Юридическое сопровождение международного бизнеса в офшорных зонах

В течение довольно продолжительного периода времени российским бизнесом успешно применяются схемы с участием американских компаний. Очевидно, что страна, являющаяся одним из лидеров противодействия офшорному бизнесу, не может сама быть «налоговой гаванью». Вместе с тем в ряде штатов США (Делавэр, Невада и др.) принят уведомительный порядок постановки на налоговый учет. То есть регистратор выдает учредительные документы, после чего представитель компании должен самостоятельно обратиться в налоговые органы для дальнейшей регистрации.Горбунов А.Р. Оффшорный бизнес и создание компаний за рубежом / Под ред. Р.Т.Юлдашева. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Анкил; ИНФРА-М., 2011. - С.69

За последующую непостановку на учет предусмотрена ответственность, вплоть до уголовной, но фактически, если вся деятельность ведется за пределами США, преследование не осуществляется (да и практически трудноосуществимо, если не невозможно). Следовательно, возникает возможность открывать банковские счета (только не в банках США) и вести торговлю, не уплачивая вообще никаких налогов. Единственным, но весьма существенным недостатком такой схемы является ее полная противозаконность, что не было серьезным препятствием для ее применения в России эпохи «дикого капитализма» 90-хгг. прошлого века. В этом случае речь идет не об офшорном бизнесе (в США не предусмотрено льготных режимов для компаний, принадлежащих нерезидентам), а об уклонении от уплаты налогов, основанном на нарушении правил регистрации юридических лиц (taxavoidance). Затраты на создание такой компании составляют около 800 долл. США, но во время «офшорного бума» в нашей стране в начале-середине 1990-хгг. готовую (так называемую «полочную» - ту, документы на которую уже стоят на полке продавца) американскую корпорацию можно было купить и за 400 - 500 долл. США. Объяснялось это очень просто: при учреждении компании у регистратора в Америке можно получить несколько одинаковых комплектов документов (дубликатов). Затем эти комплекты продавались разным клиентам в России под видом различных юридических лиц. Следовательно, могло получиться, что в одном банке на одну компанию одновременно было открыто до 10 счетов с разными фактическими управляющими (собственниками). Майкл Д. Интрилигатор. Чему Россия может научиться у Китая при переходе к рыночной экономике // Экономическая наука современной России. -- 2011. --№3С.26

Последствия владения такой корпорацией оказываются трудно прогнозируемыми. Использование компаний, зарегистрированных в некоторых штатах США, строится на нарушении правил постановки на налоговый учет в США. Аналогичный подход имеет место и при проведении операций через «спящую» компаниюСмородинская Н., Капустин А. Свободные экономические зоны: мировой опыт и российские перспективы // Вопр. экономики. 2012. № 12. С.38. При отсутствии деятельности на территории Соединенного Королевства и нулевом обороте на счете в британском банке, в налоговые органы подается «нулевой баланс», показывающий отсутствие какой бы то ни было предпринимательской активности. Отсутствие прибыли приводит к отсутствию налогов, подлежащих уплате. При этом от лица этой компании в других странах можно вести полномасштабную торговлю или осуществлять любые сделки. Так как умалчивание важной финансовой информации является нарушением налогового законодательства Великобритании, то в целом эта схема также является незаконной и ее следует отличать от вполне законного освобождения от налогов, основанного на правильном применении британских законов.

В отличие от Науру, Британские Виргинские острова покидают офшорный бизнес по совсем другим основаниям. Эта юрисдикция обладает тщательно проработанным законодательством и деловой репутацией респектабельного финансового центра, она на протяжении многих лет была лидером по количеству ежегодно регистрируемых корпораций. Правильно вложив полученные от офшорного сектора доходы, направив их на развитие промышленных отраслей национальной экономики и поддержку туризма, правительство Британских Виргинских островов провело успешные внутренние реформы. К настоящему моменту доля доходов от предоставления офшорных услуг снизилась с 60 до 20% ВВП, и многими специалистами ожидается, что уже в ближайшее время будет принят закон о прекращении регистрации офшорных компаний и объявлена информация о сроках закрытия или перерегистрации открытых ранее компаний.

По тем же основаниям покидает офшорный бизнес и Люксембург. В этой стране были внесены изменения в банковское и налоговое законодательство, фактически делающие невозможным использование люксембургских компаний и холдингов в качестве офшорных структур. По политическим мотивам возможно прекращение существования офшорных центров на островах Гернси и Джерси, на острове Мен и на Гибралтаре, которые находятся под протекторатом Великобритании. Великобритания, усиливая нажим на власти Нормандских островов (Гернси и Джерси) и острова Мэн, требует от них ужесточения контроля за местными компаниями и расширения сотрудничества с зарубежными органами правопорядка и финансового контроля.

Международное регулирование офшорной деятельности - новое явление в мировой экономике. На практике оно осуществляется по двум направлениям: борьба с недобросовестной налоговой конкуренцией и противодействие финансированию криминальной деятельности.Фитуни Л.Л. Международное движение капитала в условиях глобализации. М.: МНЭПУ, 2011.С.106

Регулирование офшорного бизнеса в целях предотвратить недобросовестную налоговую конкуренцию является следствием локационной конкуренции между промышленно развитыми странами, а также странами, обладающими богатыми ресурсами, и развивающимися странами, ресурсов не имеющими. По сути своей оно представляет собой инструмент политического давления и поэтому вызывает противодействие со стороны офшорных государств. На международном уровне в этом направлении работает ОЭСР, деятельность которой затрагивает не только собственно офшорные юрисдикции, но и преференциальные налоговые режимы промышленно развитых стран, в том числе США.

На национальном уровне антиофшорное регулирование в этой сфере подразумевает построение законодательства таким образом, чтобы существенно снизить или исключить возможности применения метода офшора. Антиофшорное регулирование в целях предотвращения отмывания капиталов и финансирования терроризма, наоборот, встречает полную поддержку со стороны большинства офшорных юрисдикции, добровольно согласившихся внести необходимые изменения в национальное законодательство. Органом, координирующим межгосударственные усилия в этом направлении, является ФАТФ, отслеживающая техники легализации незаконных капиталов и вырабатывающая соответствующие меры противодействия, а также специализированные подразделения федеральных служб США. На национальном уровне необходимо обеспечить прозрачность ведения бизнеса в целом, и в первую очередь финансовых расчетов.Дергачев В.А. Стратегия развития свободных экономических зон в постсоветском пространстве (проект ЕВРАГЕЙТ) // Изв. РГО. СПб.,2009.-Т. 127, вып.4. С.74

Основными последствиями ужесточения государственного и межгосударственного регулирования офшорного бизнеса в глобальном масштабе стали Грищенко Ю.И. Оффшорный бизнес в России и за рубежом / Ю. И. Грищенко // Финансовый менеджмент. 2013, № 3, С. 65-9.:

- снижение уровня банковской тайны;

- расширение возможности доступа органов власти к информации о реальных владельцах офшорных инструментов;

- ограничение применения акций на предъявителя;

- расширение международного обмена информацией в части налогообложения;

- существенное ограничение офшорного банковского бизнеса;

- изменения в структуре офшорного бизнеса: уход из него одних юрисдикций, существенное изменение других и приход новых.

В настоящий момент происходит адаптация политики офшорных юрисдикций к условиям ужесточения контроля. В современных условиях факторами успеха для офшорной юрисдикции будут: стабильность внутренней политической и экономической ситуации; политическая гибкость, готовность идти на компромисс; сотрудничество с международными организациями (ОЭСР и ФАТФ); реформы национального законодательства в сторону достижения большей прозрачности офшорного сектора; использование доходов от регистрации офшорных компаний для развития других отраслей национальной экономики.

Можно предположить, что в будущем будут наиболее активно развиваться юрисдикции, которые уже сейчас провели реформы национального законодательства. Страны, сохранившие законодательство о регистрации офшорных компаний без изменений, имеют нестойкое конкурентное преимущество (политические связи) и в дальнейшем их позиции на рынке могут ухудшиться.

ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПРАКТИКИ ЮРИДИЧЕСКОГО СОПРОВОЖДЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО БИЗНЕСА В ОФШОРНЫХ ЗОНАХ

2.1 Современное состояние практики юридического сопровождения

Первые значительные изменения закона о компаниях Британских Виргинских островов с 2006 года вступили в силу 15 октября 2012 года, они отражены в двух документах: Закон о компаниях Британских Виргинских островов (Поправка) от 2012 года Закон Британских Виргинских Островов о Коммерческих Компаниях (BVIBCA), 2012 г. // и связанные с ним Положения о компаниях Британских Виргинских островов от 2012 года.

В целом, большинство поправок носят формальный характер, и их главной целью является увеличение эффективности работы регистратора компаний путем сокращения или полного урегулирования вопросов, которые возникали на протяжении многих лет и требовали решения. Большая часть изменений касаются вопроса, кто может подавать определенную документацию, и кому в свою очередь может выдавать документы Регистратор компаний Британских Виргинских островов.

В целях избежания дефицита новых наименований компаний Британских Виргинских островов, может быть получено разрешение на повторное использование наименований старых компаний при определенных обстоятельствах. Кроме того, теперь разрешено регистрировать компании Британских Виргинских островов, наименования которых записаны на иностранном языке. Харрисон Ф и др. Рента как основа системы государственных финансов. //Путь в XXI век (стратегические проблемы и перспективы российскойэкономики)./Под ред. Д.С. Львова. М.: Экономика, 2010. - С.81

Акции или серия акций одного класса разрешается конвертировать в другой класс акций или их серию. Такое положение в прямой форме разрешает выпуск конвертируемых акций, механизм конвертации которых должен быть прописан в уставе компании. Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. Экономическая безопасность России//под ред. Сенчагова В.К. М.: Дело, 2012. -С.74

Согласно текущему законодательству, акции на предъявителя должны находиться у специализированного управляющего. Изменения официально подтверждают, что такой управляющий не является акционером, несмотря на то, что на него возложено право голоса. Теперь регистрационный агент обязан вести реестр в отношении акций на предъявителя, выпущенных компанией, и хранить данные о конечном владельце (бенефициаре), которому они принадлежат. Львов Д., Гребенщиков В., Устюжанина Е. Концепция национального имущества. // Вопросы экономики. 2012. - №7. - С.25

Залоговые документы, установленные законодательством Британских Виргинских островов, обременяющие акции компании БВО, теперь могут содержать положения, что залогодержатель может приводить в исполнение условия залога незамедлительно, сразу после наступления момента неисполнения обязательств, так как теперь отменено требование об обязательном периоде отсрочки (моратория). Кроме того, согласно изменениям факт регистрации или не регистрации залога не влияет на действительность договора. Регистрация любого залога делает его обязательным для третьих лиц. Кодекс Законов О противодействии отмыванию денег, полученных незаконным путем - Anti-Money Laundering Code of Practice (2008г.) //

Теперь регистрационный агент имеет право отозвать уведомление о своем увольнении по собственному желанию (что раньше было невозможно сделать). Кроме того, если компания остается без регистрационного агента (обычно вследствие его увольнения по собственному желанию), компания (ее акционеры или, если такое разрешает ее устав, директора) могут иметь полномочия назначить агента самостоятельно.

Теперь исполняющий обязанности директора компании может подписывать письменные резолюции от имени директоров, которых он замещает, а также голосовать на собраниях совета директоров (прежде он мог лишь присутствовать на них). Данное изменение значительно упростит исполнение компаниями своих функций, если директора отсутствуют и назначили исполняющих обязанности на свое место.

Регистрационный агент назначает первых директоров компании Британских Виргинских островов в течение 6 месяцев с момента регистрации компании. Последующие директора могут назначаться акционерами или директорами, если это позволяет устав. Теперь, если регистрационный агент осуществил свое право назначить первых директоров, но данные директора умирают или уходят в отставку до выпуска акций, регистрационный агент может назначить одного или нескольких лиц в качестве последующих директоров. Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.35

Ряд поправок к закону о компаниях относятся к добровольной ликвидации, вот самые значительные из них:

1. Кто может быть ликвидатором

В поправке говорится, что лицо, которое является или являлось директором в любое время в период 2 лет до начала ликвидации, или занимало руководящий пост в компании, и в чьи обязанности входило управление финансами компании или любого дочернего предприятия компании, не может выступать ее ликвидатором.

2. Декларация платежеспособности

Теперь компания должна быть платежеспособной как в отношении потока наличности, так и балансового отчета (ранее требовалась только платежеспособность балансового отчета). Кроме того, законодательно установлена процедура подачи декларации о платежеспособности в начале добровольной ликвидации, разглашение имен директоров не требуется.

3. Подача заявления и начало ликвидации

Подача документов в Регистрат ликвидатором-нерезидентом Британских Виргинских островов возможна только для регистрационного агента или юриста. С другой стороны, дата начала добровольной ликвидации изменилась, и теперь это дата подачи в Регистрат уведомления о назначении добровольного ликвидатора, а не дата принятия резолюции о его назначении.

4. Объявление о ликвидации компании

Новые положения уточняют процедуру, согласно которой добровольный ликвидатор может подать уведомление о начале процесса ликвидации в соответствии с Законом о компаниях. Положения предусматривают размещение объявления о ликвидации на местном уровне (по крайней мере в одной из газет Британских Виргинских островов), а также в месте ведения основного бизнеса компании, если оно находится за пределами БВО. Если компания не имеет места ведения бизнеса или ликвидатор не знает, где оно расположено, таким образом, ликвидатор выбирает способ, который сочтет наиболее вероятным для привлечения внимания кредиторов компании к факту начала ее ликвидации. Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.30

5. Завершение ликвидации

Компании, которые вычеркиваются из регистратора, считаются ликвидированными через 7 (семь) лет, а не через 10 (десять) лет с момента подачи заявления.

Таким образом, хотя поправки к законодательству Британских Виргинских островов достаточно разнообразны и имеют широкий спектр действия, они не меняют ничего в корне, модель компании сохраняется. В этом отношении в изменениях нет ничего нового в структуре компаний БВО или в услугах, предлагаемых агентами Британских Виргинских островов.

В 2013 году Латвия пополнит список юрисдикций, предоставляющих льготный налоговый режим. Особенно благоприятной Латвия станет для размещения в стране материнских (холдинговых) компаний, поскольку новое национальное налоговое законодательство Латвии устанавливает благоприятные налоговые ставки для таких видов доходов как дивиденды, проценты, роялти, доходы от прироста капитала.

Таким образом, Латвия становится одним из основных конкурентов для таких холдинговых юрисдикций, как Кипр, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Великобритания, Швейцария и другие.

Рис.2.1. Структура инкорпорации компанииИзменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.29

Латвия столь же привлекательна, как и другие классические европейские холдинговые юрисдикции, так как является страной Европейского союза и применяет европейское банковское законодательство. Кроме того, в прошлом Латвия не была оффшорной юрисдикцией, и не является страной, операции с которой подлежат усиленному контролю со стороны налоговых органов либо органов, осуществляющих борьбу с легализацией доходов.Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. Экономическая безопасность России//под ред. Сенчагова В.К. М.: Дело, 2012. -С.60

Также в пользу Латвии говорит простая и быстрая процедура инкорпорации компании, близкая по процедуре к российской. В настоящее время законодательство страны позволяет регистрировать компании без присутствия ее реальных бенефициаров, по выданной ими доверенности. Однако не стоит забывать, что Латвия - страна с романо-германской правовой системой, не позволяющая использовать институт доверительной собственности и номинального акционера, столь привлекательный в островных юрисдикциях. Несмотря на это, в случаях, когда бенефициары заинтересованы в сохранении конфиденциальности, Латвия может использоваться для инкорпорации субхолдинговой компании.

Кроме того, Латвией заключен ряд налоговых соглашений с большинством ключевых юрисдикций, в том числе стран постсоветского пространства. В октябре 2012 года было, наконец, ратифицировано налоговое соглашение между Латвией и Россией, принятое еще в 2010-м Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Латвийской Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" (Заключено в г. Москве 20.12.2010) //
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_111703/.В отсутствии соглашения, с момента распада Советского союза и до настоящего времени, российскому бизнесу было не выгодно осуществлять в пользу латвийских компаний выплаты, которые облагаются налогом у источника выплат в соответствии с российским Налоговым кодексом Налоговый Кодекс РФ от 31.07.1998 N 146-ФЗ (с изм. и доп. от 01.01.2014) // http://www.consultant.ru/popular/nalog1/. Теперь осуществлять такие операции с Латвией российскому бизнесу будет не менее выгодно, чем с другими юрисдикциями.Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.27

Так, например, согласно условиям Соглашения, дивиденды, выплачиваемые из России в Латвию, будут облагаться налогом:

- в Латвии по ставке 0 %;

- в России по ставке 5 % (согласно Соглашению), если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иного типа, чем партнерство), которая прямо владеет, по крайней мере, 25 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, и при этом сумма вложенного капитала превышает семьдесят пять тысяч долларов США;

- в России по ставке 10 % во всех остальных случаях.

При выплате дивидендов из Латвии в Россию налог будет взиматься:

- в Латвии по ставке 0 %;

- в России по ставке 9 %. Однако, при выполнении ряда условий дивиденды, полученные в РФ, могут облагаться налогом в РФ по ставке 0 %, поскольку Латвия не включена в "черный список" оффшорных зон, при перечислении дивидендов в которые данная льгота не действует. Такими условиями являются: 1) владение акциями/долями компании, выплачивающей дивиденды, в течение не менее 365 календарных дней и 2) владение не менее чем 50 % акций/долей такой компании.Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.26

Процентные доходы от контролируемой задолженности в соответствии с положениями Соглашения будут облагаться налогами как дивиденды, если национальным законодательством страны, выплачивающей доход, предусмотрена такая переквалификация.

По Соглашению проценты могут облагать налогом как в РФ. При этом в стране кредитора проценты будут облагаться налогом по ставкам, установленным национальным законодательством, а в стране заемщика, если налоговым законодательством этой страны установлен налог у источника выплат, проценты будут облагаться налогом по ставке Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Латвийской Республики об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал" (Заключено в г. Москве 20.12.2010) //
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_111703/ :

- 5 процентов от общей суммы процентов по кредитам любого типа, предоставленным банком или другим финансовым учреждением банку или иному финансовому учреждению;

- 10 процентов от общей суммы процентов во всех остальных случаях.

Таким образом, при перечислении обычных процентов из России в Латвию, в России будет удержан налог по ставке 10 %, при этом в Латвии такие доходы будут облагаться налогом по ставке 0 %, в соответствии с национальным законодательством Латвии.Харрисон Ф и др. Рента как основа системы государственных финансов. //Путь в XXI век (стратегические проблемы и перспективы российскойэкономики)./Под ред. Д.С. Львова. М.: Экономика, 2010. - С.86

В отношении налогообложения роялти установлен порядок, аналогичный порядку налогообложения процентов. Роялти могут облагаться как в стране правообладателя, получающего доход, так и в стране лицензиата, выплачивающего доход. При этом в последнем случае налог не должен превышать 5 %. Таким образом, при перечислении роялти из России в Латвию, в России будет удержан налог по ставке 5 %, при этом в Латвии такие доходы будут облагаться налогом по ставке 0 %.

В отношении доходов от прироста капитала установлено правило, общее для большинства налоговых соглашений и дублирующее положения Налогового кодекса РФ, согласно которому доходы, полученные резидентом одной страны от отчуждения акций/долей в компании, более 50 процентов стоимости которых связано прямо или косвенно с недвижимым имуществом, находящимся в другой стране, облагаются налогом по месту нахождения недвижимого имущества.Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. Экономическая безопасность России//под ред. Сенчагова В.К. М.: Дело, 2012. -С.67

Термин недвижимое имущество для целей Соглашения имеет то значение, которое он имеет по законодательству страны, в котором находится имущество. Однако Соглашение приравнивает к доходам от недвижимого имущества также доходы от сельского или лесного хозяйства. Доходы от участия в паевых инвестиционных фондах не признаются доходами от недвижимого имущества и относятся и иным доходам.

Таким образом, с 2013 года Латвия является перспективной юрисдикцией для размещения холдинговых и субхолдинговых компаний российскими бизнесменами.

Кипр не сдает своих позиций, как привлекательная юрисдикция, несмотря на повышение ставки по НДС и усиление влияния европейского законодательства о раскрытии информации. Кипр продолжает заключать налоговые соглашения, что увеличивает его мобильность в схемах налогового планирования.Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.23

В первой декаде ноября 2012 года произошло весьма знаковое событие для Украины и Кипра. 08 ноября Президент Украины пребывал в Республике Кипр с официальным визитом, результатом которого стало подписание целого ряда двусторонних международных договоров, в частности были подписаны 8 двусторонних соглашений, регулирующих вопросы в области морского торгового судоходства, воздушного сообщения, здравоохранения и медицины, сельского хозяйства, физического культура и спорта, инвестиционного сотрудничества. Одним из важных среди подписанных документов является Конвенция между Правительством Республики Кипр и Правительством Украины об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы Конвенция об избежании двойного налогообложения между Украиной и Кипром от 22.11.2012 г. // http://www.ey.com/Publication/vwLUAssets/New-DTT-Cyprus-Ukraine-22Nov2012/$FILE/New-DTT-Cyprus-Ukraine-22Nov2012.pdf . Этот документ сменит действующее в настоящее время соглашение, заключенное Кипром с Советским союзом, которое было подписано сторонами еще в 1983 году. Надо сказать, что Украина одна из последних советских республик подписала двустороннее соглашение с Кипром. Ожидается, что новая Конвенция будет ратифицирована обеими странами в течение следующего 2013 года, после чего сможет вступить в силу с 01 января 2014 года. Основной целью подписания Конвенции в том виде, в котором она была подписана, по мнению компетентных органов обеих стран явилось намерение усилить борьбу с отмыванием денег и капитала. Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.20

Новая Конвенция содержит условия, значительным образом отличающиеся от действующих, причем следует отметить, что ряд нововведений скажется на налогоплательщиках далеко не лучшим образом (например, отмена льготных режимов налогообложения в отношении дивидендов, роялти, процентов), что может повлечь значительный отток украинских инвестиций с Кипра в другие юрисдикции. Тем не менее, несмотря на утрату ряда налоговых преимуществ, Республика Кипр, по мнению многих специалистов и после вступления в силу новой Конвенции, вполне уверенно может сохранить свою привлекательность в целях структурирования владения активами на территории Украины.Данько Т.П., Окрут З.М. свободные экономические зоны: учебное пособие/Рос.экон. академия им. Г.В. Плеханова. -- М.: ИНФРА-М, 2008. - С.5

Согласно положениям подписанной Конвенции дивиденды, выплачиваемые в пользу кипрских учредителей украинских компаний, будут облагаться по ставкам 5% (если фактический собственник владеет не менее чем 20 процентами капитала компании, выплачивающей дивиденды, или инвестировавший в приобретение акций или других прав компании не менее €100 000) или 15 % (во всех остальных случаях) Конвенция об избежании двойного налогообложения между Украиной и Кипром от 22.11.2012 г. // http://www.ey.com/Publication/vwLUAssets/New-DTT-Cyprus-Ukraine-22Nov2012/$FILE/New-DTT-Cyprus-Ukraine-22Nov2012.pdf .

На практике это, по сути, будет иметь значение лишь в связи с выплатой дивидендов украинской компанией в пользу своего учредителя - резидента Республики Кипр, поскольку выплата кипрскими компаниями дивидендов в пользу своих иностранных акционеров освобождена от налогообложения согласно местному законодательству.Львов Д., Гребенщиков В., Устюжанина Е. Концепция национального имущества. // Вопросы экономики. 2012. - №7. - С.25

Действующее между Кипром и СССР соглашение предусматривает нулевую ставку по налогу с процентов, удерживаемого у источника выплаты. Согласно новой Конвенции, доход от долговых требований (проценты), выплачиваемый резиденту Кипра, будет облагаться на Украине по ставке 2%. Как и в случае с дивидендами, выплата кипрскими компаниями дохода иностранным гражданам и организациям в виде процентов не подлежит налогообложению по законодательству Республики Кипр.Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. Экономическая безопасность России//под ред. Сенчагова В.К. М.: Дело, 2012. -С.65

Платежи за предоставление прав пользования объектами интеллектуальной собственности в соответствии с подписанной Конвенцией будут облагаться на Украине по ставкам 5% (в отношении любого авторского права на научную работу, патент, торговую марку, секретной формулы, процесса или ноу-хау) или 10% (в отношении иных платежей)Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.24. Следует отметить, что платежи в виде роялти, выплачиваемых кипрскими компаниями за границу, освобождаются от налогообложения при условии, если они возникли за пределами Республики Кипр.Фаминский И. Оффшорные зоны и проблемы бегства капитала. // Год планеты. М.: Республика, 2011. - С.57

Несмотря на общепринятую мировую тенденцию, подписанная Конвенция не предусматривает наличия особых положений в отношении налогообложения доходов от продажи долей (акций) в уставном капитале компании, активы которой преимущественно представлены недвижимым имуществом. В связи с этим указанные доходы следует рассматривать в числе «прочих доходов», налогообложение которых будет происходить в стране, резидентом которой является продавец.

Кроме того, следует отметить, что доходы кипрских компаний от недвижимого имущества (в том числе от использования недвижимого имущества) с момента вступления в силу новой Конвенции будут облагаться налогом по ставке 15% на Украине.Харрисон Ф и др. Рента как основа системы государственных финансов. //Путь в XXI век (стратегические проблемы и перспективы российскойэкономики)./Под ред. Д.С. Львова. М.: Экономика, 2010. - С.89

Кроме указанных выше наиболее важных изменений в законодательстве низконалоговых юрисдикций, с 2013 года вступают в силу несколько других важных международных договоров, которые могут оказать существенное влияние на международное налоговое планирование:

Соглашение об избежании двойногоналогооблажения между Гонконгом и Швейцарией Соглашение об избежании двойного налогообложения между Гонконгом и Швейцарией от 15.10.2012 г. // http://www.hongkong-business.ru/ru/news/151-hongkong-switzerland-dta-in-force.html . Швейцарский департамент финансов объявил, что 15 октября 2012 года вступило в силу соглашение об избежании двойного налогообложения между Швейцарией и Гонконгом. Изменится ли география и практика оффшорного бизнеса? // Offshoreexpress, 2012, №1 (25), С.21

В Швейцарии Соглашение начнет применяться с 1 января 2013 года, а с 1 апреля 2013 года - к налогам, взимаемым в Гонконге. В отсутствии соглашения доход, полученный резидентами Швейцарии от источников в Гонконге, подлежал налогообложению на обеих территориях.

После введения в действие соглашения, например, при выплате резидентами Швейцарии дивидендного дохода в пользу резидента Гонконга, источники выплаты будут удерживать и уплачивать в бюджет налог по ставке 10% вместо 35%, подлежащих выплате сейчас, если получателем дивидендов является общество, которое владеет как минимум 10% капитала компании, выплачивающей дивиденды.Благов Д.А. Использование оффшоров в предпринимательской деятельности // ЭПОС. 2012. №3(31). - С.21

В октябре 2012 года между Кипром и Эстонией был подписан договор об избежании двойного налогооблажения и предотвращении уклонения от налогов на доходы и капитал Договор между Кипром и Эстонией об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогов, октябрь 2012 г. // http://www.korpusprava.ru/ru/news/05-12-2012_12-52-27.html . Целью договора является способствование притоку инвестиций, обеспечение равных возможностей для участников рынка и устранение двойного налогообложения, которое может возникать в результате взаимодействия законодательств Эстонии и Кипра.

В настоящее время соглашение еще не ратифицировано. После завершения процесса ратификации процентные платежи, а также дивиденды и роялти не будут облагаться налогами у источника выплаты в Эстонии.Оффшорный бизнес за рубежом и в России. Сост. В.В. Балашов. Никосия - Хельсинки, 2010, - С.87

В сентябре 2012 года Российский Совет Федерации ратифицировал Конвенцию между Правительством РФ и Правительством Аргентины об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на капитал и доходы. Документ регламентирует налогообложение доходов юридических и физических лиц, таких как доходы от недвижимости, предпринимательской деятельности, доходы в виде дивидендов, роялти и прочие.Шамбост Э. Энциклопедия оффшорных зон. -- М., 2011. - С.71

Во второй половине октября 2012 года был ратифицирован протокол о внесении изменений в соглашение между РФ и Арменией об устранении двойного налогообложения на доходы и имущество от 28 декабря 1996 года и протокол к нему от 28 декабря 1996 года.Попов В. Уроки валютных кризисов в России и в других странах/Российский экономический журнал. 2011. - №8. С.29

Главной целью документа является устранение двойного налогообложения на прибыль организаций, налоги на доходы физических лиц, имущество как юридических, так и физических лиц, а также предотвращение уклонения от уплаты налогов и недопущение налоговой дискриминации.

2.2 Характеристика системы офшорных юрисдикций аффилированных предприятий

С момента опубликования Постановления можно считать утвержденным подход ВАС РФ, согласно которому Подход к рассмотрению судебных дел с участием офшорных компаний // http://www.whitecase.com/files/Publication/:

- для доказывания добросовестности действий офшорных компаний в отношениях с третьими лицами необходимо раскрытие офшорными компаниями информации об их конечных бенефициарах российским судам;

- обстоятельства, установленные решением российского суда, могут иметь при определенных обстоятельствах преюдициальное значение для офшорных компаний, аффилированных с лицом, участвовавшем в деле;Долгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.108

- создание стороной, уклоняющейся от добровольного исполнения судебного акта, аффилированных с ней офшорных компаний, в частности, с целью инициирования новых судебных разбирательств и представления новых доказательств, признается злоупотреблением правом;

- приобретение офшорной компанией, аффилированной со стороной, уклоняющейся от добровольного исполнения судебного акта, спорного имущества свидетельствует о недобросовестности такого приобретения.

Данный подход к рассмотрению дел с участием офшорных компаний свидетельствует о постепенном формировании в российском праве доктрины «проникновения через корпоративную вуаль», впервые упомянутой в постановлении Президиума ВАС РФ по делу ООО «Олимпия» против АО «Парекс банк» Принцип добросовестности при рассмотрении корпоративных споров .

Выводы Президиума ВАС РФ о недобросовестности и злоупотреблении правом как основаниях для применения процессуальных санкций, в частности, в виде возложения обязанности по доказыванию отсутствия неблагоприятных последствий на сторону, злоупотребившую своими правами, является продолжением недавней тенденции российской судебной практики.

Президиум ВАС РФ отменил судебные акты нижестоящих судов. Дело было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Президиум ВАС РФ, констатировав отсутствие встречного исполнения обязательства и безвозмездный характер приобретения имущества компании «Артекс» был вправе, исходя из принципа процессуальной экономии, не рассматривать другие вопросы по делу. Тем не менее, Президиум ВАС РФ специально исследовал иные вопросы по делу и выработал следующие правовые позиции, каждая из которых имеет важное правовое значение для последующей практики разрешения споров.Долгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.106

Во-первых, Президиум ВАС РФ сформировал правовую позицию относительно перераспределения бремени доказывания добросовестности действий офшорной компании в ее отношениях с третьими лицами.

Согласно Постановлению регистрация права собственности на недвижимое имущество, находящееся в России, за офшорной компанией не является правонарушением. Вместе с тем, подобная организация владения активами в России не должна приводить к ущемлению прав и законных интересов третьих лиц. В этой связи факт выбора организации владения активами в форме офшорной компании ввиду особых правил о раскрытии информации о ее выгодоприобретателях ведет к возложению на нее бремени доказывания обстоятельств, связанных с добросовестностью действий офшорной компании в ее взаимоотношениях с третьими лицами.

В целом, перераспределение бремени доказывания судом на ответчика является продолжением тенденции недавней практики ВАС РФ Принцип добросовестности при рассмотрении корпоративных споров . Такая мера применяется в случае злоупотребления ответчиком своими процессуальными правами, в частности, ввиду непредставления им доказательств, имеющихся только у него и отсутствующих у истца. Именно такая ситуация имеет место в случае непредставления информации о структуре офшорной компании и ее бенефициарах.

Во-вторых, Президиум ВАС РФ сформулировал правовую позицию, касающуюся преюдициального значения обстоятельств, установленных судебным актом для лица, аффилированного со стороной спора.

Аффилированность ответчика с предшествующим владельцем Помещений и ответчиком по ранее рассмотренному делу, наличие косвенных доказательств, свидетельствующих о взаимосвязанности лиц, в разное время представлявших интересы компании «Артекс» и общества «КомЭкс», нарушение прав третьих лиц ввиду непредставления офшорной компанией информации о ее бенефициарах позволило ВАС РФ прийти к заключению о возможной направленности действий по продаже Помещений офшорной компании на обход правил о преюдиции и в силу этого распространить на офшорную компанию действие норм о преюдиции. Гришанков Д. Утекающий бизнес. // Эксперт, 2012, №10. - С.25

В-третьих, важным выводом Президиума ВАС РФ является установление факта недобросовестности приобретения имущества офшорной компанией. Президиум ВАС РФ подчеркнул, что применительно к настоящему делу предположение о наличии аффилированности между предшествующим и последующим владельцами Помещений может быть сделано судами на основе представленных истцом косвенных доказательств, которые не были опровергнуты ответчиком, на котором лежала обязанность раскрытия своей корпоративной структуры Принцип добросовестности при рассмотрении корпоративных споров . В таком случае офшорная компания-покупатель может быть признана осведомленной о пороках титула приобретаемого ею имущества, которые должны были быть известны продавцу, и, соответственно, быть признана недобросовестным приобретателем имущества. Фитуни Л.Л. Международное движение капитала в условиях глобализации. М.: МНЭПУ, 2011. - С.51

В данном случае вывод Президиума ВАС РФ о перераспределении бремени доказывания судом на офшорную компанию-ответчика соответствует сложившейся правовой позиции, которая применяется, если истец представил определенные доказательства наличия или отсутствия обстоятельств, на которые он ссылается, однако другая сторона не представила опровергающие их доказательства и предоставление иных доказательств истцом невозможно по объективным причинам.

В-четвертых, Президиум ВАС РФ сформулировал важный вывод, касающийся возможности злоупотребления правом в форме создания юридического лица, если при создании офшорной компании преследовались цели противоречащие «действительному назначению конструкции юридического лица». В данном случае ВАС РФ сделал предположение о возможном злоупотреблении правом путем создания и использования юридического лица с целью, направленной на создание искусственных правовых оснований для легитимации титула собственника Помещений или предъявленного им требования. Правовым последствием признания наличия злоупотребления правом в действиях лиц, контролирующих созданную офшорную компанию, может быть распространение неблагоприятных правовых последствий на офшорную компанию, например, распространение действия преюдиции или признания ее недобросовестным приобретателем, о котором мы говорили выше.Халдин М.А. Мировой опыт оффшорного бизнеса. М.: Междунар. отношения, 2011. - С.81

С учетом прецедентного значения постановлений Президиума ВАС РФ по конкретным делам, закрепленного в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации, Постановление будет иметь значительные правовые последствия для разрешения аналогичных дел, в особенности в контексте борьбы со злоупотреблениями в корпоративных отношениях и имущественных спорах о правах на имущество с участием офшорных компаний.

Мы полагаем, что выводы Постановления получат наибольшее применение в таких категориях споров, как споры о признании недействительными сделок с заинтересованностью, взыскании убытков с контролирующих лиц и правах собственности на имущество. Между тем, учитывая универсальный характер выработанных правовых позиций, а также возможность ссылаться на любой из четырех выше указанных выводов ВАС РФ по отдельности, мы не исключаем, что значение Постановления выйдет далеко за пределы указанных споров.

При рассмотрении Президиумом ВАС РФ настоящего дела, остались неразрешенными следующие вопросы:

- пределы раскрытия информации офшорными компаниями о своих бенефициарах с учетом существования многоуровневых офшорных структур;

- способы проверки полноты и правильности информации, раскрытой офшорной компанией;

- конкретизация возможных целей создания и использования юридического лица, которые являются или не являются злоупотреблением правом;

- иные правовые последствия, которые могут быть возложены на офшорную компанию и ее бенефициаров в случае установления фактов злоупотребления правом, например, установление ответственности бенефициаров по долгам офшорной компании и наоборот.

2.3 Отраслевые особенности осуществления юридического сопровождения международного бизнеса в офшорных зонах

Офшорные компании создаются во всем мире. Их владельцы руководствуются самыми различными целями. Типичными целями для предпринимателей, которые применяют офшорные схемы в своем бизнесе являются:

- минимизация налогообложения предприятия;

- использование компании в качестве посредника при экспортно-импортных операциях;

- использование компании как средства накопления и средства международных расчетов и механизм инвестиций;

Рис.2.2. Сферы применения офшоровДолгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.57

И крупные компании, и малые предприятия регулярно применяют офшорные компании как посредников, которые выступают в роли держателя портфеля инвестиционных ценных бумаг. Такие портфели могут состоять из акций, а также широкого спектра других инвестиционных продуктов. Кроме того, в такой портфель входят и наличные денежные средства. Активы, которыми располагает офшорная компания, могут размещаться либо на депозитном вкладе, либо в совместных паевых фондах.

К международным финансам можно отнести платёжные балансы отдельных стран и международные финансовые рынки - рынки ссудного капитала и фондовые рынки. А уже непосредственными участниками мировой финансовой системы являются транснациональные компании, международные банки и инвестиционные институты. Таким образом, нисколько не отрицая взаимосвязь (на уровне операция-актор) таких явлений мировой экономики, как международные финансы.

и транснациональные компании, вряд ли можно считать их синонимами, тем более равнозначными с содержательной точки зрения.

Вследствие интеграции кредитных, валютных и инвестиционных национальных рынков в единый международный финансовый рынок растут возможности национальных экономических агентов, получающих доступ к разнообразным валютным и финансовым инструментам. В нынешних условиях международные финансовые операции могут осуществляться в качестве альтернативы сделкам на национальных финансовых рынках . Среди очевидных преимуществ международного финансового рынка - универсальность, разнообразие предоставляемых инструментов, упрощенные процедуры заключения сделок без пространственных и временных ограничений.Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.80

Очевидно, что за всеми вышеназванными составляющими финансовой глобализации выстраивается система налоговых отношений, которая имеет свою специфику анализа как для государственного уровня, так и для уровня отдельных хозяйствующих субъектов. Именно финансовая глобализация вызвала к жизни такое явление, как «офшоризация» международного бизнеса, и поэтому так важно учитывать налоговую составляющую интеграционных процессов для его анализа.Сутырин С.Ф., Погорлецкий А.И. Налоги и налоговое планирование в мировой экономике С-П:, Полиус, 2010. -С.63

Оговоримся, что глобальное налоговое планирование не стоит ассоциировать исключительно с офшорами, хотя масштаб деятельности последних воистину огромен: по данным ОЭСР, через т.н. налоговые гавани проходит более половины мировой торговли и треть прямых иностранных инвестиций, которые ТНК делают за рубежом, а объём упущенных налогов европейскими государствами в результате «офшоризации» составляет как минимум 225 млрд долларов ежегодно .

Компании с хорошо налаженным международным налоговым планированием имеют возможность использовать различие в налоговых режимах между странами, размещая свой бизнес в соответствующих юрисдикциях, и это не может считаться «офшоризацией». Е.С. Вылкова указывает, что основанием для построения таких схем, в первую очередь, служат следующие факторы:

- различие подходов к определению резидентства в различных странах;

- разнообразие систем налогообложения в различных странах не только по названию, но и по порядку исчисления и уплаты налоговБлагов Д.А. Использование оффшоров в предпринимательской деятельности // ЭПОС. 2012. №3(31). - С.27

Если не рассматривать создание офшорной компании исключительно с целью уменьшения налоговых обязательств, то можно обратить внимание на то, что существование любой офшорной схемы основывается на реальной деловой цели, например, облегчении оформления тех или иных операций, или снижении трансакционных издержек. В этой связи важно вспомнить о действии во многих странах доктрины «существо над формой», которая означает, что при оценке налоговых последствий сделки во внимание принимаются фактически сложившиеся между налогоплательщиками отношения, их суть, а не внешняя форма, которую стороны ей придали «на бумаге». Это позволяет сделать вывод о том, что цель создания офшора в бизнес-цепочках любого холдинга или ТНК - это минимизация издержек ведения основного бизнеса, но в первую очередь трансакционных, а вовсе не налоговых издержек, по крайней мере, в официальной их трактовке.

Главное преимущество офшоров - это способность существенно сократить трансакционные издержки, причём не только за счёт налоговой оптимизации. Упрощается отчётность, не требуется устанавливать отношения для «быстрого решения вопросов» с чиновниками, высокий уровень надёжности обеспечивается секретностью и правовой системой, в основном английской.

Существенное отличие представителя от экономического агента - ограниченный уровень свободы, которой доверенное лицо может пользоваться в своей деятельности. В глобальном масштабе представитель (независимо от его статуса или специализации) является передаточным звеном в сети экономического обмена. В ходе этого обмена каждый субъект экономических отношений, преследуя свои интересы, пытается оптимизировать свою персональную функцию эффективности в процессе приспособления к конъюнктуре рынка. Так выстраиваются цепочки взаимообмена ценностями, причём с акцентом на длительные и гарантированные связи между отдельными агентами. Последние стремятся оптимизировать свой экономической интерес преимущественно за счёт перераспределения предельных выгод и издержек между своими партнёрами.

На наш взгляд, есть основания говорить об офшорных фирмах как о посредниках в силу характера посреднического поведения, присущего офшорам. Рассмотрим основные функции этого важнейшего инструмента:

- коммуникативная функция - реализация широкого спектра трансакций;

- минимизация рисков рыночных агентов, вступающих в экономический обмен;

- оптимизация трансакций во времени и пространстве;

- социальная функция - создание благоприятного климата для сделок агента;Долгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.98

Поэтому можно сделать вывод, что офшоры - это сформировавшийся особый институт посредничества в мировой финансовой системе, предназначенный для эффективного конструирования рыночных трансакций.

Финансовые центры оффшорного бизнеса привлекательны для иностранных капиталовложений по причине предоставления особых налоговых и других видов льгот, снижая или целиком исключая налогообложение доходов иностранных компаний, учрежденных в месте расположения оффшорного центра.Харрисон Ф и др. Рента как основа системы государственных финансов. //Путь в XXI век (стратегические проблемы и перспективы российскойэкономики)./Под ред. Д.С. Львова. М.: Экономика, 2010. - С.102

Следует помнить, что налоговые льготы оффшорным компаниям предоставляются при условии соблюдения определенных требований. Однимиз таких требований является, к примеру, отсутствие в стране регистрации служебных офисных помещений, в которых могла бы осуществляться хозяйственная деятельность. Также не допускается получение прибыли от любых местных источников. Более того, у таких компаний отсутствует юридическое право заниматься бизнесом на территории страны, которая зарегистрировала оффшорную компанию.Долгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.64

При условии соблюдения вышеперечисленных условий оффшорные компании не только освобождаются от налогообложения по месту регистрации, но также:

а) оптимизируют расходы на продление сроков регистрации компании;

б) имеют право не предоставлять финансовую отчетность, юридическая же отчетность сводится к минимуму.Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе. Экономическая безопасность России//под ред. Сенчагова В.К. М.: Дело, 2012. -С.63

В дополнении к этому в оффшорных юрисдикциях гарантированно высокий уровень банковской и коммерческой тайны, равно как и лояльность властей, и анонимность для реальных владельцев организации. Для оффшорных компаний процедура регистрации очень проста, а использование оффшорных зон для регистрации предприятий помогает расширить уровень региональной диверсификации их деятельности до международной.Благов Д.А. Использование оффшоров в предпринимательской деятельности // ЭПОС. 2012. №3(31). - С.24

Оффшорные юрисдикции отличаются по нескольким параметрам:

- основанием для освобождения от уплаты налогов (полное отсутствие налогов, обложение налогом доходов, полученных на территории этих стран);

- удобство работы компании на территории данной юрисдикции (требования к составу директоров и акционеров, к уставному капиталу, также расходы, связанные с созданием, содержанием, обслуживанием компании);

- надежность, опыт и профессионализм регистрационных агентов, в дальнейшем предоставляющих обслуживание компаний;