Корпоративные юридические лица в строительной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Корпоративные юридические лица в строительной деятельности

холдинг ассоциация консорциум концерн

В настоящее время активно идет процесс объединения субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемые организации. С 2010 г. работа в строительстве возможна лишь при наличии допуска саморегулируемой организации (СРО). Такое же требование предъявляется к организациям, которые занимаются проектированием или инженерными изысканиями.

Юридическое лицо или ИП может быть членом нескольких саморегулируемых организаций каждого из видов (инженерные изыскания, проектирование, строительство) при условии, что в этих саморегулируемых организациях он получит только одно свидетельство о допуске к определенному виду работ, влияющих на безопасность объектов капитального строительства.

Действия всех участников объединений строительной отрасли согласованы, то есть организационная структура обеспечивает координацию их деятельности.

Данное правовое положение закреплено в п.1 ст. 121 ГК РФ:

“Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями”.

В объединениях существует гибкая система управления подведомственными субъектами. Предпринимательские объединения не являются вышестоящими по отношению к входящим в их состав участникам. Управленческие функции объединения выполняют лишь постольку, поскольку они добровольно делегированы им самими участниками.

Согласно ст. 121 ГК РФ объединения могут создаваться в форме ассоциаций или союзов. И те и другие являются объединениями юридических лиц, в отношении которых учредители не имеют имущественных прав (п.3 ст. 48 ГК РФ). Действующее законодательство не дает их определения и не поводит различий между ними. Однако, как представляется, сравнительный анализ функций, выполняемых каждым из них, показывает, что эти различия существуют. Они состоят, во-первых, в характере взаимоотношений между объединением и его участниками, то есть в особенностях распределения между ними прав, обязанностей и ответственности; во-вторых, в объеме полномочий, переданных объединению его участниками.

Ассоциация - это такое объединение, в котором координируются лишь некоторые виды деятельности участников. Управленческие функции в отношении своих участников ассоциация выполняет лишь в тех пределах, в которых они делегированы ей. Это, как правило, представление интересов участников ассоциации и их защита, координация промышленной и технической политики ассоциации и ее членов, участие во внешнеэкономических проектах и т.п.

Предпринимательский союз - это такое объединение, в котором хозяйственная деятельность участников координируется по всем важнейшим направлениям производственно-хозяйственной деятельности и финансово-экономической деятельности. Другое отличие союзов от ассоциаций состоит в том, что предпринимательские союзы имеют различные формы: концерны, корпорации, консорциумы, компании и т.п. Менее распространены картели, синдикаты, пулы, франчайзы и т.п. Особым правовым положением обладают холдинги и финансово-промышленные группы. Они занимают промежуточное положение между юридическими лицами и их объединениями.

Рассмотрим основные формы предпринимательских союзов:

Концерн - это группа тесно связанных между собой субъектов, контролируемых соответствующей системой управления, определяемой финансовой зависимостью участников от “центра” или соответствующим договором. Концерн отличает централизация значительной части управленческих функций в отношении производственно-хозяйственной деятельности участников. Но при этом каждому из них даны широкие возможности для реализации своих интересов. Концерны обладают научным и производственным потенциалом; это единый производственный комплекс, созданный по схеме: “исследование - проектирование - освоение - распространение”.

Корпорация - это предпринимательский союз, созданный на основе корпоративных интересов участников - хозяйствующих субъектов, объединенных единой целью - производство высокотехнологичной, конкурентоспособной продукции. Корпорация представляет собой совокупность хозяйствующих субъектов, которые добровольно передали свои полномочия по управлению их деятельностью.

Консорциум - договорная форма объединения однородных организаций. Все вопросы совместной деятельности участников консорциума определяются ими в учредительном договоре. Действующее законодательство практически не выделяет роль учредительного договора, не раскрывает его содержание. Между тем именно он предусматривает порядок действий участников при создании консорциума, условия распределения обязательств между участниками, порядок осуществления ими совместной деятельности, включая функции управления. Консорциумы предоставляют участникам широкие возможности для совместной деятельности. Они особенно эффективны при реализации крупных, долговременных и наукоемких проектов.

Холдинг - это многогранный производственно хозяйственный комплекс. По внешним признакам это “конгломерат”, в состав которого входят самые различные участники. На первый взгляд все они разобщены и не имеют ничего общего. В ряде случаев такая иллюзия сознательно ими поддерживается, поскольку является своего рода защитной реакцией их бизнеса от рисков, в том числе от враждебного поглощения. Однако несмотря на кажущуюся разобщенность все они объединены общим капиталом, связаны единым управлением и хозяйственной целью. Это позволяет холдингам успешно реализовать сложные и многофакторные финансовые схемы. Сам по себе холдинг корпорация или акционерная компания, управляющая или контролирующая деятельность одной или нескольких юридически самостоятельных компаний с помощью контрольного пакета акций контролируемых предприятий, которыми она владеет. Подавляющее большинство холдингов создано в виде компаний, когда взаимоотношения участников поддерживаются экономическими и финансовыми рычагами.

Несмотря на монопольный характер холдингов, обновление строительной отрасли, а также наращивание ее потенциала связано именно с этим видом предпринимательских объединений. Разумной мерой может быть “перекрестное” владение акциями, такая форма холдингов характерна для Японии, где банк владеет контрольным пакетом акций предприятия, а оно обладает контрольным пакетом акций банка. Таким образом, происходит сращивание финансового и промышленного капитала, что, с одной стороны, облегчает предприятию доступ к финансовым ресурсам, имеющимся у банка, а с другой стороны, дает банкам возможность полностью контролировать деятельность дочерних фирм, предоставляя им кредиты. Подобный механизм позволяет предотвратить распыление финансовых средств, дает возможность концентрировать их в едином правосубъектном образовании, состоящем из основного и дочерних обществ. Целесообразно также введение ограничений размера “пакета” акций субъекта, входящего в состав холдинга.

Разновидность холдингов - финансово-промышленные группы. Это либо холдинг, в котором юридические лица действуют как основное и дочерние общества, либо система участия, когда юридические лица полностью или частично объединили свои активы на основании учредительного договора. Указанные структуры успешно действуют в строительной отрасли. Термин “финансово-промышленная группа” употребляется в двух взаимосвязанных значениях: в широком смысле им обозначаются любые формы относительно устойчивого взаимодействия промышленного и финансового капитала, в узком смысле - форма интеграции промышленных и финансовых структур. Среди участников финансово-промышленных групп обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, банков или иных кредитных организаций, способных финансово обеспечить деятельность входящих в их состав участников.

Одним из требований к созданию саморегулируемых организаций, установленных Федеральным законом от 01.12.2007 г. № 315-ФЗ “О саморегулируемых организациях” является обеспечение имущественной ответственности членов саморегулируемых организаций перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами. Для обеспечения имущественной ответственности саморегулируемых организаций вправе воспользоваться механизмом страхования ответственности или сформировать компенсационный фонд.

Международная практика подтверждает, что основное бремя по компенсации ущерба потерпевшим при техногенных и природных катастрофах, авариях ложится на страховые организации, которые потом разбираются с виновниками аварий. В Российской Федерации основная нагрузка по компенсации ущерба потерпевшим приходится на бюджетную систему (федеральный, региональный или муниципальный бюджеты) либо ущерб не возмещается.

В последнее время произошел ряд крупных катастроф (например, Саяно-Шушенская ГЭС, взрыв боеприпасов на складе в Ульяновске), в результате которых погибло и пострадало большое количество граждан, нанесен огромный материальный ущерб. Как показывает практика, на сегодняшний день не всегда обеспечена реальная защита интересов граждан и государства. Необходимо решение следующих основных проблем: 

Разработка адекватных финансовых гарантий со стороны предпринимателей на случай причинения вреда третьим лицам. 

Создание единых минимальных стандартов страхования ответственности членов саморегулируемых организаций, обеспечивающих реальную защиту потерпевшим. 

Предъявление регулирующими органами, в ряде случаев, заниженных требований.

Так же актуальной задачей, требующей безотлагательного решения, является определение правового положения объединений. Однако ситуация довольно неоднозначная и противоречивая.

Ещё в 1991-2001 годах Федеральным Собранием РФ предпринимались попытки принятия нормативного акта о холдингах. Однако законопроект был отклонен Президентом РФ 20 июля 2000 года. Деятельность холдингов по-прежнему регламентируется Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 года №1392.

Другой пример правовой неопределенности - судьба Федерального закона от 30 ноября 1995 года №190-ФЗ “О финансово-промышленных группах”, регулировавшего правовые основы финансово-промышленных групп (во многом схожих с холдингами). Согласно ФЗ от 22 июня 2007 года № 115-ФЗ он утратил силу. Это не значит, что существующие финансово-промышленные группы прекратили существование. Однако законодательское определение важнейших видов предпринимательских объединений отсутствует (кроме государственных корпораций).

Представляется своевременным принятие нормативного правового акта о предпринимательских союзах и объединениях, в котором будут детализированы и конкретизированы положения ГК РФ о предпринимательских объединениях (ст. 121 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах и подзаконных актах, должны соответствовать нормам Кодекса. Следовательно, по отношению к ГК РФ нормативный акт о предпринимательских союзах и объединениях будет специальным законом. В нем целесообразно дать легальное определение важнейших перечисленных разновидностей предпринимательских объединений: ассоциаций, концернов, корпораций, консорциумов, компаний, холдингов, финансово-промышленных групп и т.п. Иными словами, предстоит компактно и доступно сформулировать характерные черты и особенности правого положения каждого из них, то есть показать специфику взаимоотношений между объединениями и его участниками, а также формы и способы осуществления управленческого воздействия на данные объединения.

Размещено на Allbest.ru