Франчайзинг как особый вид организации бизнеса

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВСТУПЛЕНИЕ

РАЗДЕЛ 1. Франчайзинг как вид организации бизнеса

1.1 История развития франчайзинга

1.2 Преимущества и недостатки франчайзинга

1.3 Франчайзинговый договор

РАЗДЕЛ 2. Франчайзинг: международный и отечественный опыт

2.1 Регулирование франчайзинга в США

2.2 Регулирование франчайзинга в Европейском Сообществе

2.3 Регулирование франчайзинга в Украине

РАЗДЕЛ 3. Перспективы франчайзинговых договоров в Украине

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

франчайзинг договор коммерческий концессия

ВСТУПЛЕНИЕ

Темой данной курсовой работы есть "Франчайзинг как особый вид организации бизнеса".

Актуальность темы обусловлена недостаточной изученностью, теоретической и практической значимостью поиска эффективных форм регулирования франчайзинга.

Целью работы является определение экономической сущности франчайзинга; определение проблем в развитии франчайзинга, а также выяснение его перспектив развития при нынешних условиях в Украине.

Задача курсовой работы заключается в детальном рассмотрении основ функционирования франчайзинговых сетей, определение особенностей франчайзинга, его распространение в Украине.

Предметом исследования работы есть сам франчайзинг как вид организации бизнеса, а также субъекты франчайзинговых отношений.

Для написания данной курсовой работы были использованы законодательные акты, учебные пособия, периодическая литература, а также Интернет-ресурсы.

Современное состояние экономики, ее интернационализация обусловливают неоюходимость разработки организационно-экономических основ формирования интегрированных форм бизнеса. Особенно ярко эта тенденция просматривается применительно к предприятиям, функционирующим в условиях спада производственных и финансовых показателей, когда каждый производитель желает направить внимание потребителей на свою продукцию.

Поэтому одним из приоритетных направлений является разработка организационно-экономического механизма формирования, становления и развития франчайзинговой формы организации бизнеса. Такая необходимость связана с состоянием предпринимательской деятельности в стране.

Франчайзинговая форма организации бизнеса активизирует деятельность предпринимателей, а это требует необходимых разработок и обоснования принципов и культуры взаимоотношений, распределения функций управления между партнерами, информационного обеспечения всего процесса совместной деятельности.

Сегодня в экономике страны франчайзинг как интегрированная форма бизнеса является относительно новым явлением, для которого необходимо выработать основные теоритические и методологические позиции.

РАЗДЕЛ 1. ФРАНЧАЙЗИНГ КАК ВИД ОРГАНИЗАЦИИ БИЗНЕСА

1.1 История развития франчайзинга

Термин "франчайзинг" происходит от французского слова "frachise", что означает "льгота, привилегия, право участия", - это возможность использовать уже отработанные и оправдавшие себя технологии, уже известную и популярную торговую марку, возможность обучиться и получать по ходу дела необходимые консультации [2; с.11].

Нечто подобное тому, что сейчас называют франчайзингом, сушествовало и раньше, еще в давние времена. Это была некая система, в соответствии с которой предоставлялись определенные права или делегировались определенные полномочия в обмен за плату. Примером такого "франчайзинга" может служить баронская система в Англии, когда король предоставлял права баронам по сбору и подсчету налогов. Система гильдий, существовавшая в Лондонском Сити, была также своеобразной фирмой франчайзинга. Так, членство в ливрейных компаниях Лондонского Сити предоставляло таким членам множество различных привилегий. Обычным методом вступления в ливрейную компанию было поступление в ученичество, которое, по его утешному окончанию, предоставляло статус фримена (free man), т.е. гражданина, который получал право служить любому господину или самому себе. Такая компания разрабатывала, утверждала, а также защищала стандарты производимых товаров и предоставляемых услуг и эффективно ограничивала конкуренцию. По сути, членство в компании давало право работать в пределах Лондонского Сити, но только в соответствии со стандартами, выполнение которых тщательно проверялось. Без членства в ливрейной компании невозможно было иметь магазин или торговать в пределах Сити. Можно сказать, что ливрейные компании предоставляли своим членам франшизу по торговле в Сити в соответствии со стандартами, которые должны были однозначно соответствовать и ассоциироваться с членством в такой ливрейной компании. Итак, элементы правоотношений, которые мы сейчас называем франчайзинговыми, были давно. Однако только с широким развитием товарно-денежных отношений в эпоху так называемой "второй волны" или эпоху индустриальной цивилизации франчайзинг получил свое широкое признание и применение в повседневной практике предпринимательской деятельности.

До появления сложных, многоуровневых и разветвленных систем сбыта производители товаров контактировали непосредственно с покупателями (потребителями) этих товаров, и с целью их сбыта производителями практиковались различные методы: от получения заказов по почте и рекламы посредством коммивояжеров (путешествующих торговцев) - до продажи через уполномоченных дистрибьюторов. В США, Англии и других странах, воспринявших английскую систему права, широко распространилась практика называть розничных торговцев определенными товарами агентами, даже если между производителем товаров и независимым розничным торговцем существовали правоотношения обычной купли-продажи. Как правило, в таких случаях в договоре предусматривалось предоставление агенту исключительных прав по продаже определенного товара или определенного перечня товаров на четко определенной договором территории. По мере ужесточения конкуренции, прежде всего -- в сфере сбыта товаров и услуг, по мере ужесточения "борьбы за потребителя", шел процесс усложнения и совершенствования форм и методов сбыта. Именно в этом непрекращающемся процессе совершенствования и возник франчайзинг. И совершенно не случайно, что в современном его виде франчайзинг возник именно в Соединенных Штатах -- стране наиболее развитого капитализма, стране, в которой рыночные отношения существовали и развивались в самом "чистом" виде, с минимальными ограничениями и минимальным вмешательством в них государства. [3; с.3]

В Соединенных Штатах Америки франчайзинг впервые начал использоваться компанией Зингера по производству швейных машинок (Singer Sewing machine company). Многие исследователи называют именно Исаака Зингера (Isaak Singer), основателя всемирно известной компании - производителя швейных машин, родоначальником современного франчайзинга. С 1851 года его фирма заключала с дистрибьюторами товара письменный договор на передачу франшизы - предтечу современного франчайзингового контракта. Договором подразумевалось право на продажу и ремонт швейных машинок на определенной территории Соединенных Штатов. После окончания гражданской войны в Америке в середине XIX века Зингер развернул серийное производство, позволявшее его компании торговать по самым конкурентным ценам. Однако организовать централизованное обслуживание швейных машин и замену неисправных частей в одном месте оказалось экономически невыгодным. Была создана франчайзинговая система, которая предоставляла финансово-независимым фирмам исключительные права продавать и обслуживать швейные машины на определенной территории. Эти первые франшизы, по своей сути, были действующими дистрибьюторскими соглашениями с дополнительными обязанностями франчайзи (дилера) обслуживать машины.

В 20-х годах в США идея франчайзинга, как формы ведения бизнеса сместилась в сторону отношений: оптовик-розничный продавец. Оптовый продавец (или франчайзор) давал возможность небольшим розничным торгующим организациям получать дополнительную выгоду от многочисленных скидок, использовать марку торговой фирмы и при этом сохранять свою независимость. В Великобритании этот тип франчайзинга применялся Спар (Spar) и бакалейными магазинами ВГ (VG grocery stores).

С 1930 года в США после кризиса в экономике нефтеперерабатывающие компании перешли на систему управления своими заправочными станциями как франчайзинговыми единицами. Сдавая в аренду бензоколонки франчайзи, нефтеперерабатывающие компании получали ренту и имели возможность популяризировать имидж компании, в то время как франчайзи могли устанавливать цены в соответствии с местными условиями. В результате значительно вырос уровень продаж машинного топлива и, соответственно, увеличилась прибыль.

Вплоть до 1950-х годов большинство компаний, использовавших франчайзинговую систему, рассматривали франчайзинг как эффективный метод распределения продукции и услуг. Это примеры традиционного франчайзинга или франчайзинга первого поколения.

В США бурному развитию франчайзинга способствовал принятый в 1946 году Закон о товарных знаках. Дополнительную прибыль предприниматели получали уже благодаря тому, что предоставление права другим предприятиям на использование своих товарных знаков под разносторонним контролем и защитой закона позволяла владельцам без больших дополнительных затрат расширять границы своего бизнеса.

Созданная в 1977 году Британская франчайзинговая ассоциация (БФА) (British Franchise Аssociation) дает определение франшизы как контрольной лицензии, выданной одним лицом (франчайзором) другому лицу (франчайзи), которая:

? дает разрешение или обязывает франчайзи заниматься в течение периода франшизы определенным бизнесом, используя специфическое наименование, принадлежащее или ассоциируемое с франчайзором;

? дает право франчайзору осуществлять контроль в течение всего периода франшизы за качеством ведения бизнеса, являющегося предметом франшизы;

? обязывает франчайзора предоставлять франчайзи помощь при ведении бизнеса, являющегося предметом франшизы (помощь в организации предприятия, обучение персонала, управление продажами и т. д.);

? обязывает франчайзи регулярно в течение всего периода франшизы выплачивать франчайзору определенные денежные суммы в оплату франшизы или товаров, услуг, предоставляемых франчайзором франчайзи;

? не является обычной сделкой между холдинговой и ее дочерней компаниями или между частным лицом и компанией, контролируемой им.

В сущности, франчайзинг процветает потому, что совмещает стимул к владению малым предприятием с управленческим мастерством крупного бизнеса. А личная собственность представляет лучший стимул, когда-либо созданный для побуждения к тяжелой работе.

Несомненно, от франчайзинга выгадывает не только франчайзи, но и франчайзер, который быстро разрастается, используя денежные средства других людей (франчайзи). В большой степени именно поэтому такие гиганты, как "Макдоналдс" и "Баскин-Роббинс", стали крупнейшими предприятиями за такое короткое время. Кроме возможности быстрого расширения для франчайзера франчайзинг позволяет также франчайзеру внедряться в новые географические районы, которые, вероятно, в противном случае не были бы подходящими для расширения. Поскольку франчайзеру требуется меньшее количество управляющих, затраты на заработную плату и проблемы с персоналом уменьшаются. Кроме того, франчайзи обладают более сильной мотивацией, чем наемные руководящие сотрудники компании.

До последнего времени слово франчайзинг было синонимом предприятий общественного питания с едой быстрого приготовления типа "Макдоналдс" и "Вендиз". Но сейчас франчайзинг проник в большинство отраслей. В 1960 г. была создана Международная Ассоциация Франчайзинга (IFA).

Современный франчайзинг представляет собой систему отношений, строго регулируемых этическими, юридическими и финансовыми нормативами и положениями. В большинстве стран мира работают Ассоциации и Федерации, основная задача которых защищать интересы франшизных компаний.

Франшизы существуют в таких различных областях, как художественные галереи и мастерские по ремонту обуви, бары для встреч и персональные компьютеры. Франчайзинг проник даже в сферу таких услуг, как оздоровительные центры для снижения веса. Обсуждение этого вопроса позволяет сделать вывод, что франчайзинг часто оказывается лучшим путем к успеху для будущего предпринимателя. Норма банкротств (failure rate) является низкой, поскольку более крупная организация защищает франчайзи путем предоставления рекомендаций и установления стандартов [10].

1.2 Преимущества и недостатки франчайзинга

Мировая практика доказала, что франчайзинг - один из эффективнейших способов развития бизнеса для фирм уже добившихся успеха и желающих развивать свой успех и дальше. С другой стороны франчайзинг - это наилучшая возможность организовать очень надежное собственное дело для мелкого предпринимателя, начинающего бизнесмена, даже для человека, никогда не занимавшегося бизнесом. По существу суть франчайзинга заключается в обмене (впрочем, как и все товарно-денежные отношения): франчайзер отдает франчайзи право пользоваться относительно известным брендом, обучает секретам своего бизнеса и предоставляет определенные относительные гарантии надежности бизнеса, так как на практике доказана его успешность. В ответ франчайзи делится с франчайзером своими деньгами и, в какой-то степени, своей независимостью [11].

Франчайзинг позволяет компании развиваться за счет средств, привлекаемых в систему предпринимателей-франчайзи. Более того, когда деятельность налажена, он становится источником стабильного дохода для организатора сети.

Что касается проблемы поиска и удержания квалифицированных менеджеров, то в системе франчайзинга эта проблема отпадает сама собой, так как предприниматели-франчайзи, по определению боладающие более сильной мотивацией, являются так называемыми самомотивированными управленцами [4].

Преимущества и недостатки франчайзинга для франчайзи.

Одним из основных преимуществ франчайзинга для франчайзи является значительное снижение риска понести убытки или стать неплатежеспособным прежде, чем он твердо станет на ноги и сможет уверенно вести и развивать свою предпринимательскую деятельность.

Снижение риска понести убытки основано на использовании уже опробованных и успевших зарекомендовать себя методов ведения предпринимательской деятельности.

Вступая во франчайзинговую сеть, франчайзи получает огромное преимущество от получения различного рода услуг от франчайзера, франчайзи, таким образом, опосредованно "использует" репутацию (гудвил) франчайзера и привлекает к себе потенциальных потребителей продаваемых товаров или услуг.

Вступая во франчайзинговую сеть, франчайзи получает огромное преимущество от получения различного рода услуг от франчайзера или иных лиц, связанных с ним или доверяющих франчайзеру и его методам ведения предпринимательской деятельности:

? поставка торгового или иного оборудования на более выгодных условиях (например, в лизинг или с отсрочкой платежа);

? получение кредита в банке на наиболее льготных условиях;

? приобретение товаров с большими скидками;

? проведение широкомасштабной рекламной кампании при небольших финансовых затратах.

Помощь франчайзи в повседневной деятельности включает в себя постоянные консультации франчайзера, проведение анализа продаж и т. п. Опытный франчайзер раньше, чем франчайзи заметит надвигающиеся финансовые проблемы, предоставит ему необходимые рекомендации по преодолению трудностей и недопущению возникновения подобных проблем в будущем.

Приобретение франшизы с небольшими оговорками можно сравнить с приобретением предприятия. Суть различий заключается в том, что, приобретя предприятие, покупатель сам решает в дальнейшем, как им управлять. Приобретя франшизу, франчайзи вступает в долгосрочные правоотношения с франчайзером и во многих аспектах ведения бизнеса полагается на него. По большому счету, франчайзи не разрешено вести бизнес по-своему усмотрению, он должен строго придерживаться стандартов франчайзинговой системы. Несколько факторов существенно отличают ведение франчайзингового бизнеса от независимого, а именно:

? наличие франчайзера;

? обязательство использовать наименование и систему франчайзера под постоянным контролем последнего;

? риск наступления событий, которые самым губительным образом повлияют на предприятие франчайзи, и при этом франчайзи не сможет каким-либо образом повлиять на их предотвращение (например, наступление неплатежеспособности или банкротства франчайзера, действия других франчайзи, повлекшие за собой негативные последствия для всей франчайзинговой сети, и т. п.);

? предоставление франчайзером услуг, за которые необходимо платить, и т. п..

Франчайзи, приобретая право пользования франшизой, значительно снижает обычные риски начинающего предпринимателя, его основным риском является принятое решение: правильно или неправильно выбранная франшиза, т. е. какая из потенциально возможных для приобретения франшиз даст возможность франчайзи быстрее окупить вложенные инвестиции и получить прибыль. На правильность выбора франчайзи влияет количество и характер информации, которую он может получить о продаваемой франшизе. Оценивая важность этого фактора, в некоторых странах основной аспект государственного регулирования франчайзинговой деятельности сводится к обязыванию франчайзера дать как можно больше сведений о продаваемой франшизе. Следует также указать, что к числу потенциальных рисков франчайзи в отношении франшизы могут быть отнесены:

? недостаточное апробирование франшизы. Приобретая вновь разработанную франшизу, франчайзи рискует, что она не была достаточным образом опробована и нет достаточных доказательств ее конкурентоспособности и рентабельности. В целом, минимальным сроком для развития и опробования франшизы принято считать 2 года. Такой срок апробации франшизы реально позволяет франчайзеру сформулировать ответы на большинство вопросов франчайзи об эксплуатации франшизы, а также сформировать деловую репутацию такой франшизы;

? объективные способности франчайзи вести выбранную им предпринимательскую деятельность. Он также заинтересован в выборе "правильного" франчайзи, т. е. такого лица, лучшие качества которого раскроются при ведении определенной предпринимательской деятельности;

? недостаточная структурированность франшизы, являющаяся, как правило, доказательством недостаточной апробации, может повлечь за собой коммерческие и финансовые проблемы не только для отдельного франчайзи, но и в целом для всей франчайзинговой сети;

? недобросовестность франчайзера при предоставлении помощи франчайзи (необходимое количество контрольных и инспекционных проверок, проведение необходимого количества обученческих семинаров и курсов, постоянное совершенствование ноу-хау);

? наличие мест, потенциально пригодных не только для размещения в них торговых точек или помещений, но также способных привлечь достаточно быстро большое количество покупателей.

Для достижения успеха франчайзи придется задействовать не только финансовые, но и интеллектуальные ресурсы [3; с.18].

Франчайзер зачастую довольно жестко контролирует многие аспекты деятельности франчайзи: технологию и стиль работы, финансовую сторону проекта, ценовую политику. С одной стороны, это обеспечивает должное качество продукции, а с другой - ограничивает предпринимательскую самостоятельность франчайзи, которому во многом приходится учитывать мнение своего партнера [2; с.45].

Преимущества и недостатки франчайзинга для франчайзера.

Основным преимуществом франчайзинга для франчайзера является возможность значительного расширения сбыта своей продукции или услуг без привлечения дополнительных финансовых ресурсов. Быстрое разворачивание франчайзинговой сети может тормозиться лишь следующими факторами:

? неспособностью франчайзера развивать и поддерживать соответствующую инфраструктуру;

? отсутствием у франчайзи необходимой квалификации и способностей;

? нехваткой мест, размещение в которых магазинов или иных торговых точек даст возможность быстро развить прибыльную деятельность.

При достаточном развитии франчайзинговой сети франчайзер может получать основные доходы от франчайзинговых платежей, а не от ведения предпринимательской деятельности, на основе которой сформировалась франшиза. Оптимизация масштабов предприятия франчайзера дает ему возможность быстро развиваться как на национальном, так и на международном уровнях и при этом избегать рисков от осуществления капиталовложений.

Франчайзи, являющиеся собственниками своих предприятий, имеют лучший стимул в развитии этих предприятий и соответственно франчайзинговой сети в целом, чем наемные служащие или менеджеры франчайзера. Франчайзинг незаменим при желании франчайзера расширить свою предпринимательскую деятельность на территорию иной страны.

Не будучи связанным каждодневными проблемами ведения бизнеса, франчайзер имеет возможность уделять больше внимания стратегическим направлениям развития того или иного аспекта своей предпринимательской деятельности.

Основную опасность для франчайзера во франчайзинге таят его взаимоотношения с франчайзи. Избранный франчайзи может быть не в состоянии вести определенную предпринимательскую деятельность.

Основной задачей франчайзера является обеспечение единых стандартов продажи товаров или предоставления услуг во всей франчайзинговой сети.

В силу тех или иных причин франчайзинговые отношения могут прекратиться, и франчайзер встает перед реальной опасностью разглашения своего ноу-хау недобросовестным франчайзи или его служащими. И хотя соответствующие положения содержатся во франчайзинговом договоре, они вряд ли гарантируют франчайзеру соблюдение его прав. Франчайзер должен быть готов к этому.

Проведение постоянного обучения франчайзи ведет к тому, что в будущем после истечения срока франчайзингового договора он может стать реальным конкурентом. Это - реальность, и не нужно о ней забывать. Предотвратить это может только постоянное развитие франчайзером самого себя, франчайзи должен помнить, что его будущее напрямую зависит от этого [3; с.25].

Рост эффективности бизнеса предприятий-франчайзи можно достичь путем контроля со стороны франчайзера за соблюдением стандартов ведения дел. Однако нельзя допускать чрезмерного контроля франчайзи, поскольку, во-первых, снижается его действенность, во-вторых, излишний контроль может изменить суть франчайзинга, ориентированного на мотивированных управленцев - владельцев собственного предприятия.

Баланс контроля достинается с помощью прозрачной системы отчетности франчайзи при минимальном вмешательстве в его дела [4].

Наконец, отношения франчайзинга имеют как преимущества, так и недостатки для потребителя. Так преимуществами для потребителя есть: в большинстве случаев товары и услуги, те, что реализуются под одним товарным знаком, имеют одинаковое качество и инфраструктуру услуг, которые предоставляются; если закрывается какая-то определенная торговая точка, можно обратиться в главную компанию; за счет конторля качества со стороны франчайзера франчайзинговые фирмы обычно предлогают более высокий уровень обслуживания; франчайзи как собственники предоставляют потребителю услуги с большей мерой собственного участия.

В свою очередь, недостатки для потребителя следующие: потенциально франчайзинг может ограничивать конкуренцию и, в следствие, ограничивать выбор товаров и услуг на определенном рынке; франчайзи может оказаться недостаточно обученным [7].

1.3 Франчайзинговый договор

В настоящее время следует отметить, что система франчайзинга на сегодня является самым популярным механизмом быстрого начала собственного бизнеса. Бизнес на основе договора франчайзинга является наиболее перспективным и эффективным способом ведения бизнеса по сравнению со всеми остальными видами договорных отношений, основанных на передаче комплекса исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности [6].

В хозяйственном кодексе Украины Договор коммерческой концессии "предусматривает использование комплекса предоставленных пользователю прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в конкретном объеме, с указанием или без указания тарритории использования относительно определенной сферы предпринимательской деятельности" [1].

Как любой из договоров, который так или иначе нуждается в регулировании рядом отраслей законодательства, договор франчайзинга требует особого внимания при согласовании его условий, а сами отношения франчайзинга зачастую строятся на ряде взаимосвязанных договоров, образующих так называемый "пакет договоров". Договор франчайзинга можно условно отнести к так называемым договорам сильной стороны, поскольку изначально исключительность прав, передаваемых франчайзером, их индивидуальная природа и защищенность правом интеллектуальной собственности позволяет франчайзеру диктовать условия договора и обеспечивать определенную подчиненность франчайзи. Как и иные договоры, связанные с наличием в них сильной стороны (принципала в агентских или дистрибьюторских договорах), договор франчайзинга требует согласования многих вопросов, особенно если эти договоры международные (что связано не только с особенностями национальных правовых культур, но и со значительными расхождениями в правовом регулировании франчайзинга, наличием императивных норм, которые требуют соответствующего отражения в будущих договорах). Кроме того, зачастую национальным франчайзи очень трудно понять и принять то, что определенный дисбаланс франчайзинга в сторону приоритетного положения франчайзера объективен. Ведь в случае нанесения ущерба имиджу переданной в пользование франшизы, франчайзи рискует потерять лишь свой маленький бизнес, а франчайзер - утратить бизнес и репутацию в глобальном понимании. Действительно, при нынешней глобализации бизнеса турист, который остался недоволен гостиницей определенного бренда в Киеве, уже вряд ли поселится в ней и в Москве или Пекине, Праге или Париже [12].

Первоначально франчайзинг зарождался и развивался как метод сбыта товаров в границах определенной страны. Имея целью получение дохода через сбыт своих товаров и для этого создавая сеть франчайзинговых предприятий, франчайзер сталкивался с остановкой возрастания доходов, как только вся территория его страны была покрыта этой сетью предприятий. С экономической точки зрения для дальнейшего возрастания доходов франчайзер вынужден был осуществлять экспансию своей предпринимательской деятельности в другие страны. То есть, можно утверждать, что экономическая необходимость распостранять свою деятельность на другие страны основанием для модификации обычной франшизы [3; с.123].

Франшиза - совместные права промышленной и интеллектуальной собственности на торговые марки и товарные знаки, наименования фирм, на авторские нрава, конструкторские разработки, "ноу-хау" или патенты, которые должны использоваться для реализации продукции или оказания услуг конечным потребителям [13].

В случае классификации франшизы по территориальному принципу можно выделить обычную и территориальную франшизы.

В случае классификации франшизы по характеру прав и обязанностей, которые передаются франчайзи, можно выделить обычную и генеральную франшизы.

В случае классификации франшизы по правовому режиму использования объектов интеллектуальной собственности можно выделить обычную, исключительную и единоличную франшизы.

Наличие различных видов франшизы стало основанием для развития на практике нескольких видов франчайзинговых договоров [3; с.126].

Договор франчайзинга - это комбинированный контракт, который касается различных отраслей законодательства. Поэтому иногда, даже не смотря на помощь опытных юристов, сторонам не всегда удается избежать ловушек, которые содержатся в отдельных пунктах договора [9].

Каждый из договоров, опосредующий определенный вид франчайзинга, имеет свои особенности, следует указать, что базовым для любого вида франчайзинговых правоотношений является договор эксплуатации франшизы из одного помещения.

По договору эксплуатации франшизы из одного помещения одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) право владения и пользования франшизой под торговым наименованием, торговым знаком или знаком на услуги и по системе франчайзера из определенного, четко обусловленного в договоре, местанахождения (в договоре указывается адрес помещения). По таким договорам франчайзи не получает каких-либо исключительных или квазиисключительных прав на территорию, то есть другой франчайзи может получить право пользования этой же франшизой. Несмотря на тот факт, что получение франчайзи простой неисключительной франшизы предусматривает право франчайзера открывать франчайзинговые предприятия рядом с предприятиями франчайзи, судебная практика свидетельствует о целесообразности отдельного оговаривания этого права в договоре. франчайзинг договор коммерческий концессия

Другим видов франчайзингового договора, базирующимся на прямом франчайзинге, является договор франчайзинга многочисленных торговых помещений, по которому франчайзи получает право открыть на определенной территории, на которую он не имеет исключительных прав, определенное количество франчайзинговых предприятий по согласованным с франчайзером заранее адресам. Он предусматривает открытие определенного количества франчайзинговых предприятий по определенному графику, причем после открытия очередного франчайзингового предприятия заключается франчайзинговый договор из одного помещения.

На основе территориальной франшизы заключаются два вида франчайзинговых договоров: договор развития или договор развития территории; генеральный договор развития.

По договору развития одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) "право разработки территории", по которому франчайзи имеет право и обязан после заключения договора развития открыть на предоставленной территории определенное количество (минимальное, максимальное, точно обусловленное в договоре) франчайзинговых предприятий. Договор развития не содержит положений по использованию франшизы, включая права использования объектов интеллектуальной собственности франчайзера, он является рамочным соглашением, по которому при открытии каждого франчайзингового предприятия франчайзи заключает с франчайзером франчайзинговый договор из одного помещения.

По генеральному договору развития, представляющему собой гибридную форму договора на развитие и генерального франчайзингового договора, одна сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) как "право разработки определенной исключительной территории", так и право предоставления в пользование франшизы с дальнейшим открытием франчайзинговых предприятий третьими лицами (субфранчайзи).

Договора развития и генеральные договора развития различаются по таким критериям.

Географический критерий: генеральные соглашения на развитие покрывают значительно большую территорию страны или определенного региона, чем соглашения о развитии;

Функциональный критерий: по договору на развитие франчайзи не имеет права предоставлять право пользования франшизой третьим лицам, только он может использовать франшизу. По генеральному договору на развитие генеральный франчайзи одновременно выполняет функции франчайзера;

Критерий независимости: в случае заключения генерального соглашения на развитие франчайзер не присутствует на предоставленной территории, то есть он не открывает на предоставленной территории ни своего представительства, ни дочернего предприятия. Фактически франчайзи выполняет функции франчайзера на предоставленной территории [3; с.126].

Договор содержит нормы, по которым правообладатель обязан раскрыть франчайзи все детали функционирования предприятия, обучить пользователя вести данный бизнес и как при этом следовать всем стандартам производства. Договор может также содержать положение, по которому правообладатель может изменять с целью обновления франчайзинговую систему. На практике требования договора коммерческой концессии отличаются в зависимости от типа бизнеса. Передача правообладателем пользователю коммерческой тайны или ноу-хау предусматривает его обязанность относительно сохранения конфиденциальности и секретности этого ноу-хау. Инструкции и указания правообладателя по людбым вопросам, за исключением вопроса установления цены продажи товаров (работ, услуг) конечному потребителю и определения категории конечных потребителей, являются обязательными к выполнению пользователем.

Четкого определения информации и документации, которая должна быть передана по договору коммерческой концессии, ГКУ не содержит. Поэтому при заключении договора стоит уделить внимание указанному вопросу, чтобы переданный пакет документов действительно давал возможность использовать положительный опыт владельца прав в ведении дел [6].

Как правило, договоры франчайзинга заключаются на долгосрочной основе. Это может иметь для франчайзи определенное неудобство, поскольку выйти из бизнеса в этом случае без больших потерь навряд ли удастся. При всех льготах, которые имеет франчайзи при организации бизнеса, стартовый капитал все же необходим, хотя, безусловно, намного меньший, чем при самостоятельном осуществлении предпринимательской деятельности [2; c.45]. В целом следует указать, что франчайзинговый договор имеет цивилистический характер. Эта точка зрения разделяется всеми исследователями франчайзинговых договоров, несмотря на наличие в договоре элементов, схожих с элементами субординации между франчайзи и франчайзером: в соответствии с франчайзинговым договором франчайзер имеет право контролировать работу франчайзи и давать указания по корректировке его деятельности. Тем не менее контроль и корректировка франчайзера направлены на достижение одной из целей франчайзингового договора - соответствие франчайзингового предприятия франчайзера необходимому единообразию всей франчайзинговой сети предприятий. Несмотря на наличие указанных административных элементов, франчайзи является независимым от франчайзера лицом. Независимость франчайзи проявляется в том, что он самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность: самостоятельно нанимает персонал, определяет ценовую политику, распоряжается собственными средствами.

Цивилистический характер франчайзингового договора подтверждается тем, что правоотношения его участников осуществляются на основе юридического равенства сторон. Как раз для установления такого равенства законодательство некоторых стран вменяет в обязанность франчайзеру предоставлять как можно больше информации о франшизе потенциальному франчайзи, чтобы последний мог принять обдуманное решение относительно заключения франчайзингового договора [3; с.93].

Не смотря на то, что франчайзи получает право пользования торговой маркой франчайзера, договор франчайзинга существенно отличается от лицензии на право использования торговой марки. При составлении контракта франчайзи должен, как правило, уплатить одноразовый или вступительный взнос (первичный платеж) за франчайзинговый пакет, в который входят многие компоненты: услуги дизайна, право пользования торговой маркой, рекламный оригинал-макет, консультационные услуги, оборудование, мебель, аксессуары, услуги контроля, учебные и вспомогательные материалы, меню, диалоговые консультации (оперативные подсказки), рекламные материалы, плата за возможность продолжения контракта, программное обеспечение, посуда, передача ноу-хау, услуги по организации офиса и пр. Договором может быть предусмотрена также оплата ежемесячных платежей, размер которых зависит от прибыли (оборота) или составляет фиксированную сумму. Отображение договора франчайзинга в налоговом учете есть сложный процесс как для бухгалтера, так и для проверяющих и консультантов. И причина этого - неурегулированость налогового законодательства. Поэтому руководствоваться приходится общими нормами, которые не всегда подходят для той или другой ситуации [9].

РАЗДЕЛ 2. ФРАНЧАЙЗИНГ: МЕЖДУНАРОДНЫЙ И ОТЕЧЕСТВЕННЫЙ ОПЫТ

2.1 Регулирование франчайзинга в США

Принимая во внимание, что франчайзинг в современном его виде появился и начал развиваться в США, именно там и было впервые дано законодательное определение франчайзинга.

Во-первых, следует отметить, что в законах штатов дается определение франшизы, а не франчайзингового договора, как это сделано в странах континентальной Европы и России.

Во-вторых, франшиза в различных законах штатов определяется в основном двумя способами. К первому можно отнести определение франшизы как сбытовой системы, а ко второму - определение франшизы как общности интересов сторон франчайзинговых отношений.

Главной особенностью законов штатов США и Правил является то, что они не столько регулируют правоотношения сторон франшизы, сколько устанавливают определенные правила, в соответствии с которыми такая франшиза должна предлагаться франчайзером.

Так, законодательные акты некоторых штатов предусматривают обязательную регистрацию франшизы и направление соответствующих документов потенциальному франчайзи до предложения или до момента заключения договора на передачу франшизы в пользование. К таким штатам относятся штаты Вашингтон, Гаваи, Иллинойс, Индиана, Калифорния, Мэриленд, Миннесота, Нью-Йорк, Род Айленд, Северная и Южная Дакота.

Законодательство штата Орегон предусматривает обязанность франчайзера направлять франчайзи соответствующую документацию о франшизе, однако не обязывает франчайзи осуществлять обязательную регистрацию таких документов.

Законы штатов Кентукки, Мичиган, Небраска и Техас обязывают франчайзера зарегистрировать специальное уведомление о предложении франшизы и уплатить соответствующий регистрационный сбор.

Кроме требований публичного характера, т.е. требований о регистрации франшизы, законы устанавливают перечень информации, которую франчайзер должен сообщить франчайзи до подписания франчайзингового договора или франшизы.

Федеральные Правила о раскрытии также определяют перечень информации о франшизе, которая подлежит обязательному раскрытию. В этой части Правила имеют преимущественную силу над законами штатов, но только в том случае, если законы штата содержат менее жесткие требования в отношении раскрытия информации о франшизе, чем Правила. Если предприятие франчайзера находится в штате с менее жестким регулированием, то франчайзер при предложении к продаже франшизы обязан следовать и требованиям закона данного штата, и требованиям федеральных Правил.

Правила о раскрытии содержат требования в отношении раскрытия информации по 24-м категориям, касающимся как предшествующей предпринимательской и иной истории франчайзера, так и характера и свойств самой франшизы. Предоставляемая информация по указанным категориям должна соответствовать текущему положению франчайзера. В случае существенных изменений, произошедших по одной из указанных категорий, франчайзер обязан обнародовать произошедшие изменения. Неисполнение этого требования будет считаться существенным нарушением Правил о раскрытии.

Для применения Правил во франчайзинговых правоотношениях должны присутствовать следующие основные элементы:

? наличие торговой марки (сбываемые товары или услуги должны ассоциироваться с торговой маркой франчайзера);

? наличие контроля (франчайзер должен иметь возможность осуществлять контроль и содействие в предпринимательской деятельности франчайзи);

? наличие возмездности (франчайзи должен до начала эксплуатации франшизы или в течение 6 месяцев с начала ее эксплуатации уплатить франчайзинговый платеж. Законодательством практически всех штатов определено, что такой платеж должен составлять, по крайней мере, 500 долларов США) [3; с.33].

Представители американского франчайзинга решили использовать собственный опыт на зарубежных рынках. Большинство компаний продали свои франшизы в другие страны. Некоторые из них быстрыми темпами распространяют свою международную сеть. Так, на сегодняшний день более 35% американских фирм и их франчайзи владеют более 32 тыс. торговых предприятий в других странах [8].

2.2 Регулирование франчайзинга в Европейском Сообществе

Несмотря на бурное развитие франчайзинга в США, в Европу он пришел со значительным запозданием. Это обстоятельство повлияло как на уровень нормативного регулирования франчайзинга в отдельных европейских странах, так и на его регулирование в Европейском Сообществе. Можно сказать, что до 1978 г. в Европейском Сообществе, такой феномен как франчайзинг вообще не принимался во внимание.

Так как поводом для начала регулирования франчайзинга в рамках ЕС явилась угроза нарушения именно антимонопольного законодательства ЕС, то было целесообразно более подробно остановиться на рассмотрении норм этого законодательства. Это тем более интересно, что в основе запланированного регулирования франчайзинга в Украине лежат именно нормы, взятые из антимонопольного законодательства ЕС [3; с.49].

Специальное законодательство, регулирующее франчайзинг в Европе (как в странах ЕС, так и в других европейских странах), очень ограничено, в основном, по причине того, что вопросы, касающиеся условий договора франчайзинга, регулируются национальным законодательством каждой страны, в частности нормами договорного права, общими правовыми принципами, коммерческим, социальным и финансовым правом, а также европейской и национальной юриспруденцией [14].

Унифицированное правовое регулирование франчайзинга в Европейском союзе осуществляется нормами антимонопольного законодательства ЕС. Договоры франчайзинга, как и любые хозяйственные договоры, должны учитывать положения антимонопольного законодательства. При этом для договоров франчайзинга характерен целый ряд положений, которые могут вызывать проблемы с точки зрения антимонопольного законодательства. Среди них положения об установлении (поддержании) цены, положения, запрещающие франчайзи как в течение срока договора, так и в течение разумного срока после его окончания открывать аналогичные или подобные предприятия на территории, где он может стать конкурентом для других членов франчайзинговой сети, и др.

Франчайзинговые отношения по своей природе предполагают установление договором ограничений на ведение бизнеса франчайзи. Ценность франчайзинга во многом объясняется присущим ему единообразием реализуемых товаров или оказываемых услуг. Для достижения подобного единообразия франчайзер зачастую требует, например, чтобы франчайзи приобретал определенные товары и услуги из одобренных франчайзером источников. С точки зрения франчайзера и большинства франчайзи такие ограничения являются абсолютно необходимыми для защиты товарного знака -- жизненно важной составляющей успеха франчайзинговой сети.

На сегодняшний день анализ договора франчайзинга на соответствие антимонопольному законодательству ЕС предполагает следующие действия:

Во-первых, необходимо определить, не будет ли такой договор признаваться ограничивающим конкуренцию по своей цели. Ограничивающие конкуренцию по цели договоры франчайзинга в абсолютном большинстве случаев являются недействительными.

Во-вторых, необходимо проанализировать, является ли договор ограничивающим конкуренцию по своему результату (действительному или потенциальному).

В-третьих, следует определить, идет речь о существенном ограничении конкуренции по результату или существенном влиянии договора франчайзинга на торговлю между государствами -- членами ЕС. Не является существенным ограничением конкуренции результат от договора, заключенного между предприятиями, доля каждого из которых не превышает 15 % на любом из соответствующих рынков, затронутых таким соглашением.

В-четвертых, если доля франчайзера или обозначенного им поставщика на соответствующем рынке превышает 30 %, стороны призваны самостоятельно следить за тем, чтобы их договор не приводил к ограничению конкуренции на рынке.

Таким образом, юридическая действительность договора франчайзинга в ЕС зависит не только от положений самого договора, но и от поведения сторон такого договора, экономических последствий от договора франчайзинга, структуры и особенностей соответствующего рынка, доли франчайзера или обозначенного им поставщика на таком рынке. Антимонопольное законодательство ЕС запрещает далеко не все положения договора франчайзинга, ограничивающие конкуренцию на рынке. Для признания недействительности таких положений требуется глубокий экономический анализ, исследование причин и условий введения подобных положений в договор франчайзинга [15].

2.3 Регулирование франчайзинга в Украине

Сегодня в Украине упоминание франчайзинга уже не вызывает удивление, а его использование постепенно переходит от сфер малого и среднего бизнеса к крупномасштабным проектам, охватывающим как производственные отрасли, так и сферу услуг. Франчайзинг как особый вид организации бизнеса между субъектами предпринимательства, при которых правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю на определенное время и на оговоренной территории свои средства индивидуализации, передает охраняемую коммерческую информацию и оказывает постоянное содействие в организации бизнеса, стал одним из популярных способов продвижения и сбыта на рынке Украины различных товаров и услуг. Гражданский кодекс Украины 2004 г. впервые ввел в Украине правовое регулирование отношений в сфере франчайзинга (гл. 76 ГК Украины), определив последний как договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за плату право пользования, согласно ее требованиям, комплексом принадлежавших этой стороне прав с целью производства и (или) продажи определенного вида товара и (или) предоставления услуг (ст. 1115 ГК Украины). Кроме того, правовое регулирование коммерческой концессии нашло отражение и в Хозяйственном кодексе Украины 2004 г., регулирующем, прежде всего, отношения субъектов хозяйствования во внутреннем обороте. Таким образом, украинский законодатель для правовой регламентации отношений по франчайзингу использовал понятие коммерческой концессии.

В Украине отсутствует специальное законодательство о франчайзинге. Но стоит отметить, что наличие такого специального законодательства в государстве является скорее исключением, чем правилом. Так, сегодня в мире насчитывается лишь чуть более десяти стран, в которых приняты отдельные законы о франчайзинге. В то же время высокий уровень регулирования охраны прав на объекты интеллектуальной собственности в национальном законодательстве существенно влияет на развитие франчайзинга и привлечения в страну иностранных франчайзеров [12].

Суть франчайзинга приобретает весомое значение с поддержкой и распространения концепций, которые имеют вес и признание на рынке. В Украине франчайзинг сопутствует прежде всего инвесторам и фирмам, которые начинают бизнес, в создании нового бизнеса и диверсификации своей деятельности за использование технологий и инноваций франчайзера для избегания трудностей и нестабильности нового бизнеса, что сопровождают его начало [8].

Такая интегрированная форма организации бизнеса создает предпосылки для реализации достаточно крупномасштабных программ. Тщательно спланированная и обоснованная программа франчайзинга позволяет предпринимателю существенно расширить границы своих возможностей, определить главные направления своей деятельности, прогнозировать свои будущие доходы, быстро получить общественное признание [2; с.11].

РАЗДЕЛ 3. ПЕРСПЕКТИВЫ ФРАНЧАЙЗИНГОВЫХ ДОГОВОРОВ В УКРАИНЕ

Распространение отношений франчайзинга в Украине имеет большое значение для успешного осуществления процессов рыночной трансформации, реализации позитивных тенденций развития бизнеса и потребительского рынка. Именно от эффективности развития отношений франчайзинга зависят как дальнейшие возможности обоюдно выгодной (для державы и инонациональных хозяйственных структур) деятельности в Украине ведущих компаний мира, так и постоянное развитие национальных бизнесовых структур [7].

На сегодняшний день более 200 компаний в Украине являются франчайзерами, если ссылаться на данные экспертного исследования украинского рынка франчайзинга. Еще 300 компаний имеют высокий потенциал перехода на франчайзинговую основу. Но развитию франчайзинга мешают две проблемы: нежелание компаний раскрывать свои стандарты ведения бизнеса и неготовность поделиться информацией; при покупке франшизы люди должны видеть схемы работы для каждого отдела, каждой структурной единицы бизнес-процесса, а часто это не налажено нормально, и как результат - нечего предложить рынку. Даже самый большой в мире франчайзер - McDonalds - в Украине не готов открыть свои бизнес-стандарты, поэтому существует такое малое количество предложений по франчайзингу.

Система рыночных отношений типа франчайзинга в это время еще формируется в Украине. По оценкам Министерства экономики Украины, на сегодня в Украине подписано более чем 80 франчайзинговых контрактов, треть которых касается рынка нефтепродуктов, еще четверть - системы fast food. Самые большие франчайзеры - McDonalds, "Кодак", "Фуджи", "Билла", "Альянс", "Ростикс" и др.

Но для развития франчайзинга при нынешних условиях в Украине существует ряд проблем:

- нечеткая нормативно-правовая база, которая не регулирует многие из вопросов, связанных с франчайзингом;

- проблемы финансово-кредитного характера;

- отсутствие необходимого информационного обеспечения;

- недостаточная осведомленность предприятий с возможностями такого способа ведения бизнеса, как франчайзинг; отсутствие знаний, прежде всего, правовых, необходимых для ведения бизнеса в роли как франчайзера, так и франчайзи;

- нехватка соответствующих консультационных структур.

Из-за всех препятствий ведения франчайзинга он в Украине развивается медленнее, чем в других странах. Несмотря на это, много людей желают влаживать деньги в свой бизнес, но у них не всегда есть деньги на "раскрутку". В таких случаях наиболее актуальным решением для них есть франчайзинг. Например, компания Fast Food System Ltd начинала свою работу с франшизы во Львове "без кредитов и стартового капитала", а сегодня у нее есть сети пиццерий "Челентано", фаст-фудов Potato Hause и кафе "Пункт".

Развивать франчайзинговую сеть имеет намерение и компания "Евросеть". В 2006 г. В Украине планировалось открыть 150 салонов под брендом "Техмаркет", 60% которых будут работать по партнерским программам, то есть по франшизе. Сейчас в СНГ работает более чем 2400 салонов "Евросеть" и 54 - на территории Украины.

Франчайзинг все шире используется при создании технических станций обслуживания автомобилей, например, "ЗАЗ-Деу", автозаправочных станций, например, "ТНК-Украина", "Лукойл-Украина", магазинов автомобильных товаров и аксессуаров - сеть магазинов АТЛ, салонов красоты, которые иногда работают не только под торговой маркой, которая создана для салонов красоты, а и под торговой маркой, известной потребителю. В качестве примера можно привести торговую марку "Тико", которая используется для автозаправок, супермаркетов и салонов красоты, продажи товаров по каталогам. На сегодняшний день этот вид предпринимательской деятельности используется при распространении товаров с известных каталогов "Отто", "Квелли" и др.