Регулирование отношений лизинга

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В наше время в Российской Федерации актуален вопрос обновления основных средств и материально-технической базы предприятий. Практически во всех сферах отечественной экономики изношенность основных средств субъектов предпринимательства достигла максимума, что приводит к катастрофическим последствиям для населения. Изношенность основных фондов жилищно-коммунального хозяйства, энергетики, транспорта приводит к постоянным авариям и как следствие жертвам среди людей. Это происходит по причине недостатка собственных средств для обновления материально-технической базы у подавляющего большинства отечественных предприятий.

Актуальность данной темы состоит в том, что в настоящее время в условиях отсутствия у многих предприятий начальных и свободных денежных средств, сложностей с получением банковского кредита и повышенного риска прямых денежных инвестиций - финансовый лизинг является идеальной формой эффективной и целенаправленной поддержки развития предприятий.

Происходящие в России экономические реформы наиболее остро поставили перед большинством предприятий проблему модернизации оборудования, приобретения дорогостоящих передовых технологий.

Чтобы получить экономический эффект от развития и использования техники, её приходится эксплуатировать в жестком режиме и, естественно, она быстро изнашивается.

Следует учитывать и то, что технологии постоянно развиваются и если их не обновлять, то возникает угроза отстать от конкурентов. Всё это подтолкнуло Российского законодателя повернуться лицом к лизингу оборудования, относящегося к основным средствам производства, как одному из эффективных способов кредитно-финансового обслуживания субъектов предпринимательской деятельности.

К лизингу прибегают обычно в том случае, когда нет возможности использовать кредит для закупки необходимого оборудования, или предполагается использовать собственный капитал и заёмные средства каким-то иным образом. Получая по договору лизинга машины и оборудование, лизингополучатель, используя один и тот же капитал, приводит в движение большее количество факторов производства.

Быстрое и широкое распространение лизинга в деловой практике обусловлено, прежде всего, выгодами его применения для участников хозяйственного оборота. Вот уже несколько десятков лет во многих развитых странах с помощью налоговых и амортизационных льгот создается благоприятный режим для лизинговых фирм, а последние действуют как в интересах поставщиков, которые получают дополнительные каналы сбыта и широкую рекламу продукции, так и в интересах пользователей, которым фактически предоставляется кредит.

Основными «конкурентами» лизинга как инструмента приобретения основных средств являются стандартный банковский кредит и финансирование из собственных средств предприятия. Лизинг обладает целым рядом базовых преимуществ перед этими вариантами с бухгалтерской, налоговой и финансовой точек зрения.

Цель данной курсовой работы заключается в юридическо - правовом понятие договора лизинга (финансовой аренды); анализе проблематики правового регулирования лизинга в современном гражданском праве.

Данная цель достигается решением следующих задач:

· определение понятия финансовой аренды (лизинга) и договора финансовой аренды (лизинга);

· изучением аспектов правового регулирования лизинга в современном российском законодательстве;

· анализом законодательных преимуществ лизинга в современном российском предпринимательстве;

· юридической характеристикой элементов договора лизинга, рассмотрением и анализом предмета, формы, субъектов, объектов и содержания;

· анализ проблематики, связанной с правовым регулированием лизинговых отношений;

Объектом исследования данной работы является лизинг как финансовая аренда.

Предметом выступает общая характеристика лизинга, его виды, значение.

лизинг финансовый аренда регулирование

1. Общая характеристика лизинга

1.1 Понятие договора лизинга. Лизинг как вид инвестиций

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучателей) имущество у определённого им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем; лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

Лизинг, это ещё и одна из форм предпринимательской деятельности, предусматривающая инвестирование временно свободных или привлечённых финансовых средств в имущество, передаваемое по договору физическим или юридическим лицам на определённый срок для использования в предпринимательских целях.

Существенное преимущество лизинга по сравнению с другими способами инвестирования состоит в том, что предпринимателю предоставляются не денежные ресурсы, а непосредственно средства производства, имеющие технико-экономические характеристики, определённые предпринимателем.

В странах со стабильной экономикой до 30% всех капиталовложений осуществляется именно через лизинг.

Самые разнообразные формы лизинга, используемые на практике, помогают многим государствам решать свои инвестиционные проблемы в экономике.

Происходит это потому, что лизинг отвечает ряду потребностей производства, без удовлетворения которых производство не может нормально функционировать и развиваться в рыночной экономике, в рыночной среде.

Одна из них, пожалуй самая важная, состоит в необходимости технико-технологического обеспечения производства, другая - в кредитно-финансовом обслуживании предприятий. Обе эти потребности взаимосвязаны и обслуживают друга. Кредитно-финансовое обеспечение предприятий способствует решению проблем обновления производства, которое, в свою очередь, требует адекватных форм финансирования инвестиций.

Для лизингополучателя лизинг - это особая форма материального кредита. Это важный канал инвестиционного процесса. Лизинг можно рассматривать и как услугу предоставления движимого и недвижимого имущества в пользование лизингополучателя. В этом качестве лизинг выполняет уже функцию не финансирования, а оказание услуг производству, т.е. выполняет производственную функцию.

Использование такого инструментария как лизинг безусловно поможет России относительно быстро пройти путь становления современного рыночного хозяйства, который Запад осваивал в течение более 30 лет.

Лизинг можно рассматривать как трёхсторонний комплекс отношений, трёхсторонний договор, в котором лизинговая компания по просьбе лизингополучателя приобретает оборудование у фирмы-изготовителя, а затем сдаёт его лизингополучателю во временное владение для предпринимательских целей за вознаграждение.

В составе договора лизинга содержатся элементы нескольких договоров, а именно: а) элементы договора купли-продажи между лизинговой компанией (лизингодателем) и фирмой-изготовителем на приобретение оборудования, где изготовитель оборудования - продавец, а лизинговая компания - покупатель; б) элементы договора аренды между лизинговой компанией и лизингополучателем, в силу которого первая передаёт второму во временное пользование оборудование, купленное у фирмы-изготовителя специально для этой цели.

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры. К обязательным договорам относится договор купли-продажи. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

Говоря о договоре купли-продаже как об обязательном договоре, составляющим лизинговую сделку следует иметь в виду, что это не классический договор купли-продажи.

По классическому договору купли-продажи покупатель не обязан уведомлять продавца товара о том, что товар предназначается для передачи его в аренду определённому лицу. В договоре лизинга наоборот, прямо предусмотрено, что лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначается для передачи его в аренду определённому лицу.

Более того, в Законе «О лизинге» (п. 2. ст. 10) предусмотрено, что при осуществлении лизинга лизингополучатель вправе предъявить непосредственно продавцу (поставщику) предмета лизинга, требования к качеству и комплектности, срокам поставок и другие требования, установленные договором купли-продажи между продавцом (поставщиком) и лизингодателем. Правильнее было бы назвать такой договор договором, направленным на приобретение лизингодателем предмета лизинга в собственность с целью его сдачи в лизинг лизингополучателю.

Ст. 421 Гражданского кодекса РФ позволяет сторонам заключать договоры как предусмотренные, так и не предусмотренные законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Договор лизинга по нашему мнению можно отнести к смешанным договорам.

Лизинговый договор заключается по следующей схеме: а) лизингополучатель заявляет лизинговой фирме (лизингодателю) о своём желании арендовать то или иное имущество, устанавливает определённые требования к этому имуществу и, как правило, указывает на изготовителя этого имущества; б) лизингодатель определяет круг вероятных производителей (поставщиков) заказанного имущества и запрашивает их о возможности приобретения этого имущества для сдачи его в лизинг; в) он же (лизингодатель) оценивает риск совершения лизинговой сделки, проводит по первичным документам бухгалтерского учёта в обязательном порядке проверку представленного баланса, посещает предприятие лизингополучателя и знакомится с его деятельностью на месте, анализирует платёжный баланс лизингополучателя за последние годы, его учредительные документы, перспективы развития, составляет бизнес-план (бизнес-проект), проводит маркетинг рынка приобретаемого оборудования и т.п.; г) лизингодатель, приняв решение о заключении договора лизинга, прорабатывает его условия, заключает договор, направленный на приобретение лизингодателем предмета лизинга в собственность и договор сдачи его в лизинг; д) лизингополучатель и производитель оборудования согласовывают принципиальные характеристики приобретаемого оборудования у фирмы-изготовителя; е) лизингодатель, закупив оборудование у изготовителя, устанавливает его в оговоренном в договоре с лизингополучателем месте; ж) по результатам отгрузки оборудования лизингополучатель, лизингодатель и производитель оборудования подписывают акт сдачи-приёмки, подтверждающий работоспособность поставляемого оборудования и выполнение других условий договора, касающихся приобретенного и установленного оборудования; з) лизингодатель переводит на счёт изготовителя покупную сумму за оборудование и договор лизинга вступает в силу.

За право пользования установленным оборудованием, на которое лизингодатель сохраняет право собственности в течение всего срока договора, лизингополучатель уплачивает ежемесячно или ежеквартально лизинговые платежи, размер которых определяется договором в зависимости от суммы контракта, продолжительности договора, остаточной стоимости оборудования, его страховки и других факторов.

Обязательство лизингополучателя перед лизингодателем по уплате лизинговых платежей является бесспорным и взыскивается в безакцептном порядке.

Как видно из приведённой схемы, в договоре лизинга присутствуют признаки договора аренды, банковского кредита, купли-продажи и признаки других договоров.

В ст. 665 ГК РФ законодатель сформулировал определение договора лизинга следующим образом: «По договору лизинга (финансовой аренды) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определённого им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей».

Из текста этого определения неясно, многосторонний это договор или двусторонний. Неясно и то, является ли договор лизинга только финансовым лизингом, или возможен и оперативный лизинг, самостоятельный ли это гражданско-правовой договор или разновидность аренды.

В договоре лизинга всё иначе. В соответствии со ст. 4 Закона «О лизинге» субъектами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) лизингового оборудования. Лизинговый договор между ними - это соглашение, в котором участвуют все три субъекта одновременно и договариваются между собой по всем существенным пунктам лизингового договора.

В Законе «О лизинге» определение договора лизинга сформулировано нечетко. Однако там закреплены многие признаки лизингового договора, а именно: а) договор лизинга - это многостороннее соглашение между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом (поставщиком) оборудования; б) договор лизинга может быть финансовым (с правом выкупа предмета лизинга в собственность лизингополучателя) и оперативным (без права выкупа предмета лизинга в собственность лизингополучателя); в) предметом договора лизинга могут быть только непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности.

Из приведённого видно, что договор лизинга по своей юридической природе является самостоятельным гражданско-правовым обязательством, обладающим совокупностью специфических черт и характеристик.

Речь здесь идёт о целом комплексе отношений, состоящих из элементов, присущих купле-продаже, аренде, поручительству и элементов, свойственных другим договорам.

Совершенно очевидно, что приобретённое оборудование покупателю (лизингодателю) не нужно. Он не намерен его использовать в своём производственном цикле и приобретает его исключительно с целью извлечения дохода посредством сдачи оборудования в лизинг. При этом интересы лизингодателя (покупателя) как кредитора обеспечиваются наличием у него в собственности оборудования, на которое в случае неисполнения лизингополучателем обязательства даже не нужно обращать взыскания. Достаточно только потребовать возврата своего же собственного имущества (оборудования).

Передавая приобретённое оборудование во временное владение и пользование, собственник оборудования выступает уже в роли участника лизинговых отношений, как лизингодатель. А далее права и обязанности всех трёх субъектов договора лизинга буквально переплетаются.

Продавец (поставщик) оборудования, находясь в договорных отношениях с лизингодателем, поставляет оборудование всё же не ему, а непосредственно лизингополучателю и перед ним же несёт ответственность за качество оборудования, а не перед покупателем как это принято в классическом договоре купли-продажи.

В такой взаимной связи двух договоров: договора, направленного на приобретение лизингодателем в собственность у продавца (поставщика) оборудования и договора аренды с правом выкупа или без такового, заинтересован прежде всего лизингодатель (лизинговая компания, банк, иной инвестор), роль которого сводится к финансированию сделки.

Лизингодатель практически освобождается от обязанностей арендодателя, вытекающих из договора аренды.

Лизинговая компания, являясь собственником приобретенного оборудования, фактически не принимает его к себе на хранение, и не несет риск его случайной гибели.

Оставаясь собственником объекта лизинга, лизингодатель может в любое время расторгнуть договор лизинга и получить оборудование обратно, если лизингополучатель не платит лизинговые платежи.

Конечно, банку, например, оборудование автомобильного завода не нужно и на этот случай стороны могут предусмотреть в договоре возможность приобретения оборудования теперь уже поставщиком (изготовителем), с последующей передачей его в лизинг другому лизингополучателю.

Что же касается лизингополучателя, то и он заинтересован в связи элементов купли-продажи и аренды в договоре лизинга, поскольку именно он определяет предмет договора, изготовителя оборудования, способы и место передачи оборудования и получает необходимое ему имущество без крупных первоначальных затрат.

По соглашение сторон в договоре лизинга может быть предусмотрена ускоренная амортизация лизингового оборудования в соответствии с законодательством Российской Федерации с последующим уведомлением об этом налоговых органов. Амортизационные отчисления производит балансодержатель предмета лизинга в соответствии со ст. 31 Закона «О лизинге».

Лизингополучатель может передать в залог предмет лизинга только с разрешения лизингодателя, данного им в письменной форме. В этом случае залог должен быть оформлен отдельным договором между лизингополучателем и его кредитором.

Следует иметь в виду, что при объявлении лизингополучателя банкротом, находящееся у него по договору лизинга оборудование не может входить в конкурсную массу, так как лизингодатель сохраняет на него право собственности.

В соответствии со ст. 21 Закона «О лизинге», предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи, или повреждения с момента поставки имущества продавцом (поставщиком) и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Страхование предпринимательских (финансовых) рисков осуществляется по соглашению сторон договора лизинга, но не является обязательным. Стороны, исполняющие обязанности страхователя и выгодоприобретателя, а также сроки страхования могут определяться договором лизинга.

Наряду с лизинговой сделкой могут заключаться и договоры сублизинга. Сублизинг - это особый вид отношений, возникающих в связи с переуступкой прав пользования предметом лизинга третьему лицу, что должно оформляться договором лизинга в соответствии со ст. 8 Закона «О лизинге».

При сублизинге, лицо, осуществляющее сублизинг, принимает предмет лизинга у лизингодателя по договору лизинга и передаёт его во временное пользование лизингополучателю по договору сублизинга.

Переуступка лизингополучателем третьему лицу своих обязательств по оплате лизинговых платежей третьему лицу по Российскому законодательству не допускается. Это является гарантией того, что именно лизингополучатель будет надлежащим образом исполнять свои обязательства по перечислению лизинговых платежей до истечения срока договора лизинга.

Предмет лизинга может быть передан в сублизинг лизингополучателем только с согласия лизингодателя. Согласие это должно быть оформлено в письменной форме.

Правовое регулирование международного сублизинга хотя и осуществляется в соответствии с Федеральным законом, всё же имеет некоторые отличительные особенности. При международном сублизинге предмет лизинга может быть перемещён через таможенную границу Российской Федерации только на срок действия договора сублизинга.

1.2 Виды договоров лизинга

Лизинговые договоры, как и другие подобные им гражданско-правовые обязательства, очень разнообразны. Они обладают как общими свойствами, так и определенными различиями, позволяющими их индивидуализировать, отграничивать один от другого.

Для того, чтобы правильно ориентироваться в этом множестве разнообразных и многочисленных лизинговых договоров, необходимо разделить их на отдельные виды.

Следует сказать, что подобное деление имеет не только теоретическое, но и далеко идущее практическое значение.

Подобное деление позволяет банку, лизинговой компании, иному инвестору, выступающему в качестве лизингодателя, эффективно использовать в своей инвестиционной деятельности наиболее существенные свойства того или иного лизингового договора.

Разнообразные лизинговые сделки также надежно обеспечивают имущественные интересы и других сторон в договоре, лизингополучателя и изготовителя (поставщика) лизингового имущества.

Кроме того, классификация лизинговых договоров способствует дальнейшему совершенствованию и систематизации гражданского законодательства, служит цели лучшего использования и лучшего изучения договора.

В основу классификации лизинговых договоров могут быть положены самые разнообразные основания, избираемые в зависимости от того, какие цели преследуют стороны в договоре.

Разнообразие субъектов, объектов, предметов, сроков и других элементов и условий лизинговых договоров позволяет нам составить их обширную классификацию, часть которой уже отражена в российских законах и нормативных актах, а часть ждет своего законодательного урегулирования.

Классификации могут быть подвергнуты лизинговые договоры, существование которых согласуется с ГК РФ, Федеральным законом «О финансовой аренду (лизинге)», с основными требованиями этих нормативных актов, среди которых мы выделим следующие:

а) оборудование по договору лизинга приобретается лизингодателем у изготовителя (продавца) только при условии передачи его в лизинг лизингополучателю;

б) общая сумма лизинговых платежей за весь период договора должна включать в себя полную (или близкую к ней) стоимость лизингового оборудования в ценах, существовавших на момент заключения сделки;

в) оборудование по договору лизинга лизингополучатель может использовать только в предпринимательских целях;

г) субъектами лизингового договора могут быть как резиденты Российской Федерации, так и международные резиденты;

д) объектом договора лизинга может быть любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по действующей классификации к основным средствам, кроме имущества, запрещенного к свободному обращению на рынке.

В зависимости от условий возмещения лизингодателю лизингополучателем затрат и перехода собственности на объект от лизингодателя к лизингополучателю, договоры лизинга подразделяются на оперативный лизинг и финансовый лизинг.

Договор оперативного лизинга - это такое соглашение, при котором лизинговые платежи в течение всего срока договора возмещают лизингодателю стоимость оборудования поставленного в лизинг не в полном объеме (размере) его первоначальной (восстановительной) стоимости, а только в части. По договору оперативного лизинга оборудование (предмет лизинга) передается лизингополучателю на срок, существенно меньший нормативного срока службы оборудования. Это дает возможность лизингодателю сдавать оборудование по договору оперативного лизинга неоднократно в течение нормативного срока его службы. К данному виду лизинга относятся операции с лизинговым имуществом, не обеспечивающие полную компенсацию затрат лизингодателя, связанных с приобретением, содержанием и другим обслуживанием сдаваемого в лизинг оборудования в течение основного срока лизинга. В этот срок окупается только часть стоимости предмета лизинга.

После истечения срока договора оперативного лизинга оборудование может стать объектом нового лизингового контракта или возвращается лизингодателю.

Обычно объектом договора оперативного лизинга выступает строительная техника (трактора, машины, экскаваторы, краны и т.д.), компьютерная и другая техника с высокими темпами морального старения.

Договоры оперативного лизинга чаще всего заключаются на непродолжительный срок, как правило до одного года, реже от трех до пяти лет.

К договору оперативного лизинга лизингополучатель обращается обычно тогда, когда он нуждается в том или ином оборудовании временно (например, в строительной технике), либо когда он не в состоянии выплачивать лизинговые платежи систематически, на протяжении длительного времени из-за своего материального положения.

Для лизингодателя договор оперативного лизинга не совсем удобен. Заключая договор оперативного лизинга лизингодатель рискует не получить возмещения остаточной стоимости лизингового оборудования в полном объеме, если спрос на это оборудование по ряду причин упадет.

Роль лизингодателя в договоре оперативного лизинга сводится не только к финансированию лизинговой сделки, как это имеет место в договоре финансового лизинга. По договору оперативного лизинга лизингодатель несет обязанности по техническому обслуживанию лизингового оборудования, его ремонту, а иногда и страхованию.

По нашему глубокому убеждению договор оперативного лизинга призван сыграть важную роль в развитии, прежде всего, малого предпринимательства, где наряду с финансовым лизингом, оперативный лизинг непременно оживит деловую активность предпринимателей и смягчит остроту проблемы занятости работников при реорганизации производства.

Так как лизингодатель предоставляет объект лизинга во временное пользование лизингополучателю несколько раз, то соответственно возникает риск по возмещению остаточной стоимости при отсутствии спроса.

Договор оперативного лизинга можно классифицировать далее на различные виды в зависимости от того, какое именно имущество выступает в качестве предмета договора, или в зависимости от гарантий, которые может дать лизингополучатель в отношении сохранности лизингового оборудования. Например, при договоре оперативного лизинга автотранспортных средств от арендатора (лизингополучателя) требуется гарантия того, что по истечении срока машина будет иметь определенную остаточную стоимость. Лизинг с такой гарантией называется лизингом открытого типа (open-end), а без нее - закрытого типа (closed-end).

Договор финансового лизинга - это такое соглашение, при котором лизингодатель приобретает оборудование в собственность с целью последующей сдачи его во временное владение и пользование на срок, приближающийся по продолжительности к сроку его эксплуатации и амортизации всей или большей части стоимости имущества.

Финансовый лизинг - вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование. При этом срок, на который предмет лизинга передается лизингополучателю, соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга, или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Сумма лизинговых платежей, которую выплачивает лизингополучатель лизингодателю, должна быть достаточна не только для полного возмещения капитальных вложений произведенных лизингодателем, но она должна обеспечить ему и определенную прибыль.

Договор финансового лизинга характеризуется обычно длительным сроком контракта (от 5 до 10 лет) и амортизацией всей или большей части стоимости оборудования.

Конструкция договора финансового лизинга такова, что право собственности на поставленное в лизинг оборудование сохраняется за лизингодателем на протяжении всего договора и переходит к лизингополучателю только по истечении срока контракта. Это отличает договор финансового лизинга от договора купли-продажи в кредит, где покупатель вместе с имуществом приобретает и право собственности на него.

Подобная конструкция договора финансового лизинга очень удачна в сфере предпринимательской деятельности. Она позволяет значительно снизить степень риска лизингодателя, защитить его имущественные интересы в случае неплатежеспособности лизингополучателя.

Оставаясь собственником оборудования до конца срока договора, лизингодатель в любой момент может потребовать от лизингополучателя возврата этого оборудования. Кроме того, лизингодатель по договору финансового лизинга не берет на себя обязанности по обеспечению, обслуживанию, ремонту и страхованию оборудования, по обучению технического персонала и пр., как это обычно предусматривают стороны в договоре оперативного лизинга. В Законе «О лизинге» в ред. от 24 декабря 2002 г. деление лизинга на оперативный и финансовый не предусмотрено.

Во Временном Положении о лизинге от 29 июля 1995 г. эти два признака отсутствовали по понятным причинам, так как оперативный лизинг не предусматривался и проводить грань между им и финансовым лизингом не было необходимости. В Законе «О лизинге» эти признаки также законодателем не предусмотрены.

По завершении сделки финансового лизинга лизингополучатель чаще всего выкупает оборудование по остаточной стоимости, но по договоренности сторон оно может быть возвращено лизингодателю и реализовано последним на рынке подержанной техники.

Иногда на уже бывшее в эксплуатации оборудование заключается сделка вторичного лизинга (то есть применяется лизинг по остаточной стоимости, или лизинг «из вторых рук»). Соответственно передачу в лизинг новых объектов называют лизингом «из первых рук».

Разновидностью договора финансового лизинга являются договоры возвратного и прямого лизинга. В научной литературе возвратный лизинг иногда именуют обратным лизингом, подразумевая под этим то же самое.

Возвратный лизинг определяется как разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель.

Договор возвратного лизинга порожден ситуацией, когда у коммерческого предприятия очень низкий уровень доходов, нужны оборотные средства, не представляется возможным воспользоваться льготами по ускоренной амортизации и налогообложению прибыли. Предприятие, имеющее оборудование, но испытывающее недостаток средств для производственной деятельности, продает свое имущество лизинговой компании, которая в свою очередь сдает его в лизинг этому же предприятию.

Таким образом у предприятия появляются денежные средства, которые оно может направить, например, на пополнение оборотных средств.

Договор возвратного лизинга составляется так, что после окончания срока его действия предприятие получает право выкупа оборудования и восстанавливает на него, тем самым, право собственности.

Поставщик оборудования и лизингополучатель по такой конструкции лизингового договора являются одним и тем же юридическим лицом.

Например, коммерческое предприятие покупает землю, строит на ней имущественный комплекс, продает его какому-либо инвестору, а затем у него же немедленно берет этот имущественный комплекс в лизинг. Предметом договора возвратного лизинга может быть и другое имущество, например, транспортные средства.

Как показывает зарубежная практика, возвратный лизинг часто используется в ситуациях, когда рыночная стоимость опережает первоначальную стоимость имущества, когда в условиях пониженной деловой активности требуется изыскать дополнительные денежные средства для повышения конкурентоспособности продукции и для других нужд.

К помощи возвратного лизинга предприниматели обращаются и тогда, когда требуется существенно улучшить показатели баланса хозяйственной деятельности. Мы уже отмечали ранее, что имущество, полученное по лизингу, как правило, не отражается у лизингополучателя по соответствующим статьям баланса, поскольку право собственности на это имущество сохраняется за лизингодателем.

Сложившийся порядок учета позволяет фирмам, компаниям, занимающимся возвратным лизингом, существенно улучшить свои экономические показатели (рентабельность, отдачу от основных фондов и др.) - в конечном же счете коммерческим предприятиям выгодно продать свое имущество лизинговой компании, одновременно заключить с ней лизинговый договор и продолжать пользоваться имуществом.

Возвратный лизинг широко развит в таких странах, как США, Италия, Франция, Китай и др.

В России также имеется опыт заключения подобных договоров. Так, Ассоциация «Балтиз» приобрела у Балтийского морского пароходства сухогрузное судно «Кисловодск» и сразу же предоставила пароходству его в лизинг. Договор был подписан на 5 лет и предусматривал за этот период возмещение «Балтизу» пароходством стоимости судна и лизингового процента. Понятно, что после истечения срока лизингового договора к Балтийскому морскому пароходству перешло право собственности на сухогрузное судно.

Прямым лизингом является обычный договор финансового лизинга, при котором лизинговая компания, банк или иной инвестор обязуются по заказу лизингополучателя приобрести у конкретного изготовителя в собственность оборудование или иное имущество, относящееся к основным средствам производства и передать его во временное пользование и владение лизингополучателю за плату (с правом выкупа или без такового) для осуществления предпринимательской деятельности, а изготовитель обязуется поставить оборудование лизингополучателю, последний же - принять оборудование или иное имущество от изготовителя и регулярно выплачивать лизингодателю платежи за пользованием им.

Прямой лизинг - это классический вариант финансового лизингового договора, при котором объект лизинга приобретается лизингодателем у поставщика (изготовителя) и передается лизингополучателю на основе лизингового контракта.

По объектам лизинговые договоры подразделяются на договоры движимого и недвижимого имущества. При лизинговом договоре недвижимого имущества лизингодатель обязуется по поручению лизингополучателя купить или построить недвижимость и предоставить лизингополучателю во временное владение и пользование для коммерческих производственных целей.

Как и в прямом финансовом лизинговом договоре, контракт заключается на срок меньший или равный амортизационному периоду службы объекта. Лизингодатель по такому лизинговому договору несет все риски, расходы и налоги во время действия контракта.

При лизинговом договоре движимого имущества передается любое движимое имущество, относящееся по установленной классификации к основным фондам, за исключением имущества, используемого для личных (семейных) или бытовых нужд, земельные участки, другие природные объекты, а также имущество, изъятое из гражданского оборота.

По отношению к предусмотренным законодательством льготам различают мнимый и притворный лизинг, если сделка совершается без намерения создать юридические последствия или прикрывает другую заключенную сделку с целью извлечения наибольшей прибыли за счет получения необоснованных налоговых и других льгот. Выделяют и так называемый действительный лизинг, в котором воля и волеизъявление участников лизингового договора совпадают.

В зависимости от объема услуг, которые лизинговая компания, банк, иной инвестор могут предоставить своему клиенту, различают такие лизинговые договоры, как договор чистого лизинга, договор полного лизинга, договор лизинга с частичным набором услуг, договор «мокрого» лизинга и договор комбинированного лизинга.

Договор чистого лизинга характеризуется тем, что все техническое обслуживание переданного в лизинг оборудования возлагается на лизингополучателя. Договор полного лизинга характеризуется тем, что все техническое обслуживание оборудования, переданного в лизинг, осуществляется лизингодателем.

Договор лизинга с частичным набором услуг имеет место тогда, когда стороны заранее договорились о разделении между собой функций по обслуживанию оборудования, переданного в лизинг.

Договор «мокрого» лизинга предполагает, что лизингодатель берет себя не только техническое обслуживание, ремонт, страхование оборудования, переданного в лизинг, но еще и дополнительно называет лизингополучателю ряд других услуг; поставляет ему необходимые для работы материалы, сырье, готовит технический персонал для работы на оборудовании, сданном в лизинг, помогает в эксплуатации оборудования, осуществляет рекламу готовой продукции, оказывает маркетинговые услуги и т.д. и т.п.

Комбинированный лизинг - это такой лизинговый договор, при котором лизинговая фирма, банк или иной инвестор обеспечивают финансирование крупных проектов, удачно сочетая преимущества оперативного и финансового лизинга. Например, при строительстве имущественного комплекса строительная техника может быть предоставлена на основании оперативного лизинга, а строительные материалы и оборудование предоставляются на основании финансового лизинга. Этот вид договора лизинга используют обычно те фирмы, которые сами изготавливают поставляемое в лизинг оборудование. По своей стоимости это один из самых дорогих видов лизингового контракта. В России этот вид лизинга развит пока недостаточно.

В процессе осуществления лизингового договора может возникнуть необходимость замены оборудования в рамках одного и того же лизингового контракта. Лизинговый договор, в ходе которого осуществляется подобная замена оборудования, называется возобновляемым лизингом.

Лизингополучатель по возобновляемому лизинговому договору делает предварительно заявку лизингодателю на однородное или более совершенное в техническом смысле оборудование, получает его и эксплуатирует.

В литературе встречается и договор револьверного лизинга, по которому, в отличие от возобновляемого лизинга, лизингополучатель по истечении определенного срока вправе обменять используемое оборудование на другое, необходимое ему, например, в связи с особенностями технологического процесса производства.

В зависимости от характера лизинговых платежей различают договор лизинга с денежным платежом, когда все платежи осуществляются только в денежной форме; договор лизинга с компенсационным платежом, когда лизинговые платежи и расчеты между сторонами в договоре осуществляются поставками части продукции, произведенной на оборудовании, являющимся предметом договора лизинга; договор лизинга со смешанным платежом, когда расчеты между сторонами осуществляются сочетанием этих двух форм.

В научной литературе договоры лизинга классифицируются в зависимости от продолжительности действия на: долгосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение трех и более лет; среднесрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение от полутора до трех лет; краткосрочный лизинг - лизинг, осуществляемый в течение полутора лет.

В некоторых странах выделяют так называемый персональный лизинг, который основывается на предоставлении лизингополучателю работающих по найму рабочих и инженерно-технических работников, состоящих в штате лизинговой компании или специально ею подобранных. Однако данные отношения, как нам представляется, нельзя признать гражданско-правовыми, поскольку наем рабочей силы регулируется нормами трудового права.

В зависимости от состава сторон, договоры лизинга подразделяются на: международный лизинг, при котором хотя бы одна из сторон договора лизинга является нерезидентом Российской Федерации; внутренний лизинг, при котором все стороны в договоре лизинга являются резидентами Российской Федерации.

В классификации лизинговых договоров выделяют договор сублизинга. По этому договору лизинговая фирма (лизингодатель) сдает в лизинг оборудование не прямо лизингополучателю, а через посредника, как правило, также лизинговую компанию. В договоре предусматривается, что в случае банкротства посредника или временной его неплатежеспособности, лизинговые платежи будут поступать от лизингополучателя основному лизингодателю. Подобный договор сублизинга удобен, когда лизингодатель и лизингополучатель находятся в разных регионах и нет возможности наблюдать за правильностью эксплуатации сданного в лизинг оборудования. При такой схеме лизинговая компания (посредник) более эффективно может заниматься вопросами сбора лизинговых платежей и решением текущих проблем, чем основной лизингодатель.

2. Правовое регулирование договора лизинга

2.1 Предмет договора лизинга

Под предметом договора лизинга принято понимать имущество (вещи), которое (которые) лизингодатель специально приобретает у изготовителя (поставщика) по просьбе лизингополучателя и передаёт последнему во временное владение и пользование в соответствии с условиями лизингового договора. И здесь возникает закономерный вопрос: какое именно имущество может быть предметом договора лизинга?

Когда лизингополучатель обращается к лизингодателю с просьбой приобрести для него какое-либо имущество, он выделяет из всей совокупности вещей именно те, которые отвечают производственным целям и интересам. Для каждого конкретного лизингового договора предмет лизинга определяется индивидуально. Поэтому только индивидуально-определенные вещи могут быть предметом договора лизинга.

Получая предмет договора лизинга во временное владение и пользование, лизингополучатель после окончания срока договора обязан вернуть его лизингодателю в состоянии, пригодном для дальнейшего использования (естественно, с учётом амортизационного износа), если иное не предусмотрено договором (оперативный лизинг).

Отсюда следует, что предметом договора лизинга могут быть только вещи, которые не прекращают своё существование в процессе их использования, не теряют своих натуральных свойств, т.е. непотребляемые вещи.

Следует заметить, что в процессе формирования гражданско-правового института, вопрос о предмете договора лизинга решался не всегда одинаково. Так, в Указе Президента от 17 сентября 1994 г. «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности» содержались некоторые спорные положения, которые не были восприняты последующим законодательством. В Указе доказывалось, что предметом договора лизинга могло быть не только движимое и недвижимое имущество, относящееся к основным средствам, а также и имущественные права. В ст. 666 ГК РФ записано: «Предметом договора финансового лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов».

Таким образом, из круга вещей, являющихся предметом договора лизинга, исключались вещи, предназначенные для личного, семейного и домашнего использования. В договоре аренды, например, подобные ограничения законодателем не предусмотрены (ст. 607 ГК РФ).

В ст. 3 Закона «О лизинге» сказано: «Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности». Предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения.

Теперь попытаемся достаточно определенно обозначить основные признаки, характерные для предмета договора лизинга. Это, прежде всего: а) непотребляемые вещи; б) вещи, предназначенные для использования в предпринимательской деятельности; в) вещи, относящиеся к движимому, так и к недвижимому имуществу; г) вещи, которые не запрещены к свободному обращению на рынке и не ограничены в обращении; д) вещи, относящиеся по действующей классификации к основным средствам.

Если лизингополучатель испытывает потребность в каком-либо движимом или недвижимом имуществе, необходимом ему для осуществления предпринимательской деятельности, он может сопоставить выбранный предмет лизинга с перечнем основных средств (фондов), предусмотренным Общероссийским классификатором, утверждённым постановлением Госстандарта РФ 26 декабря 1994 года №359. В этом классификаторе указывается состав имущества, подлежащего амортизации для целей налогообложения. Предусмотрено, что полезный срок использования имущества, относящегося к основным фондам, должен быть более одного года, а стоимость его должна превышать стократный размер минимальной месячной оплаты труда.

Иными словами, если имущество, необходимое лизингополучателю для осуществления предпринимательской деятельности, стоит меньше ста минимальных месячных оплат труда, оно должно относиться не к основным средствам, а к малоценным и быстроизнашивающимся предметам. Такое имущество не может быть предметом договора лизинга.

Практика показывает, что на балансах предприятий и организаций - субъектов малого предпринимательства, например, редко когда появляются объекты недвижимости (здания и сооружения). Чаще всего там значатся телефоны, факсы, компьютеры, холодильники, стиральные машины, множительная техника, офисная мебель и другое подобное имущество, которое в своём большинстве не может относиться к предмету договора лизинга по Общероссийскому классификатору.

По нашему мнению, ограничивать стоимость предмета лизинга определённым количеством минимальных месячных оплат труда не следует. Надо так урегулировать этот вопрос в праве, чтобы это способствовало развитию лизинга в малом предпринимательстве России.

Известно, что лизинговые фирмы, выступающие в качестве лизингодателей, покупают для субъектов малого предпринимательства (лизингополучателей) фотомастерские, столовые, булочные, парикмахерские, прачечные, химчистки и другие объекты, которые находятся на земле. При этом лизингодатели испытывают трудности с оформлением договоров купли-продажи объектов недвижимости.

В г. Москве, Волгограде, Саратове и других городах и регионах России в подобных случаях используют договор аренды земельного участка продолжительностью до 49 лет с правом продления (пролонгации).

Однако следует признать, что правомочие арендатора в отношении арендованного земельного участка и правомочие собственника земельного участка неравнозначны. Институту аренды, например, известны основания досрочного расторжения договора. Арендодатель может по некоторым основаниям отказать в пролонгации договора аренды на новый срок. Всё это делает неустойчивой позицию лизингодателя и лизингополучателя в договоре лизинга в отношении объектов недвижимости и требует соответствующих гарантий на законодательном уровне.

Для того, чтобы лизинговый бизнес успешно развивался в России, в том числе и в сфере малого предпринимательства, развивался бы как вид инвестиций в экономику, необходимо в законе предусмотреть право лизингодателя на покупку земельного участка, составляющего с объектом недвижимости единый имущественный комплекс.

После того как законодательным путём будет решён вопрос о купле-продаже земельного участка, на котором находится здание или сооружение (объект договора лизинга), можно будет разработать механизм оценки и порядок выкупа таких земельных участков в собственность лизингополучателей для последующей сдачи в лизинг.

Имущество, относящееся к предмету договора лизинга, можно классифицировать и условно разделить на три основные группы:

1. Движимое имущество, к которому можно отнести транспортные средства, различное промышленное оборудование (мини-заводы по переработке мяса, молока, изготовлению пива, растительного масла, пекарни, типографии, фотомастерские, бензоколонки, линии по розливу воды и т.п.), конторское оборудование, ЭВМ, железнодорожные вагоны, контейнеры и другое аналогичное имущество.

2. Недвижимое имущество, составляющее с земельным участком единый имущественный комплекс. Сюда можно было бы отнести различные здания и сооружения, предприятия и имущественные комплексы (спортивные стадионы, бассейны, бани, прачечные, предприятия по химической чистке одежды, парикмахерские и т.д.).

3. Смешанное имущество, к которому можно отнести движимое и недвижимое имущество, которое одновременно передаётся по договору лизинга от лизингодателя к лизингополучателю.

В качестве объектов лизинга наибольшей популярностью пользуются сельхозтехника, строительная и дорожная техника, автотранспортные средства и авиационная техника, телекоммуникационное оборудование; значительная доля специального оборудования для горнодобывающей, нефтяной и газовой промышленности.

Например, московской лизинговой компанией было рассмотрено свыше двух тысяч запросов лизингополучателей. Это позволило определить шесть основных групп оборудования, в котором чаще всего нуждаются лизингополучатели: пищевое оборудование, упаковочное, технологическое оборудование, деревообрабатывающее оборудование, оборудование для предприятий торговли и общественного питания, полиграфическое оборудование, автотранспортные средства.

В Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий России определены объекты, приватизация которых запрещена. В отношении этих объектов не могут заключаться договоры купли-продажи. Принимая во внимание, что договор купли-продажи является составной частью лизинговой сделки, то и лизинговая сделка в отношении этих объектов невозможна. Это, прежде всего, недра, лесной фонд, водные ресурсы, воздушное пространство, ресурсы континентального шельфа, территориальные воды, Центральный банк РФ, предприятия, выпускающие и хранящие государственные ценные бумаги, штатное табельное и иное военное имущество, учреждения и организации, финансирование которых более чем на 50% осуществляется за счёт республиканского бюджета, движимые и недвижимые объекты исторического и культурного наследия, водохозяйственные и мелиорационные системы, железные дороги, порты, флоты, объекты и предприятия для захоронения радиоактивных веществ, предприятия правоохранительных органов, атомные станции, метрополитен и т.п.

2.2 Стороны в договоре лизинга

Стороны в договоре лизинга - это участники договора, т.е. те лица (субъекты), которые наделены правами и обязанностями в лизинговом правоотношении. В ст. 4 Закона «О лизинге» сказано, что субъектами лизинга являются лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик) лизингового оборудования.

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счёт привлечённых или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определённую плату, на определённый срок и на определённых условиях во временное владение и пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец (поставщик) лизингового имущества - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем (продаёт лизингополучателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

В п. 2 ст. 4 Закона «О лизинге» сказано, что любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации, нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской деятельности с участием иностранного инвестора. Лизингодателем может являться лизинговая компания (фирма) - коммерческая организация, создаваемая в форме акционерного общества или в какой-либо другой организационно-правовой форме.

По замыслу российского законодателя лизингодателем не может быть лицо, обладающее правом хозяйственного ведения или оперативного управления: государственные или муниципальные унитарные предприятия, казённые предприятия, учреждения. В качестве лизингодателя может выступать лишь лицо, которое является или которое в ближайшем будущем станет собственником объекта лизинга.