Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

по хозяйственному праву на тему:

Уставной (складочный) капитал юридического лица и особенности его формирования

Содержание

Введение

1. Уставной (складочный) капитал, как основа деятельности юридического лица

1.1 Понятие уставного (складочного) капитала юридического лица

1.2. Формативно регулирование формирования уставного (складочного) капитала юридического лица

2. Формирование уставного (складочного) капитала юридического лица

2.1 Порядок формирования уставного (складочного) капитала юридического лица

2.2 Пути формирования уставного (складочного) капитала юридического лица

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Основу имущественной обособленности коммерческой организации составляет уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд и т.д.), определяющий минимальный размер ее средств и являющийся стартовым капиталом развития. Им гарантируются возможные требования кредиторов, определяются размеры долей участников. Общим для коммерческих организаций (за исключением унитарных предприятий) является то, что они обладают правом собственности на имущество, учитываемое на самостоятельном балансе. Участникам (учредителям) предоставлены обязательственные права по отношению к коммерческой организации, причем объем таких обязательственных прав определяется количеством и стоимостью принадлежащих им долей (паев, акций). Как совершенно справедливо замечает Л. Рутман, эквивалентом утраты права собственности на внесенное имущество является возникновение обязательственных отношений, связывающих учредителя с вновь возникшей юридической личностью Рутман Л. Юридические лица: отдельные заметки на полях нового ГК РФ // Закон. 1995 г. N 12. С. .

Российское право исходит из того, что уставный (складочный) капитал является основным способом защиты прав кредиторов. В статье 90 ГК РФ прямо заявляется: "Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов".

В Гражданском кодексе РФ понятие "имущество" рассматривается как отдельные вещи или их совокупность (ст. 301), либо как вещи, деньги, ценные бумаги или как имущественные права (ст. 128).

Единого понятия имущества мы не найдем и в юридической литературе. Г.Н. Савичев и Е.А. Суханов подчеркивают: "В состав имущества в строгом смысле этого слова входят принадлежащие лицу вещи и права требования, составляющие актив его имущества, а также долги (обязательства), составляющие пассив имущества, таким образом, понятие имущества охватывает совокупность принадлежащих лицу вещей, прав требования и обязанностей (долгов)" Гражданское право / отв. редактор Е.А. Суханов. Т. 1. М.: БЕК, 2008. С. 112.. Свои определения имущества дают и другие авторы: "имущество юридического лица, образуется из взносов его учредителей и участников" - В.А. Рахмилович.

Всё это обуславливает актуальность темы курсовой работы цель, которой является теоретический анализ особенностей формирования уставного (складочного) капитала юридического лица. Из поставленной цели были сформулированы следующие задачи:

1. дать понятие уставного (складочного) капитала юридического лица;

2. проанализировать нормативную базу формирования уставного (складочного) капитала юридического лица;

3. рассмотреть порядок формирования уставного (складочного) капитала юридического лица;

4. определить пути формирования уставного (складочного) капитала юридического лица.

Рассмотрению указанных вопросов уделялось внимание в трудах Каминки А.И., бушева А.Ю., Суханова Е.А., Нарышкина Р.Л. и др.

Объект - общественные отношения, складывающиеся в процессе формирования уставного (складочного) капитала юридического лица.

Предмет - нормы гражданского законодательства, направленные на регулирование указных отношений.

1. Уставной (складочный) капитал, как основа деятельности юридического лица

1.1 Понятие уставного (складочного) капитала юридического лица

Уставный (складочный) капитал это реальный капитал. Уставный (складочный) капитал является функционирующим капиталом.

Уставный (складочный) капитал не отграничивается от имущества, является не совокупностью имущества, а его частью. Размер уставного капитала, зафиксированный в уставе, никогда не соответствует стоимости реального имущества коммерческой организации.

От фактического имущества уставный капитал отличается тем, что, во-первых, его величина не только отражается по балансу, но и закрепляется в учредительных документах, и, во-вторых, он образуется исключительно за счет средств участников.

Средства уставного капитала не отграничиваются от других средств на корреспондентском счете, они не хранятся отдельно от средств, поступивших из других источников. Средства уставного капитала обезличиваются в составе имущества.

Для исследования представляет интерес анализ классических функций уставного капитала, описанных, например, Р.Л. Нарышкиной../AppData/Local/Temp/Rar$DI00.007/работа/2007-2008 у.г/Формирование уставного (складочного) капитала коммерческой организации .rtf - sub_5#sub_5. Нарышкина Р.Л. Функции уставного капитала юридического лица // Хозяйство и право, 2009. №6

Первой традиционной функцией уставного (складочного) капитала является обеспечение материальной базы для деятельности коммерческой организации при ее возникновении. Однако для выполнения этой задачи создание уставного капитала не представляется необходимым, ибо материальную базу для деятельности коммерческой организации можно было бы обеспечить не обязательно путем взноса в уставный капитал, а, например, путем займа (в том числе и от участника). Эта функция уставного капитала по сути своей экономическая. С юридической точки зрения эта функция представляется частью следующей функции - защиты прав кредиторов, которая в данном случае принимает форму обеспечения достаточных средств для защиты прав кредиторов в момент создания организации.

Вторая функция уставного (складочного) капитала - гарантийная. Состоит она в том, что при уменьшении уставного капитала компания обязана уведомить об этом кредиторов, у которых появляется право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения, связанных с этим убытков. Также законы обычно требуют сохранения размера уставного (складочного) капитала на определенном уровне, разрешая выплату дивидендов только в случае получения прибыли и при условии сохранения размера уставного капитала.

Третью функцию уставного капитала можно определить как правоопределяющую для участников (акционеров). В зависимости от размера (количества) доли (акций) различны права в управлении обществом и размеры получаемых дивидендов.

Гражданским кодексом Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Российская газета, N 238-239, 08.12.1994. и Федеральным законом "Об акционерных обществах" Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 1. установлено жесткое правило, в соответствии с которым стоимость чистых активов общества на конец второго и каждого последующего финансового года должна соответствовать хотя бы величине объявленного (зарегистрированного и оплаченного) уставного капитала. В ином случае общество обязано объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала. Если же стоимость чистых активов окажется меньше минимального размера уставного капитала, то хозяйственное общество подлежит ликвидации. Предполагалось и подразумевалось, что введение такого требования послужит дополнительной гарантией для кредиторов общества.

Следует отметить, что ни в одной стране не существует такой жесткой концепции уставного капитала. Законодательство большинства штатов США даже не содержит специального требования о том, чтобы корпорации имели уставный капитал. Во многих европейских странах допускается принятие специальных мер только в случае, если стоимость чистых активов окажется в два раза меньше уставного капитала. При этом вопрос о принятии указанных мер выносится на рассмотрение общего собрания, которое решает, следует ликвидировать компанию или принять какие-либо иные меры.

Тем не менее, такая жесткая концепция уставного капитала в российском законодательстве не смогла в полной мере защитить интересы кредиторов, по следующим причинам:

Во-первых, с экономической точки зрения, уставный капитал не выполняет и не должен выполнять функцию защиты интересов кредиторов. Кредиторы коммерческих организаций, имеют право претендовать на все их имущество.

Во-вторых, хозяйственные общества не заинтересованы в увеличении уставного капитала, так как в случае, если чистые активы общества будут меньше его уставного капитала, создается основание (не всегда экономически обоснованное) для предъявления кредиторами общества требования о досрочном исполнении обязанностей общества перед ними. При этом величина таких обязательств может многократно превышать сложившийся дефицит между уставным капиталом и величиной чистых активов.

Таким образом, жесткая концепция уставного капитала не выполняет тех функций, которые были ей "поручены". Она и не может их выполнять, что подтверждается мировыми тенденциями развития корпоративного законодательства, построенного на запрещающих механизмах. Иными словами, многие формальные запреты теряют смысл по мере того, как на практике обнаруживаются пути для их обхода. Классическим примером из англо-американского законодательства является отмирание защитной функции уставного капитала.

В связи с этим, по нашему мнению, нецелесообразно и бессмысленно принятие государством мер, которые направлены на дальнейшее ужесточение требований, предъявляемых к уставному капиталу (например, существенное увеличение минимального размера уставного капитала акционерного общества).

Рассматриваемое требование законодательства осложняет положение предприятия, несущего убытки по объективным причинам в краткосрочном периоде.

В связи с вышеизложенным, представляется целесообразным внести в законодательство изменения и дополнения, смягчающие концепцию уставного капитала.

От российской концепции существенно отличается американская правовая доктрина. Революционные изменения в сфере корпоративного права произошли в связи с внесением в 1980 г. изменений в Примерный закон о предпринимательских корпорациях 1969 года (Model Business Corporation Act). Примерный закон в редакции 1984 года ликвидировал такие традиционные для акционерного права понятия, как уставный капитал и номинальная стоимость акций (par value). Официальный комментарий объясняет эту новеллу тем, что "ученые практики давно уже пришли к выводу, что правовые нормы, связанные с понятиями "номинальной стоимости акции" и "уставного капитала", являются не только очень сложными и запутанными, но также не могут выполнить первоначальной цели защиты кредиторов и акционеров-владельцев привилегированных акций. Напротив, эти нормы вводят в заблуждение держателей акций, ибо создают у них ложное впечатление обеспечения правовой защиты Зенин И.А. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М.: Высшее образование, 2009. 629 с. .

В Примерном законе было отменено требование законодательства, предусматривающее обязательное поддержание размера акционерного капитала. Вместо этого были введены более жесткие ограничения на "распределения" акционерам, главным из которых является выплата дивидендов.

Уставный капитал формируется путем оплаты акций (долей участия) акционер (участник) делает вклад в уставный капитал общества. Законодательство требует реальной оплаты акций (долей) и внесения вклада в уставный капитал. В соответствии с действующим законодательством освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в том числе путем зачета требований к обществу, не допускается. Иными словами, акции (доли участия) общества не могут передаваться участникам безвозмездно, они обязательно должны быть оплачены, кроме этого обществу запрещается передавать акции (доли) в счет погашения долгов общества перед акционерами (участниками). Каждый участник (акционер) обязан внести в общество реальные денежные средства или имущество, поскольку только уплата вклада дает право на участие в обществе.

2.2 Нормативное регулирование формирования уставного (складочного) капитала юридического лица

Российское законодательство следует европейской правовой традиции, согласно которой наличие «твердого» уставного капитала в хозяйственном обществе является обязательным. В настоящее время нет достаточных оснований отказываться от этой правовой категории, но при ее сохранении следует обеспечить выполнение ею тех функций, для осуществления которых она создана (обеспечение стартового капитала для деятельности общества и гарантии прав кредиторов).

Современное правовое регулирование уставного капитала этой задачи не решает. Так, минимальный размер уставного капитала составляет 1000 минимальных размеров оплаты труда (100 тыс. руб.) для открытого акционерного общества и 100 минимальных размеров оплаты труда (10 тыс. руб.) для закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, что недостаточно для обеспечения такой функции уставного капитала, как защита прав кредиторов. В зарубежных правопорядках и в нормативных документах ЕС (в частности, во Второй директиве 1976 г.) определены значительно более высокие размеры минимального уставного капитала.

Применительно к кредитным и страховым организациям в настоящее время федеральными законами, определяющими специфику их гражданско-правового статуса, установлен более высокий размер уставного капитала. В то же время для профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов действуют общие требования к размеру уставного капитала, и специальные - к нормативу достаточности собственных средств (установлены приказом ФСФР на основании федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Требования к составу уставного капитала и порядку его внесения также не способствуют осуществлению уставным капиталом его функций. Существующее положение таково, что в качестве вкладов в уставный капитал могут вноситься помимо денег ценные бумаги, другие вещи и имущественные права, а также иные права, имеющие денежную оценку. Это весьма широкое определение нуждается в конкретизации и ограничении. Некоторые ограничения сформулированы только в специальных законах применительно к таким сферам деятельности, как кредитная и страховая.

В ряде зарубежных стран предусмотрена оплата в денежной форме не менее чем определенной, причем существенной, доли уставного капитала общества (порядка 30-50 процентов). В российском законодательстве подобные правила в общей форме отсутствуют Концепция развития законодательства о юридических лицах (утверждена Протоколом №6 от 16 марта 2009 года Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства) // http://www.privlaw.ru/vs_info2.html.

Таким образом, действующее законодательство более или менее эффективно регулирует вопросы уставного капитала только применительно к деятельности кредитных и страховых организаций, и недостаточно эффективно - в целом для хозяйственных обществ. Необходим пересмотр в первую очередь правил об уставном капитале, содержащихся в ГК и в законах, посвященных отдельным видам хозяйственных обществ.

Для сохранения имущества хозяйственного общества предназначены конструкции крупных сделок и сделок с заинтересованностью, гражданско-правовой режим которых следует кардинально пересмотреть.

Многолетняя реальная практика применения норм о данных сделках, прежде всего, содержащихся в Федеральном законе «Об акционерных обществах», показала, что в действительности они способствуют не защите имущественных интересов акционерных обществ и их миноритариев, а широко используются для отказа от совершенных и даже полностью или частично исполненных сделок. Это подрывает имущественный оборот и находится в резком противоречии с имущественными интересами контрагентов (кредиторов) акционерных обществ. На последних при этом фактически перекладывается бремя (риск) несения последствий недобросовестных или незаконных действий выборных исполнительных органов акционерного общества, что представляется явно необоснованным.

2. Формирование уставного (складочного) капитала юридического лица

2.1 Порядок формирования уставного (складочного) капитала юридического лица

Действующее законодательство требует частичной предварительной оплаты уставного капитала. При учреждении АО не менее 50% уставного капитала должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с указанного момента (ст. 28 Закона об АО). Уставный капитал ООО должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину, а оставшаяся часть уставного капитала общества подлежит оплате в течение года (п. 3 ст. 90 ГК РФ). Ранее действовавшее законодательство не предусматривало предварительного формирования уставного капитала. Так, в соответствии с п. 38 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, в течение 30 дней после регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% его уставного капитала, а в течение первого года деятельности внесены оставшиеся средства. Таким образом, формирование уставного капитала происходило уже после регистрации общества.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., как и действующее ныне законодательство, предусматривал частичную предварительную (до регистрации общества) оплату акций АО. Согласно ст. 327 ГК РСФСР 1922 г., четверть капитала должна быть оплачена до регистрации общества, а оставшийся капитал в течение года с момента регистрации.

Законодательство многих европейских стран также предусматривает частичную оплату уставного капитала общества при его учреждении. В Германии при учреждении общества с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter haftung, GmBH) необходимо внести не менее 25 тысяч немецких марок (с переходом к единой валюте Европейского Союза используется евро) в уставный капитал, а каждый участник должен внести не менее четверти своего уставного вклада. Во Франции при создании общества с ограниченной ответственностью (SARL) все доли участия должны быть полностью распределены между учредителями и полностью оплачены, если они делаются в натуре или наличными деньгами. Закон Венгрии о хозяйственных обществах и Торговый кодекс Чехословакии содержат требование об уплате 30% стоимости вкладов до регистрации.

Известный русский юрист А.И. Каминка неоднократно подчеркивал, что "обеспечение основного капитала до возникновения акционерной компании является необходимым условием ее существования" Каминка А.И. Акционерные общества: теория и практика. - М.: Юрист, 2005.

Но требование предварительной оплаты уставного капитала не подкреплено четкой законодательной процедурой ее проведения. Закон требует, чтобы к моменту регистрации общества было оплачено 50% его уставного капитала. Значит, при подаче документов в регистрирующие органы учредители должны документально подтвердить факт оплаты 1/2 уставного капитала. Но общество в этот момент еще не создано, оно не может участвовать в гражданском обороте, а, следовательно, и принимать имущество и денежные средства в собственность.

Еще большие правовые проблемы вызывает предварительное формирование уставного капитала общества путем внесения имущественных взносов. При формировании уставного капитала только имуществом, а не денежными средствами, учредители не могут передать имущество создаваемому обществу, поскольку последнее еще не зарегистрировано и не обладает правами юридического лица. Так, например, О.Н. Сыродоева в категоричной форме утверждает, что "до создания юридического лица невозможно ни подписать акт приемки-передачи, ни заключить договор аренды, по которому учредитель передает вновь создаваемому обществу право пользования помещениями в счет взноса в уставный капитал". В литературе высказываются мнения о том, что факт внесения вклада неденежными средствами должен устанавливаться подписанным всеми учредителями актом, подтверждающим предоставление имущества. Согласно нормам ГК РСФСР 1922 г., взносы имуществом в оплату акций также должны были передаваться учредителям, на которых возлагалась обязанность сохранить поступившее в оплату акций имущество до передачи его правлению и которые солидарно отвечали за его сохранность.

Но правовая проблема заключается не в том, правомочны, ли учредители заключать какие-либо сделки, необходимые для формирования уставного капитала создаваемого общества, и подписывать соответствующие акты. Она состоит в необходимости обеспечить обособление вносимого в оплату акций (долей) имущества в составе имущества учредителей. Законодательство содержит лишь общую норму, позволяющую осуществить подобное обособление: учредители общества, действующие как простое товарищество, по закону обязаны вести бухгалтерский учет общего имущества, который должен, несомненно, включать сведения о поступающих в оплату акций (долей) средствах (п. 2 ст. 1043 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1041 ГК РФ, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Однако цель заключения договора простого товарищества не в извлечении прибыли, оно ставит иную цель - учреждение коммерческой организации.

Остановимся на содержании данного договора. Законодательство указывает на то, что предметом договора о создании коммерческой организации является, в том числе и распределение акций (долей) создаваемой коммерческой организации, являющихся, несомненно, ее имуществом. Но, объединяя вклады для совместной деятельности, ее участники рассчитывают получать лишь часть заранее неизвестного объема прибыли, а не определенное количество имущества, поскольку приобретение имущества за плату (вклады учредителей в уставный капитал) составляет предмет отдельного договора купли-продажи, а не договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Все "внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, признается их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства" (п. 1 ст. 1043 ГК РФ), т.е. становится складочным капиталом простого товарищества.

Отсюда следуют два важных вывода. Во-первых, каждый из участников или даже его кредиторы вправе требовать выделения своей доли. Во-вторых, указанное имущество может использоваться для достижения целей договора, т.е. может быть израсходовано еще до регистрации коммерческой организации. Не вызывает сомнения, что учреждение коммерческой организации и последующая регистрация требуют от учредителей определенных расходов. За счет, каких же средств покрываются указанные расходы? По нашему мнению, источником не могут быть средства, перечисляемые в качестве вклада в уставный капитал, поскольку, потратив их, учредители не смогут выполнить требование об обязательном перечислении 50% уставного капитала к моменту регистрации общества. Следовательно, потребуются дополнительные взносы учредителей для покрытия расходов общества. В договоре простого товарищества подобные взносы рассматриваются как вполне естественные, поскольку "по договору простого товарищества... товарищи обязуются соединить свои вклады... для достижения цели договора" (ст. 1041 ГК РФ). По нашему мнению, они не являются вкладом в уставный капитал создаваемого хозяйственного общества, а покрывают расходы учредителей по учреждению общества.

Итак, необходимо различать правовой статус имущества, объединенного учредителями для покрытия расходов по учреждению общества, от правового статуса имущества, объединяемого в качестве вкладов в уставный капитал создаваемого общества. Объединение имущества в уставный капитал не регулируется и не может регулироваться договором простого товарищества, а должно составлять предмет отдельного (отдельных) договора (договоров), поскольку иначе нельзя будет разграничить складочный капитал существующего простого товарищества и уставный капитал создаваемого общества.

Поскольку договор о создании коммерческой организации нужен лишь для создания ее как юридического лица, он прекращает свое действие в момент достижения этой цели (ст. 1050, 1052 ГК РФ).

Но прекращение договора влечет за собой решение вопросов об обязательствах учредителей и дальнейшей судьбе имущества. Поскольку цель договора достигнута, и он прекратил свое действие, обязательства сторон (т.е. учредителей) следует считать исполненными. Однако влечет ли прекращение договора обязательное прекращение обязательств учредителей, по оплате приобретенных (долей) акций и внесению вкладов в уставный капитал? Следует отрицательно ответить на этот вопрос, поскольку учредители к моменту регистрации оплатили (доли) акции только частично (на 50%) и за ними сохранилась обязанность оплатить остаток.

Получается, что договор утратил силу, но обязательства, возникшие из договора, сохраняются. Поскольку подобное невозможно, необходимо, искать из чего возникло противоречие. Неверным является утверждение, что обязательства по оплате акций (долей) возникают из договора о создании как разновидности договора о совместной деятельности. Ведь обязательства по оплате акций (долей) появляются на основании не договора о совместной деятельности по созданию, а самостоятельного договора купли-продажи акций (долей).

Более того, существующее в теории и на практике отождествление складочного капитала существующего простого товарищества и уставного капитала создаваемого общества делает невозможным формирование уставного капитала общества. В соответствии с нормой закона в случае прекращения договора о совместной деятельности должен быть произведен раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей (ст. 1050 ГК РФ). Избежать раздела имущества, состоящего из вкладов учредителей в уставный капитал общества, можно, если признать, что вклад в уставный капитал не является вкладом в совместную деятельность в соответствии с договором о создании общества как разновидности договора о совместной деятельности.

Можно сделать однозначный вывод о том, что при учреждении хозяйственного общества существуют два различных комплекса правовых отношений. Во-первых, это отношения по созданию общества, регулируемые договором о создании общества. Во-вторых, это отношения по формированию уставного капитала.

Закон предусматривает, что вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку (п. 6 ст. 66 ГК РФ, п. 1 ст. 15 Закона об ООО). Как видим, перечень имущества и имущественных прав, которые могут быть внесены в уставный капитал коммерческой организации, чрезвычайно широк.

Но из указанного общего правила законодательство делает определенные исключения применительно к некоторым хозяйственным обществам, занимающимся определенными видами деятельности (например, банковской). Так, не допускается формирование уставного капитала кредитной организации ценными бумагами и нематериальными активами, а внесение иного имущества имеет количественные ограничения. В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" // Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, N 6, ст. 492, Банк России вправе устанавливать предельный размер неденежной части в уставном капитале кредитных организаций.

Помимо законодательных ограничений на виды вкладов, вносимых в уставные капиталы коммерческих организаций, учредители могут добровольно в учредительных документах предусмотреть ограничения на виды имущества, которые могут стать вкладом в уставный капитал. Но, как показывает практика, учредители редко пользуются таким ограничением своих прав, поскольку они, как правило, заинтересованы в передаче имущественных взносов в уставный капитал создаваемых коммерческих организаций.

Поскольку в настоящее время коммерческие организации обладают общей правоспособностью, ограничение на вносимые виды имущества в зависимости от вида деятельности устанавливаться не может. Подобное ограничение существовало, например, в ГК РСФСР 1922 г., согласно ст. 320 которого вносимое в АО имущество должно заключаться в такого рода товарах, вещах и материальных ценностях, операции с которыми входят в задачи этого общества или которые могут быть использованы в дальнейшей его деятельности.

Более предпочтительным видом вклада являются, несомненно, деньги, поскольку они легко могут быть обращены в любое имущество.

Но вкладом в уставный капитал могут быть не только деньги, но и имущество или имущественные права, которые получили в законодательстве обобщающее понятие "неденежные средства (вклады)".

Рассмотрим разновидности неденежных вкладов.

Вкладом могут быть вещи как основная категория имущества. При этом характер, назначение и количество передаваемых вещей может быть различным. Вкладом акционера в уставный капитал могут быть и ценные бумаги, являющиеся разновидностью имущества. Законодательство не содержит прямых ограничений на формирование уставного капитала общества ценными бумагами (за исключением уставных капиталов кредитных организаций), хотя путем его анализа можно прийти к выводу о невозможности внесения в уставный капитал некоторых ценных бумаг, например, определенного рода векселей. Следует согласиться с мнением М.Н. Израэлита, не допускавшим возможности внесения в уставный капитал акционерного общества векселей, выданных самим акционером, поскольку такой вексель является "единоличным обязательством подписчика, каковое уже имеется в выданной им подписке на акции". Но в то же время необходимо признать, что любой вексель представляет собой обязательство векселедателя, в связи, с чем векселя, на первый взгляд, не могут быть вкладом в уставный капитал. В действительности же формализованное в векселе абстрактное обязательство превращается в имущество, которое само по себе имеет определенную стоимость. Вопрос оценки данного имущества не влияет на возможность его внесения в качестве вклада в уставный капитал.

В соответствии с действующим законодательством иностранная валюта не может быть вкладом участника в уставный капитал общества. Вложение резидентом иностранной валюты в уставный капитал общества в целях извлечения дохода и получения, прав на участие в его управлении является валютной операцией, связанной с движением капитала и может осуществляться резидентами, в соответствии с валютным законодательством, только с разрешения Центрального банка РФ. Вносимая нерезидентами в уставный капитал общества иностранная валюта подлежит обязательной конвертации, и зачисление ее в уставный капитал общества производится в рублях.

Гражданский кодекс РФ не дает понятия имущественного права, но признает имущественное право видом имущества (ст. 128 ГК).

Когда в качестве вклада в уставный капитал передаются вещи, право собственности у передающего лица прекращается, а у создаваемого юридического лица возникает. Таким образом, здесь имеется правопреемство. В результате у общества, получившего вещи, возникает право собственности - имущественное вещное право. Все вклады, кроме денег, подлежат денежной оценке.

Ни ГК, ни другие нормативные акты не определяют, какие именно имущественные права передаются в качестве вкладов в уставный (складочный) капитал, какие права относятся к иным правам, имеющим денежную оценку. Пожалуй, единственное исключение сделано в отношении права пользования имуществом. Право пользования может передаваться пользователю в качестве вклада в уставный капитал с сохранением при этом права собственности на сам объект - вещь - у учредителя (ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). В отличие от передачи вещи в собственность правопреемство при передаче права пользования отсутствует.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Система КонсультантПлюс отмечается, что имущество в натуре, внесенное учредителем (участником) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, становится собственностью общества, товарищества. Исключение составляют лишь случаи, когда в учредительных документах хозяйственного товарищества (хозяйственного общества) содержатся положения, свидетельствующие о том, что в уставный (складочный) капитал учредителем (участником) передавалось не имущество в натуре, а лишь права владения и (или) пользования соответствующим имуществом (п. 17 Постановления).

Таким образом, передача права пользования в уставный капитал не прекращает право собственности на вещь у передавшего это имущество лица.

Правовой основой такой передачи является ст. 209 ГК, в силу которой собственник вправе не только отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, но и передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом.

Лицо, получившее имущество во владение и пользование с сохранением у учредителя права собственности на это имущество, становится титульным владельцем. Оно приобретает право на защиту своего владения путем предъявления соответствующих исков в защиту своего владения против всех третьих лиц, а также против собственника (ст. 305 ГК).

Арендатор имущества не имеет вещного права на арендуемое имущество; его титульное владение и пользование имуществом носят обязательственно - правовой характер. Однако арендатор с согласия арендодателя - собственника вправе передать арендное право в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества и товарищества, а также в качестве паевого взноса в производственный кооператив (п. 2 ст. 615 ГК). При этом ответственным по договору аренды перед арендодателем остается арендатор.

Статья 615 ГК предусматривает также возможность перенайма с передачей другому лицу прав и обязанностей по договору аренды. В результате арендатором становится другое лицо. Указанная статья не запрещает с согласия арендодателя вносить в качестве вклада в уставный капитал арендные права и обязанности (перенайма).

Земельный кодекс РФ под передачей арендных прав в уставный капитал понимает именно перенаем. Получившее такой вклад в уставный капитал общество становится арендатором земельного участка. Для внесения арендных прав в уставный капитал согласия собственника земельного участка не требуется. Достаточно его уведомления, если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное. При этом заключение нового договора аренды не требуется (п. 5 ст. 22 ЗК).

Некоторые противоречия в законодательстве в связи с передачей права пользования имуществом в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ. Из ст. 48 ГК следует, что в связи с участием в образовании юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы) либо вещные права на его имущество (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения).

При передаче права пользования в уставный капитал лицо, это право передавшее, сохраняет право собственности на имущество, приобретая в то же время обязательственные права по отношению к юридическому лицу, участником которого оно является.

Юридическое лицо имеет в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении обособленное имущество, которым оно отвечает по своим обязательствам (п. 1 ст. 48 ГК). Если следовать буквальному смыслу указанных норм, то в качестве вкладов в уставный капитал следует передавать имущество, на которое у юридического лица возникают вещные права (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления).

Однако, как следует из ст. 66 ГК, в качестве вклада может быть внесено, в частности, имеющее денежную оценку исключительное право, например, право на использование изобретения. В указанном выше Постановлении Пленума N 6/8 разъяснено, что вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права или "ноу-хау"). При этом в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом (п. 17 Постановления). При передаче в уставный капитал права пользования исключительным правом, а также права пользования имуществом при сохранении за учредителем соответственно исключительного права, права собственности на имущество у общества, в уставный капитал которого эти права переданы, исключительного права, права собственности (иного вещного права) не возникает. Но зато возникает проблема, каким же имуществом общество будет отвечать перед кредиторами?

Интересно отметить, что и ФЗ "Об исполнительном производстве" Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" // Российская газета, N 223, 06.10.2007 говорит о возможности обращения взыскания по требованиям кредиторов на денежные средства, а при их недостаточности для погашения задолженности взыскание обращается на иное имущество, принадлежащее должнику - организации на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (ст. 58 Закона). Но если этими имущественными правами организация - должник перед кредиторами не отвечает, может быть, следует запретить вклады в виде имущественных прав?

Такое решение вопроса ограничивало бы в определенной степени свободу предпринимательской деятельности. В самом деле, в начале осуществления предпринимательской деятельности у общества, товарищества могут отсутствовать средства не только для приобретения оборудования, помещений в собственность, но даже и для их аренды. Поэтому предоставление права пользования в качестве вклада в уставный капитал, способствуя обеспечению нормальной деятельности коммерческой организации.

Для решения же в целом рассматриваемой проблемы ответственности перед кредиторами необходимо внести изменения в ГК и процессуальное законодательство по вопросу о возможности обращать взыскание на исключительные права, права пользования имуществом, внесенные в уставный капитал. В пределах сроков договоров о пользовании имуществом судебные приставы - исполнители должны иметь возможность передавать права для продажи их в установленном порядке, например, права пользования на недвижимость специализированной организации для продажи на торгах.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть полностью оплачен в течение года с момента государственной регистрации общества. В этот же срок должны быть полностью оплачены акции акционерного общества, распределенные при его учреждении (ст. 90 ГК, п. 1 ст. 16 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, N 7, ст. 785, п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).

Передача денег, вещей, эквивалентных по цене стоимости размещаемых акций, номинальной стоимости долей в уставном капитале, погашает долг участника перед обществом по внесению вкладов; соответственно вклад признается внесенным.

Совершенно иная ситуация складывается, когда в качестве вклада собственник имущества, например здания, передает в качестве вклада в уставный капитал право владения и пользования им. Арендная плата при этом с пользователя не взимается. Пользователь получает материальную выгоду в виде экономии на арендной плате по мере пользования имуществом.

Участник общества оплачивает долю в уставном капитале постепенно по мере фактического использования имущества.

Итак, мы видим противоречие между ст. 90 ГК, требующей полной оплаты уставного капитала в течение года с момента регистрации, и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", допускающим выкуп доли в течение сколь угодно продолжительного времени, если учредительными документами предусмотрено внесение в качестве вклада права пользования имуществом.

ФЗ "Об акционерных обществах" содержит императивное требование о завершении оплаты акций, размещаемых при учреждении общества, в течение года с момента государственной регистрации общества. В противном случае неоплаченные акции поступают в собственность общества (п. 1 ст. 34 Закона). При этом этот Закон не предусматривает никаких исключений для вносимых в уставный капитал прав пользования имуществом.

Отсюда можно сделать вывод, что если и может подобное право быть вкладом в уставный капитал акционерного общества, то учетный срок для расчета денежной оценки вклада как эквивалент стоимости акций не может превышать одного года с момента регистрации общества.

В хозяйственных товариществах вопрос о видах вкладов в складочных капиталах решается самими учредителями в учредительном договоре.

Как видно из анализа приведенных положений законодательства, передача права пользования в уставный капитал носит срочный характер - с истечением срока закон связывает факт оплаты доли, а это в свою очередь определяет порядок расчетов с лицом, выходящим из состава общества. Период времени недоиспользования имущества вследствие досрочного прекращения права пользования имуществом у общества берется в основу расчета денежной компенсации такого досрочного прекращения участником Малумова А.Ю., Шевцов П.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Система КонсультантПлюс, 2009.

Срок передачи является существенным условием договора учредителей. Соответственно условие договора учредителей о бессрочной передаче права пользования имуществом в качестве вклада в уставный капитал следует считать несогласованным и не имеющим юридической силы.

Исключение, пожалуй, составляют хозяйственные товарищества, где все вопросы о видах вкладов и их оценке решаются исключительно самими полными товарищами, которые могут предусмотреть передачу права пользования в складочный капитал без указания срока.

Условия пользования имуществом при передаче права владения и пользования на него в уставный капитал на практике либо включают в учредительный договор, либо заключают отдельное соглашение об условиях пользования имуществом, право пользования, которым передано в уставный капитал. На наш взгляд, второй вариант предпочтительнее, чтобы не загромождать договор учредителей. Соответственно в договоре учредителей необходимо сделать оговорку, что условия пользования имуществом определяются особым соглашением.

Передача в уставный капитал права владения и пользования объектами недвижимости означает обременение права собственности. А, как известно, наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимость регистрации подлежат также ограничения (обременения) прав на него (ст. 130 ГК, ст. 4 ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Основанием прекращения права владения и пользования, внесенного в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, является, прежде всего, истечение срока пользования. По истечении срока участник признается исполнившим свое обязательство по внесению вклада в уставный капитал. Соответственно имущество подлежит возврату собственнику - соучредителю общества. Если общество имущество не возвращает, собственнику следует обратиться в суд с иском о возврате имущества, право пользования, которым прекращено. В дальнейшем возможность использования имущества бывшим пользователем зависит от собственника. Он может заключить с обществом (товариществом) договор аренды, однако понудить его к этому нельзя.

Надо иметь в виду, что возможно досрочное прекращение права пользования имуществом. Полагаем, что досрочное прекращение права владения и пользования возможно:

- по инициативе учредителя, предоставившего право пользования в уставный капитал. Например, пользователь ухудшает состояние имущества, использует имущество не по назначению;

- по инициативе пользователя. Например, имущество по причинам, не зависящим от пользователя, оказалось в состоянии, непригодном для использования его по назначению;

- по инициативе третьих лиц. Например, обращено взыскание на имущество, находящееся у пользователя. В силу ст. 59 ФЗ "Об исполнительном производстве" взыскание может быть обращено на имущество должника независимо от того, где и в чьем фактическом пользовании оно находится.

Закон обязывает участника в случае досрочного прекращения у общества права пользования имуществом уплатить по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на аналогичных условиях в течение оставшегося срока.

При неоплате денежной компенсации доля участника переходит к обществу, при этом общество выплачивает действительную стоимость части доли, пропорциональной сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества. Лицо утрачивает статус участника общества. Однако уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит не вся доля участника, а лишь ее неоплаченная часть, пропорционально неоплаченной сумме компенсации. В таком случае участник сохраняет свой статус в составе общества, но с долей, меньшей той, которая указана в учредительных документах первоначально при создании общества.

Необходимо различать досрочное прекращение права пользования при сохранении участником своего статуса в составе общества и при утрате такового.

В учредительных документах может быть указано, что при выходе участника из общества ему в течение установленного срока возвращается имущество; соответственно право пользования прекращается досрочно.

Если же в уставе этого указания нет, действует общее правило: имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано (п. 4 ст. 15 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Однако полагаем, что выбывший из состава участников вправе требовать оплаты за пользование своим имуществом исходя из платы, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах за пользование подобным объектом (ст. 424 ГК).

Вкладом участника в уставный капитал могут быть также нематериальные активы.

Прежде всего, необходимо определить содержание понятия "нематериальные активы".

В соответствии с п. 48 Положения о бухгалтерском учете и отчетности в РФ, утв. Приказом Минфина РФ от 26.12.94 N 170, к нематериальным активам, используемым в течение длительного периода (свыше одного года) в хозяйственной деятельности и приносящим доход, относятся права, возникающие:

из авторских и иных договоров на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав, на программы для ЭВМ, базы данных и др.;

из патентов на изобретения, промышленные образцы, селекционные достижения;

из свидетельств на полезные модели, товарные знаки и знаки обслуживания или лицензионных договоров на их использование;

из прав на "ноу-хау" и др...

Кроме того, к нематериальным активам относятся права пользования земельными участками, природными ресурсами и организационные расходы (о чем говорилось выше).

Как следует из п. 48 указанного Положения, приведенный в нем перечень нематериальных активов является открытым, т.е. к данным активам могут быть отнесены и другие права. При этом важно, чтобы все права, относимые к нематериальным активам, содержали основные признаки последних - долгосрочность действия (свыше одного года) и способность приносить доход.

Впервые принципиальная возможность внесения интеллектуальной собственности в уставный капитал была введена в предпринимательскую деятельность России в 1990 году Положением об акционерных обществах, а затем эта норма права вошла в Гражданский кодекс РФ.

Обобщенное понятие "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской деятельности, изобретениям, научным открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям, к защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Под внесением интеллектуальной собственности в уставный капитал понимается передача имущественного права на использование объектов интеллектуальной собственности. На практике надо учитывать, что объекты интеллектуальной собственности могут публиковаться в открытой печати и, таким образом, становиться общеизвестными, но правом на их использование (имущественным правом) могут обладать только патентообладатели или лица, получившие разрешение (лицензию) от патентообладателей. Именно в этом и состоит основное отличие объектов интеллектуальной собственности (нематериальных активов предприятия) от материальных объектов собственности, используемых в качестве вклада в уставной капитал.

При вложении интеллектуальной собственности в уставный капитал предприятия права собственности и права на использование объектов интеллектуальной собственности переходят к предприятию, то есть предприятие становится собственником интеллектуальной собственности. Эта особенность была отмечена в п. 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8, которого указано, что коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами) (ст. 48, п. 3 ст. 213 ГК).