными знаками, на территории Российской Федерации;

о признаках, позволяющих отличить товары, обладающие признаками контрафактных, от оригинальных товаров (при условии предоставления правообладателем образцов оригинальных товаров с нанесенными на них обозначениями (объектами интеллектуальной собственности) либо подробного описания конкретного объекта интеллектуальной собственности, в отношении которого выдано свидетельство на товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара);

о движении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности (например, о розничной продаже ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации товаров с нанесенным товарным знаком без заключения лицензионного договора с правообладателем).

Источниками такой информации могут служить:

- таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности;

- сведения, полученные из Роспатента;

- копии документов и сведения, полученные от правообладателя (его представителя);

- иные источники.

При обнаружении в результате анализа полученных материалов достаточных данных, указывающих на наличие событий административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена ст. 14.10, ч. 1 ст. 7.12 КоАП России, рассматривается вопрос о возбуждении дел об административных правонарушениях.

При обнаружении признаков административных правонарушений, производство по которым отнесено в соответствии с законодательством Российской Федерации к компетенции иных государственных органов, на основании таможенного законодательства материалы, содержащие информацию о правонарушении, незамедлительно направляются для принятия решения в порядке ст. 28.1 КоАП РФ в органы внутренних дел либо территориальные органы Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, которые уполномочены составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ.

При этом проведение таможенного контроля после выпуска по вопросам соблюдения таможенного законодательства Российской Федерации продолжается.

В заключение хотелось бы обратить внимание на обеспечение кадрового потенциала механизма реализации данного направления деятельности таможенных органов РФ. Об организации регулярной подготовки кадров посредством проведения семинаров, стажировок, курсов повышения квалификации и конференций специалисты ФТС России говорят на протяжении последних десяти лет. Причем, по их мнению, подготовку должны проходить не только сотрудники специализированных подразделений, но и сотрудники таможенной инспекции (сегодня - отделы контроля после выпуска товаров), правоохранительного блока, должностные лица, занимающиеся таможенным оформлением и досмотром.

ГЛАВА 3. ПРЕДЛОЖЕНИЯ И ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ СИСТЕМЫ ТАМОЖЕННОГО КОНТРОЛЯ ПОСЛЕ ВЫПУСКА ТОВАРОВ

3.1 Предложения по коррекции правовых и организационных основ системы таможенного контроля после выпуска товаров

Совершенствование таможенного контроля после выпуска товаров имеет стратегическое значение для развития таможенных органов. Особого внимания требует процесс таможенной проверки после выпуска товаров, так как она выступает наиболее эффективным способом контроля участника ВЭД.

Для совершенствования таможенной проверки после выпуска, необходимо привести процесс таможенного контроля к рекомендациям Всемирной таможенной организации, это позволит оптимизировать работу таможенных органов и повысить эффективность. Опыт зарубежных стран подтверждает, что данные рекомендации повышают результаты работы таможенных органов по всем направлениям.

Таможенная проверка после выпуска товаров должна начинаться с определения направленности аудиторской деятельности.

В большинстве рассмотренных зарубежных стран уже накоплен опыт применения методов аудита, например, в Канаде определены основные направления таможенного контроля после выпуска, основанные на статистике правонарушений, системе управления рисками и направлениями торговой политики:

- аудит тарифной классификации товаров (в том числе дополнительных кодов);

- аудит происхождения товаров;

- проверка полноты и своевременности уплаты особых пошлин;

- анализ точности и расчета таможенной стоимости (с учетом факторов, повышающих таможенную стоимость);

- контроль после выпуска товаров, выпущенных в соответствии с процедурами свободная таможенная зона, реимпорт (аудит соответствия конкретным условиям);