Учредительным документом ЗАО (ОАО) также является Устав (ст.11 Закона N 208-ФЗ). Учредители ЗАО (ОАО) заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества. Договор о создании ЗАО (ОАО) утрачивает силу с момента регистрации общества в качестве юридического лица (ст.9 Закона N 208-ФЗ).

Уставный капитал ЗАО (ОАО) состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом (ст.34 Закона N 208-ФЗ).

Уставный капитал ООО составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками. Размер доли соответствует стоимости вклада, внесенного участником, поэтому доли участников могут быть различными.

Оплата долей в уставном капитале ООО может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (ч.1 ст.15 Закона N 14-ФЗ). Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества. Независимая оценка имущества необходима только в случае, если его стоимость составляет более 20 000 руб., в иных случаях имущество оценивается самими учредителями (ст.15 Закона N 14-ФЗ).

Минимальный размер уставного капитала ООО должен быть не менее 10 000 руб. (ст.14 Закона N 14-ФЗ). Минимальный размер уставного капитала ЗАО должен составлять не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, т.е. также 10 000 руб. (ст.26 Закона N 208-ФЗ). Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда на дату регистрации общества 100 000 руб.

Отличительной особенностью ООО является необходимость оплаты не менее чем 50% уставного капитала до государственной регистрации общества при его создании (п.2 ст.16 Закона N 14-ФЗ). При создании ЗАО (ОАО) оплаты уставного капитала до государственной регистрации общества не требуется. Акции, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Выход из ООО участников по сравнению с ЗАО (ОАО) процедура более сложная и долговременная. Выход участника общества из ООО осуществляется путем отчуждения доли в уставном капитале на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. При этом для выхода из состава ООО согласие других участников общества не требуется. Доля переходит к обществу в момент получения заявления о выходе участника из ООО (п. п.2 п.7 ст.23 Закона N 14-ФЗ). При выходе участника из ООО ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале общества или выдано в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом и уставом (п.2 ст.94 ГК РФ). Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 8 декабря 2011 №175-ФЗ) // Российская газета. 1994. 8 декабря; Российская газета. 2011. 8 декабря. Поэтому выход участника из ООО может повлечь уменьшение имущества общества. В некоторых случаях, особенно если большую часть имущества составляет неделимый объект, это может повлиять на дальнейшую деятельность.

В ЗАО (ОАО) передача прав другим лицам возможна только с помощью продажи или дарения акций, поэтому при выходе из акционерного общества его участник не может потребовать от самого общества никаких выплат. Выходящий из ЗАО (ОАО) акционер имеет право продать имеющиеся у него акции по рыночной стоимости. У участников имеется преимущественное право на выкуп акций. При выходе из акционерного общества не происходит уменьшение имущества (кроме случаев, когда акции приобретаются самим акционерным обществом). Имущество и активы ЗАО (ОАО) распределяются среди акционеров только в случае его ликвидации.

Для ЗАО (ОАО) предусмотрена трехзвенная система управления его делами, т.е. общее собрание акционеров, совет директоров общества (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества, при этом может быть как единоличный, так и одновременно единоличный и при этом коллегиальный исполнительный орган. Однако в акционерных обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 Устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров.

Для ООО предусмотрена обязательная двухзвенная система управления делами общества, т.е. высший орган ООО - общее собрание его участников и исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный). Уставом ООО может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества.

Что касается распределения прибыли, то по общему правилу часть прибыли ООО, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Однако Устав ООО при его учреждении или путем внесения в него изменений может оговаривать особый порядок распределения прибыли между участниками (ст.28 Закона N 14-ФЗ). В ЗАО (ОАО) размер дивидендов участников общества зависит от категории принадлежащих им акций.

Общеизвестно, что организационно-правовая форма - Общество с ограниченной ответственностью является основным организационным правовым продуктом, потребляемым субъектами малого предпринимательства в России. Гаврилова С. ООО или ЗАО (ОАО) - основные отличия // Финансовая газета. Региональный выпуск. 2011. N 51. С. 11.

Общество с дополнительной ответственностью - учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п.1 ст.95 ГК). В ГК ему посвящена единственная статья - 95, которая непосредственно регулирует только два вопроса - ответственность его участников (п.1) и содержание его фирмы (п.2). В остальном же к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществах с ограниченной ответственностью. И хотя в п.3 ст.95 ГК говорится о возможности применения к обществам с дополнительной ответственностью правил Кодекса об обществах с ограниченной ответственностью (т.е. ст.87-94), это не означает невозможности применения к ним Закона об ООО, иначе многие вопросы создания и деятельности обществ с дополнительной ответственностью останутся нерешенными. В отношении общества с дополнительной ответственностью не имеют прямого действия специальные правила о других коммерческих организациях, поэтому их применение возможно только в порядке аналогии закона и при наличии достаточных для этого предпосылок (п.1 ст.6 ГК).

Таким образом, в отношении обществ данного вида действуют: а) специальные правила ст.95 ГК; б) правила об обществе с ограниченной ответственностью и ст.87-94 ГК; в) общие положения о хозяйственных товариществах и обществах (ст.66-68 ГК); в) основные положения о юридических лицах - § 1 гл.4 ГК (ст.48-65 ГК).

Требование к фирме общества с дополнительной ответственностью не оригинально (и сопоставимо с требованиями, предъявляемыми к фирме общества с ограниченной ответственностью): она должна содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п.2 ст.95 ГК, ср. с п.2 ст.87 ГК).

Ответственность. Общество с дополнительной ответственностью отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (п.1 ст.56 ГК). Особенностью такого общества является дополнительная ответственность участников по его обязательствам. Благодаря этому признаку общество, имея много общего с обществом с ограниченной ответственностью, в то же время имеет некоторое сходство с хозяйственными товариществами и производственным кооперативом.

1. Ответственность участников по обязательствам общества является субсидиарной (т.е. дополнительной) к той ответственности, которую несет само общество как основной должник. Поэтому участники могут нести ответственность по обязательствам общества, если само общество не сможет ответить по этим обязательствам (ввиду отсутствия или недостаточности имущества). Общие правила ст.399 ГК (за отсутствием специальных правил в ст.95 ГК) позволяют исключить ответственность участников в следующих трех случаях - если кредитор:

не предъявлял требования к обществу вообще;

предпочел иметь дело не с обществом, а с его участниками по неуважительным причинам (т.е. по причинам, несвязанным с отказом товарищества или с неполучением от него ответа относительно предъявленного требования);

предпочел иметь дело с участниками вместо реальной возможности удовлетворить свое требование к обществу путем зачета встречного требования или бесспорного взыскания средств.

Именно поэтому кредитор, не предъявивший по каким-либо причинам своего требования к обществу, лишается возможности получить удовлетворение от его участника впоследствии - в пределах трехлетнего срока исковой давности.

2. Если общество имеет двух и более участвующих в нем лиц, их ответственность носит солидарный характер. Согласно общим правилам о солидаритете (ст.322-326 ГК) кредитор вправе требовать исполнения как от всех участников-должников совместно, так и от любого из них в отдельности (как полностью, так и в части долга). Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, вправе требовать недополученное с остальных должников. Все солидарные должники считаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью. Исполнение солидарной обязанности полностью одним должником погашает обязательство и освобождает остальных должников от исполнения, однако порождает регрессное требование исполнившего должника в отношении остальных должников (ст.323, 325 ГК).

Солидарная ответственность участников общества не имеет той специфики, которая присуща полным товарищам в хозяйственных товариществах (п.2 ст.75 ГК), а из-за сущностных различий между хозяйственными товариществами и обществами аналогия закона в этом вопросе исключена. Кроме того, о солидарной ответственности участников общества нельзя говорить в принципе при отсутствии множественности лиц на обязанной стороне, т.е. если общество является одночленным (абз.2 п.1 ст.66 ГК).

3. Ответственность участников устанавливается в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. Кратность выражается коэффициентом, который может быть представлен целым (2; 3; 5 и т.д.) или дробью (2,5; 3,3; 5,6 и т.д.). Кратность размера ответственности должна быть одинаковой для всех участников. Закон запрещает, чтобы один участник нес ответственность в трех-, а другой - в пятикратном размере стоимости вклада. Отсюда следует, что если участники внесли вклады одинаковой стоимости (например, два участника по 1 млн. руб.) и несут ответственность в трехкратном размере стоимости вклада, их ответственность будет одинаковой: 3 млн руб. (1 млн руб. х 3). Если же участники внесли вклады разной стоимости (например, один - 1 млн. руб., а другой - 2 млн. руб.) и несут ответственность в трехкратном размере стоимости вклада, то первый будет отвечать на 3 млн. руб. (1 млн. руб. х 3), а второй - на 6 млн. руб. (2 млн. руб. х 3).

Понятно, что участники несут ответственность только частью своего имущества. Пределы такой - неполной - ответственности не устанавливаются нормативно, а потому индивидуальны для каждого общества и определяются его учредительными документами. При установлении ответственности участника ее пределы в каждом конкретном случае могут максимально ограничиваться и расширяться (в результате чего общество с дополнительной ответственностью может приближаться к обществу с ограниченной ответственностью или к полному товариществу). Поскольку ответственность участников должна быть во всяком случае, коэффициент кратности не может быть равен нулю, ничтожно будет и соглашение об исключении ответственности (ср. п.3 ст.75 ГК): все это подрывает саму конструкцию общества с дополнительной ответственностью, лишает его основополагающего конструктивного признака - дополнительной ответственности участников. В то же время участники не могут и не должны нести полную ответственность, иначе общество будет создавать необоснованную конкуренцию полному товариществу. Неясно, впрочем, как быть, если согласно заданному коэффициенту кратности ответственность участника намного превышает все мыслимое и немыслимое его личное имущество. Закон ничего не говорит на этот счет (не вводит каких либо ограничений на коэффициент), т.е. отдает это вопрос на откуп учредительным документам.

4. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (или в ином порядке, предусмотренном учредительными документами) (п.1 ст.95 ГК). Так, если в обществе было три участника, вклады которых составляли 50%, 25% и 25%, то при банкротстве первого участника его ответственность в размере 1 млн. руб. распределится между двумя другими участниками, учитывая равенство их долей, поровну (т.е. по 500 тыс. руб. на каждого). Если вклады трех участников составляли, к примеру, 60%, 30% и 10%, то при банкротстве первого участника его ответственность в размере 1 млн. руб. распределится между двумя другими участниками по принципу 3/1, т.е. за участника-банкрота второй участник должен будет нести ответственность в пределах 750 тыс. руб. (30% х 1 млн. руб. / 40%), а третий - в пределах 250 тыс. руб. (10% х 1 млн. руб. / 40%).

Понятно, что если в обществе только два участника, ответственность участника-банкрота переходит на другого участника в полном объеме, а если общество является одночленным (состоит из единственного участника-банкрота), сказанное о переходе ответственности на других участников исключается в принципе за их отсутствием.

1.4 Индивидуальное предпринимательство

Индивидуальное предпринимательство - самая простая форма организации бизнеса. Создание индивидуумом собственного дела не ограничено формальностями, а потребности в начальном капитале, как правило, невелики. Велика, однако, его личная ответственность, и индивидуальный предприниматель серьезно рискует, привлекая кредитные средства. Как мелкий собственник, индивидуальный предприниматель пользуется определенными льготами, в частности, в сфере налогообложения. Зачастую он выступает в роли и менеджера, и наемного работника.

В Германии индивидуальные предприятия распространены в розничной и мелкооптовой торговле, а также в местной промышленности. Владелец такого предприятия отвечает по его обязательствам всем своим имуществом. Аналогичная форма есть во Франции - предприятие с ограниченной ответственностью, записанное на одного владельца.

Индивидуальный предприниматель - физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Ограничения в приобретении статуса индивидуального предпринимателя следующие.

1. Возраст. Заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие 18 лет, а также несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные, т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда (в соответствии со ст.27 ГК). Несовершеннолетние вправе приобрести статус индивидуального предпринимателя, зарегистрироваться в качестве такового с письменного согласия родителей, усыновителей, попечителей (ст.22.1 Закона о регистрации). Закон не определяет возраст таких лиц. На наш взгляд, следовало бы установить его - 16 лет. Именно с этого возраста наступает налоговая, административная ответственность, уголовная ответственность за экономические преступления. Обратим внимание, что членом фермерского хозяйства может стать физическое лицо, достигшее 16 лет. Письменное согласие родителей необходимо рассматривать не только в качестве условия регистрации несовершеннолетнего предпринимателя, но и как постоянное согласие на совершение им сделок в процессе осуществления предпринимательской деятельности. В противном случае согласно ст.26 ГК несовершеннолетний предприниматель (в возрасте с 14 до 18 лет) должен будет получать письменное согласие родителей, усыновителей, попечителей на совершение большинства сделок. Он не сможет самостоятельно получить кредит, налоговый кредит, выступать в качестве поставщика, подрядчика и пр. Представляется, что по данному вопросу необходимо изменение ст.26 ГК РФ либо хотя бы разъяснение высших судебных инстанций.

2. Состояние здоровья само по себе не является препятствием для государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя. Но не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лица, признанные недееспособными (они самостоятельно не участвуют в совершении сделок, от их имени сделки совершают их опекуны - ст.29 ГК РФ), или ограниченные в дееспособности решением суда лица, которые самостоятельно вправе совершать только мелкие бытовые сделки (ст.30 ГК РФ). В Законе о регистрации такие основания отказа в регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей, как недееспособность и ограниченная дееспособность, прямо не указаны. Но это не значит, что в регистрации по этим основаниям им отказать нельзя. Законодательство о государственной регистрации состоит из норм ГК РФ, Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов РФ (ст.1 Закона о регистрации). Из смысла указанных выше норм ГК - ст.26, 29, 30 ГК РФ, ст.22.1 Закона о регистрации следует, что недееспособность и ограниченная дееспособность граждан как очевидные препятствия для занятия предпринимательской деятельностью должны рассматриваться как основания для отказа в регистрации. Представляется вместе с тем, что в Законе о регистрации эти факты следовало бы указать как обстоятельства, препятствующие регистрации, равно как и механизм выявления, проверки этих обстоятельств, препятствующих регистрации. Надо иметь в виду, что существуют также ограничения (противопоказания) для лиц дееспособных, но страдающих различными серьезными заболеваниями, к работе на высоте, под землей, работе, требующей быстрой реакции и осторожности (на транспорте, в охране с оружием и пр.). Но подобные обстоятельства, препятствующие выполнению конкретной работы, выявляются не в момент регистрации, а при получении водительских прав, прав на ношение оружия, а в установленных случаях - при аттестации специалистов, выдаче лицензии. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон N 51-ФЗ от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 8 декабря 2011 №175-ФЗ) // Российская газета. 1994. 8 декабря; Российская газета. 2011. 8 декабря.

3. Запрещено заниматься предпринимательской деятельностью гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой (ст.17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. "О государственной гражданской службе в РФ"). При проверке Генеральной прокуратурой РФ соблюдения законодательства о противодействии коррупции в органах власти субъектов РФ в 2004 г., установлено, что почти повсеместно чиновники занимаются коммерческой деятельностью, участвуют в управлении разного рода структурами, извлекают другие выгоды из своего положения. Проверка выявила более 22 тыс. таких нарушений лишь за полгода, в том числе случаев взяточничества. Однако Закон о регистрации не предусматривает такого основания в отказе от регистрации, как выполнение лицом обязанностей должностного лица в системе государственной службы. Именно поэтому так много нарушений в этой сфере среди государственных служащих. В качестве санкции за совмещение обязанностей государственного служащего с предпринимательской деятельностью прежде всего должны применяться меры дисциплинарного воздействия, вплоть до расторжения служебного контракта и освобождения гражданского служащего от занимаемой должности (ст.37 Закона о государственной гражданской службе).

4. Виды деятельности. Индивидуальные предприниматели обладают общей правоспособностью и могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, кроме запрещенных законом.

Право заниматься лицензируемыми видами деятельности возникает с момента получения лицензии (п.3 ст.23, п.3 ст.49 ГК РФ).

Однако некоторые виды деятельности осуществляют только юридические лица, но не индивидуальные предприниматели (например, банковская деятельность, обязательный аудит, деятельность в качестве страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг).

Предусмотрены некоторые особенности легитимации и осуществления деятельности физического лица - индивидуального предпринимателя:

для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не требуется стартовый капитал (в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал);

меньшее количество документов представляется в регистрирующий орган (нет учредительных документов);

предприниматель не обязан вести бухгалтерский учет. Он ведет только налоговый учет, отражая хозяйственные операции в Книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе;

в отношении индивидуального предпринимателя применяется судебный порядок взыскания налогов, а с юридических лиц налоги могут быть взысканы во внесудебном порядке;

на него не распространяются установленные Центральным банком для юридических лиц ограничения в расчетах наличными деньгами;

для него облегчен (по сравнению с юридическими лицами) переход на упрощенную систему налогообложения. Например, препятствием такого перехода для юридических лиц является наличие основных средств и нематериальных активов с остаточной стоимостью их по балансу более 100 млн. рублей (ст.346.12 НК РФ). На индивидуальных предпринимателей это ограничение не распространяется, так как они не ведут бухгалтерского учета. Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ и часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ (в ред. от 30 марта 2012 г.) // Российская газета. 2000. 10 августа; Российская газета. 2012. 4 апреля.

Указанные особенности скорее относятся к неким преимуществам в деятельности индивидуального предпринимателя по сравнению с юридическими лицами.

Но риск индивидуального предпринимателя в ряде случаев выше риска юридических лиц. Ведь его имущество не обособлено на балансе, как это имеет место в деятельности юридических лиц. Поэтому по требованиям кредиторов он отвечает всем своим имуществом, за исключением небольшого перечня имущества, на которое не может быть обращено взыскание (предусмотрен ст.446 ГПК РФ).

Требования кредиторов к гражданину, не связанные с ведением им предпринимательской деятельности, могут быть предъявлены и после завершения процедур банкротства (ст.25 ГК РФ). Юридическое лицо после завершения процедуры конкурсного производства исключается из Единого государственного реестра юридических лиц. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя с момента принятия решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) утрачивает юридическую силу (п.1 ст.25 ГК РФ). Но в отличие от юридического лица, которое в результате банкротства как субъект права прекращает существование, физическое лицо живет и работает, а по истечении года со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) вправе вновь зарегистрироваться в качестве предпринимателя (ст.216 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Глава 2. Обоснование деятельности индивидуального предпринимателя

2.1 Требования при регистрации индивидуального предпринимателя

В соответствии со ст.2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. По российскому законодательству регистрация является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого возникает юридическое лицо и приобретает соответствующий статус индивидуальный предприниматель.

Кроме того, государственная регистрация преследует цели сбора информации, на основе которой происходит осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с незаконной практикой тайного предпринимательства; проведение налогообложения; получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики. Открытая информация о субъектах предпринимательской деятельности из государственных ресурсов предоставляется в установленном порядке всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления.

Процедура государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности урегулирована рядом нормативных актов. На федеральном уровне это ГК РФ, Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о регистрации). О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ (в ред. от 1 апреля 2012 г.) // Российская газета. 2001. 10 августа; Российская газета. 2012. 4 апреля. Этот Закон регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации, ликвидации, внесении изменений в их учредительные документы, в связи с государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением государственных реестров - Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

В соответствии со ст.1 Закона о регистрации государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с Законом о регистрации. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ (в ред. от 1 апреля 2012 г.) // Российская газета. 2001. 10 августа; Российская газета. 2012. 4 апреля.

В соответствии с п.1 ст.22.1 Федерального закона N 129-ФЗ лицо, желающее зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, обязано лично или почтовым отправлением с объявленной при пересылке ценностью и описью вложения представить в налоговую инспекцию следующие документы:

заявление о государственной регистрации по форме Р21001, утв. постановлением Правительства РФ от 19.06.02 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве частных предпринимателей";

документ об уплате государственной пошлины в размере 400 руб. (п.8 ч.1 ст.333.33 НК РФ);

копию паспорта или иного документа, удостоверяющего личность физического лица;

подлинник или копию документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке место жительства физического лица;

для несовершеннолетних - нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на ведение предпринимательской деятельности либо копию свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копию решения органа опеки и попечительства или копию решения суда об объявлении регистрируемого физического лица полностью дееспособным.

Налоговый орган не вправе требовать представления каких-либо иных документов, помимо перечисленных в п.4 ст.9 Федерального закона N 129-ФЗ.

За государственную регистрацию уплачивается государственная пошлина в порядке, определенном главой 25.3 "Государственная пошлина" НК РФ (ст.3 Закона N 129-ФЗ).

Статья 333.33 НК РФ предусматривает уплату государственной пошлины в следующих размерах:

за государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя - 800 руб.;

за государственную регистрацию прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя - 20% размера государственной пошлины, установленного за государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, т.е.160 руб.;

за повторную выдачу свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя - 20% размера государственной пошлины, уплаченной за государственную регистрацию. Илюшина М.Н. Проблемы государственной регистрации субъектов малого предпринимательства // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. 2008. № 3. С. 23-27.

Таким образом, для того чтобы стать предпринимателем по месту своей регистрации, гражданину, как правило, достаточно представить в налоговый орган заявление, копию паспорта и квитанцию об уплате государственной пошлины.

Согласно Федеральному закону N 129-ФЗ индивидуальный предприниматель должен быть зарегистрирован в течение пяти рабочих дней с момента подачи документов в налоговый орган (п.1 ст.8); датой представления документов на государственную регистрацию считается день их получения налоговым органом (п.2 ст.9); моментом государственной регистрации признается внесение налоговым органом соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (п.2 ст.11).

Не позднее чем через один рабочий день с момента государственной регистрации налоговый орган по желанию заявителя выдает или направляет по почте свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если:

не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве;

не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью;

не истек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ (в ред. от 1 апреля 2012 г.) // Российская газета. 2001. 10 августа; Российская газета. 2012. 4 апреля.

На это указывает и правоприменительная практика. Например, такой вывод следует из решения Арбитражного суда Орловской области от 29.05.09 г. N А48-1500/2009, в котором арбитры проверяли правомерность отказа в регистрации индивидуального предпринимателя в качестве главы крестьянского (фермерского) хозяйства, по законодательству также признаваемого индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с п.3 Правил ведения Единого государственного реестра налогоплательщиков, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.04 г. N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", ЕГРИП содержит сведения о физических лицах, поставленных на учет по основаниям, установленным НК РФ с указанием идентификационного номера налогоплательщика согласно приложению к Правилам ведения единого государственного реестра налогоплательщиков.

В соответствии с п.2 ст.5 Закона N 129-ФЗ в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей содержатся следующие сведения о коммерсанте:

фамилия, имя и (если имеется) отчество на русском языке (для иностранных граждан и лиц без гражданства такие сведения дополнительно указываются с помощью букв латинского алфавита на основании сведений, содержащихся в документе, удостоверяющем личность в соответствии с законодательством Российской Федерации);

пол;

дата и место рождения;

гражданство (при отсутствии у индивидуального предпринимателя гражданства указывается: "лицо без гражданства");

место жительства в Российской Федерации (указывается адрес: наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры, по которому индивидуальный предприниматель зарегистрирован по месту жительства в установленном законодательством Российской Федерации порядке);

данные паспорта, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации (если индивидуальный предприниматель является гражданином Российской Федерации);

вид и данные документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (если индивидуальный предприниматель является иностранным гражданином);

вид и данные документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства (если индивидуальный предприниматель является лицом без гражданства);

вид, данные и срок действия документа, подтверждающего право индивидуального предпринимателя временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если индивидуальный предприниматель является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

дата государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения в ЕГРИП записи об указанной государственной регистрации;

дата и способ прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (по заявлению, либо в связи со смертью, либо в связи с принятием судом решения о признании несостоятельным или о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке, либо в связи с вступлением в силу приговора суда, которым назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, либо в связи с аннулированием документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока действия указанного документа);

сведения о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем;

ИНН, дата постановки на учет индивидуального предпринимателя в налоговом органе;

коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

номер и дата регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя в территориальном органе ПФР; в исполнительном органе ФСС РФ; в территориальном фонде обязательного медицинского страхования; сведения о банковских счетах индивидуального предпринимателя. Семенихин В.В. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей: правовая основа //Аудиторские ведомости. 2012. N 9. С. 21.

Порядок внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в ЕГРИП, определен в ст.22.2 Закона N 129-ФЗ. Для внесения изменений в указанные сведения коммерсант должен представить в регистрирующий орган (налоговый орган по месту жительства) следующие документы:

подписанное заявление о внесении изменений в ЕГРИП, заявление подается по форме N Р24001;

копию документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в ЕГРИП сведений об индивидуальном предпринимателе.

Документы для внесения в ЕГРИП изменений, касающихся сведений об индивидуальном предпринимателе, представляются в налоговый орган в том же порядке, что и при самой государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. При этом верность копии документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в ЕГРИП сведений об индивидуальном предпринимателе, должна быть заверена у нотариуса.

Получив указанные документы, налоговый орган вносит необходимые изменения в ЕГРИП в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня предоставления документов. Если вносимые изменения касаются адреса индивидуального предпринимателя, то после внесения соответствующей записи в ЕГРИП налоговый орган пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту жительства коммерсанта и с этого момента индивидуальный предприниматель обслуживается уже в новой налоговой инспекции.

Порядок государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя прокомментирован в ст.22.3 Закона N 129-ФЗ. Основаниями для прекращения деятельности в качестве индивидуального предпринимателя могут являться:

принятие коммерсантом решения о прекращении предпринимательской деятельности;

смерть индивидуального предпринимателя;

принятие судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

принудительное решение суда о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;

вступление в силу приговора суда, которым индивидуальному предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок;

аннулирование документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончание срока действия указанного документа.

По каждому из перечисленных случаев государственная регистрация осуществляется на основании конкретных пакетов соответствующих документов.

При прекращении деятельности в связи с принятием решения о прекращении бизнеса:

заявления, подписанного индивидуальным предпринимателем, по форме N Р26001;

документа об уплате государственной пошлины;

документа, подтверждающего представление в территориальный орган ПФР сведений в соответствии с п. п.1-8 п.2 ст.6 и п.2 ст.11 Федерального закона от 1.04.96 г. N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" и в соответствии с частью четвертой ст.9 Федерального закона от 30.04.08 г. N 56-ФЗ "О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений".

При прекращении деятельности в связи со смертью - на основании поступивших в регистрирующий орган в установленном законодательством Российской Федерации порядке сведений о государственной регистрации смерти данного лица.

При прекращении деятельности в связи с принятием судом решения о признании предпринимателя несостоятельным (банкротом) - на основании копии решения суда о признании его несостоятельным (банкротом), поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

При прекращении деятельности в принудительном порядке по решению суда - на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством Российской Федерации порядке копии решения суда о прекращении деятельности данного лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке.

При прекращении деятельности в связи с вступлением в силу приговора суда, которым предпринимателю назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, - на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти порядке информации о вступлении в силу указанного приговора суда.

При прекращении деятельности в связи с аннулированием документа, подтверждающего право данного лица временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока действия указанного документа - на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти порядке информации об аннулировании указанного документа или на основании окончания срока его действия с учетом содержащихся в государственном реестре сведений о таком сроке.

Документы для государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя представляются в общем порядке, предусмотренном ст.9 Закона N 129-ФЗ, т.е. лично или по почте.

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в сроки, предусмотренные ст.8 Закона N 129-ФЗ, а именно в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в налоговую инспекцию.

Согласно п.9 ст.22.3 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу после внесения об этом записи в ЕГРИП, за исключением следующих случаев:

смерть физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя;

признание его судом несостоятельным (банкротом);

прекращение в принудительном порядке по решению суда его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

вступления в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок;

аннулирование документа, подтверждающего право иностранного гражданина либо лица без гражданства временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончание срока действия указанного документа.

Регистрация является заключительным, но не единственным шагом в данном направлении.

Если индивидуальные предприниматели привлекают работников по трудовым договорам, они становятся страхователями по двум видам социального обеспечения:

на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;

от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

При заключении трудового договора предприниматели обязаны встать на учет в органах ФСС России, перечислять за работников страховые взносы, обеспечивать выплату им страхового обеспечения (например, пособий по временной нетрудоспособности) и нести иные обязанности, установленные в ст.4.1 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" и ст.17 Федерального закона от 24.07.98 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".

Если предприниматель заключает гражданско-правовой договор, то в общем случае он страхователем ни по одному из указанных видов соцобеспечения не становится. Исключение - если в договор включено положение, обязывающее его уплачивать взносы на "профтравматизм". Тогда бизнесмен должен встать на учет как страхователь по данному виду соцобеспечения. На это фонд обращает внимание в комментируемом письме.

Порядок регистрации страхователей по страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством утвержден приказом Минздравсоцразвития России от 07.12.2009 N 959н. Порядок регистрации индивидуального предпринимателя в качестве страхователя от "профтравматизма" - постановлением ФСС России от 23.03.2004 N 27.

И тот и другой документы предусматривают бланки соответствующих заявлений о постановке на учет. Реквизиты указанных бланков практически идентичны.

Фонд напоминает, что регистрация индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей в случае заключения трудовых договоров с физическими лицами осуществляется одновременно по двум указанным видам страхования. На это указано в п.3 приказа N 959н. Таким образом, если бизнесмен привлекает физических лиц по трудовым договорам, ему следует руководствоваться положениями приказа N 959н и подать одно заявление. Это вытекает также из формы уведомления о постановке на учет, утвержденной приказом N 959н. В ней указано, что документ "подтверждает регистрацию физического лица в качестве страхователя по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством и по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".

Отметим, что, если индивидуальный предприниматель заключает только гражданско-правовые договоры, которыми предусмотрена уплата взносов на "профтравматизм", то заявление о постановке на учет следует подать по форме, предусмотренной постановлением N 27. Если предприниматель заключает и трудовые, и гражданско-правовые договоры (предусматривающие уплату взносов на "профтравматизм"), то, как нам сообщили в фонде, подавать нужно только одно заявление - по форме, утвержденной приказом N 959н.

Срок на подачу заявлений и по приказу N 959н и по постановлению N 27 одинаков. Заявления представляют в срок не позднее десяти дней со дня заключения договора (трудового или гражданско-правового) с первым из принимаемых работников (п.6 приказа N 959н и п.5 постановления N 27).

Вместе с заявлениями следует представить определенный пакет документов (п.10 приказа N 959н, п.10 постановления N 27):

паспорт;

копию свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;

копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

копии трудовых книжек нанимаемых им работников;

копии гражданско-правовых договоров при наличии в них условий об уплате страхователем взносов на "профтравматизм".

Обращает на себя внимание упоминание в комментируемом письме п.11 постановления N 27. В нем сказано: если на момент подачи заявления о регистрации в качестве страхователя физическому лицу открыты банковские счета в кредитных организациях, оно должно представить справку из кредитной организации. А вот согласно приказу N 959н представлять в фонд документы, подтверждающие наличие расчетного счета, предприниматель не обязан. Во избежание претензий при наличии счета рекомендуем включить требуемую справку в пакет документов для регистрации вне зависимости от основания постановки на учет.

Отметим, что если документы направляют по почте, то копии должны быть заверены нотариально. При этом подлинники направлять не нужно (п.14 приказа N 959н). Если документы для регистрации индивидуальный предприниматель сдает лично, то копии могут заверить сотрудники фонда. Постановление N 27 аналогичных уточнений не содержит, но представляется, что порядок будет такой же.

После получения документов фонд в срок, не превышающий пяти рабочих дней, осуществляет регистрацию индивидуального предпринимателя в качестве страхователя, о чем направляет ему соответствующие уведомление (п.15 приказа N 959н) или извещение (п.14 постановления N 27н), в зависимости от того, какое заявление заполнял предприниматель.

2.2 Особенности налогообложения индивидуального предпринимателя

В соответствии с нормами российского законодательства индивидуальные предприниматели могут использовать как обычную систему налогообложения, так и упрощенную систему налогообложения (УСН).

Выбрать систему налогообложения можно одновременно с регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, а можно и после.

Если будущий индивидуальный предприниматель захочет использовать УСН, он должен подать заявление об этом в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе. Только в этом случае он вправе применять УСН с даты своего создания, если же он не уложился в указанный срок или не подал такого заявления, то автоматически считается, что он применяет обычную систему налогообложения.

Добровольно изменить систему налогообложения можно только с начала следующего календарного года.

Государственная регистрация ИП осуществляется по месту его жительства на основании представляемых документов.

Индивидуальный предприниматель вправе осуществлять любой вид экономической деятельности, не запрещенной законодательством РФ. При оформлении заявления для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя указываются виды деятельности, которыми он предполагает заниматься.

Индивидуальный предприниматель вправе принимать на работу граждан и заключать с ними трудовые договоры.

При общем режиме налогообложения предприниматели являются плательщиками налога на доходы физических лиц (НДФЛ), порядок исчисления и уплаты которого определен главой 23 НК РФ. Донин Ю. Налогообложение индивидуальных предпринимателей // Аудит и налогообложение. 2011. N 4. С. 8.

НДФЛ уплачивается по ставке 13% с прибыли, то есть от доходов, уменьшенных на расходы. Порядок определения расходов принципиально такой же, как и у организаций, и установлен ст.252 НК РФ.

Предприниматели в течение текущего года уплачивают авансовые платежи по налогу согласно п.8 ст.227 НК РФ. Авансовые платежи исчисляются не налогоплательщиками, а налоговым органом, в котором налогоплательщик состоит на налоговом учете, и рассчитываются на весь текущий налоговый период.