Юридическое сопровождение международного бизнеса в офшорных зонах

- репутация юрисдикции на международной арене (ее отсутствие в «черных списках», соответствие законодательства требованиям таких международных организаций, как ОЭСР, ФАТФ и других, публичная доступность информации о директорах и акционерах компании).

ГЛАВА 3. ПРЕДЛОЖЕНИЯ И РЕКОМЕНДАЦИИ ОПТИМИЗАЦИИ МЕХАНИЗМА ЮРИДИЧЕСКОГО СОПРОВОЖДЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО БИЗНЕСА В ОФШОРНЫХ ЗОНАХ

3.1 Проблемы современной системы юридического сопровождения процессов развития международного бизнеса в офшорных зонах

В настоящее время оценка деятельности оффшорных центров, их места и роли в мировой экономике в целом неоднозначна. С одной стороны, в их создании и функционировании проявляются общемировые тенденции либерализации внешнеэкономической деятельности в условиях глобализации экономики. С другой стороны, именно здесь осуществляется значительная часть операций по отмыванию «грязных» денег, поводятся банковские аферы и т.д.

В настоящее время оффшорный бизнес развивается динамично. Законы по соблюдению секретности ужесточаются с целью привлечения финансового бизнеса на свою территорию. Во многих странах, налоговых убежищах, финансовый бизнес является бизнесом, приносящим стабильный доход. Создание "налоговых гаваней" является приоритетным для островных государств, та как они не имеют конкретных преимуществ в рыночной среде. Создание и развитие оффшорных территорий в этих государствах служит привлечением ресурсов для экономического развития. Представители государств, имеющих на своей территории оффшорные зоны, регулярно проводят семинары, на которых обсуждают, предлагают и рекламируют все более жесткие условия соблюдения секретности и упрощения налогообложения своих стран. Характерным для оффшорных зон является их дифференциация по полям действия. Например, Барбадос совершенствует свое банковское законодательство для увеличения конкурентоспособности. Багамы активно проводят работы по привлечению банковского бизнеса, страховых компаний и судов на льготных условиях. Каймановы острова в данный момент представляют собой быстро растущую юрисдикцию с высокими требованиями к финансовой секретности. На сегодняшний момент там зарегистрировано 18000 корпораций, что превышает количество местных жителей. Кайманские правительственные должностные лица считают, что через конфиденциальные банковские счета ежегодно проходят 10 миллиардов долларов.Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.69

Оффшорная индустрия в Европе находится на пороге больших перемен, и в большей степени это - перемены к худшему с точки зрения оффшорного бизнеса. ЕвропейскийСоюз вводит новые правила для гармонизации налоговой системы, пытается установить единый по всей Европе налог на репатриацию прибылей. Под давлением Европейского Союза Великобритания предприняла ряд мер, направленных на изменение финансового и налогового законодательства в подконтрольных Британской Короне территориях: острове Мэн и Гибралтаре.Долгов С.И. Глобализация экономики: новое слово или новое явление. М.: Экономика, 2010. - С.54

Единый европейский рынок в будущем не допустит существование оффшорных зон, так как их существование на территории союза сведет на нет все усилия по налоговой гармонизации. Оффшорные зоны в рамках ЕС будут рассматриваться как потенциальный центр сокрытия доходов, уклонения от уплаты налогов в других странах-членах, оффшорный центр может стать элементом нечестной налоговой конкуренции с уже давно сложившимися мировыми финансовыми центрами, такими как Лондон. Франкфурт,Амстердам.

Ввиду дальнейшей интеграции стран Европы существование оффшорных зон остается под вопросом. Европейский союз провел расследование и составил список потенциально вредных для нормальной конкуренции между странами ЕС Оффшорных зон. В список были включены территории, зависимые от Великобритании, которая в свою очередь является членом Европейского Союза. В ходе данного расследования Комиссией было выявлено, что Гибралтар незаконно использовал свой оффшорный статус, предлагал европейским финансовым компаниям благоприятный налоговый режим, не ставя в известность европейские власти. Хотя данное обвинение не совсем правомерно, так как Гибралтар не является членом ЕС и поэтому не обязан ставить в известность другие государства о своей внутренней налоговой политике, но, тем не менее, расследование Комиссии ЕС не может оказать отрицательное влияние на развитие Финансового Центра Гибралтара. Освобожденные от налогообложения компании и компании со специальным статусом являются основой финансового центра и, следовательно, экономики страны.Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.71

Поскольку международный финансовый кризис проявил себя, так или иначе в каждой стране, то он вскрыл ненадежность некоторых зарубежных финансовых и экономических структур. Однако есть такие институты, на которых это меньше всего сказывается в виду определенного стечения обстоятельств. В частности к ним относятся оффшорные центры со всеми проводимыми их резидентами операциями. Так, например, все такими же надежным и удобным для хранения и спасения своих сбережений остались отделения многих крупных банков, расположенных в Швейцарии. Государство этой страны страхует 30,000 швейцарских франков, хранящихся на каждом счете клиентов в банках данной страны. Также в Швейцарии в банковской сфере существует такое понятие как "двойное дно". Вторым "дном" является гильдия швейцарских банков, которая по своей договоренности никогда не позволит обанкротиться ни одному швейцарскому банку таким образом, чтобы это сказалось на счетах клиентов этого банка. Данная гильдия восполняет все потери клиентов банка.17 Помимо этого существует третий вариант защиты вкладов в данной стране. Так как в самый разгар кризиса правительства большинства западных стран заявили о том, что покроют убытки крупнейших национальных банков, именно швейцарские отделения крупных международных банков находятся сейчас в преимущественном положении по сравнению с многими другими финансовыми институтами. Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.82

Тем не менее, бесполезно отрицать тот факт, что в целом сегодняшние мировые экономики понесли колоссальный ущерб в связи с нестабильностью в банковском и финансовом секторах и в сфере недвижимости. В свете этих событий возникло мнение18, что экономический кризис нанес непоправимый урон мировому оффшорному бизнесу, чьи трансакции по слухам в ближайшем будущем если не сойдут на нет, то сильно сократятся. Однако сегодня пока наблюдается противоположная тенденция: стремясь оградить себя от финансовых рисков своей страны, многие компании переводят свой капитал в оффшорные зоны, в первую очередь это касается оффшорных банков и оффшорных взаимных фондов. В Европейском Союзе отмечается больший спрос на использование оффшорных услуг, чем в Соединенных Штатах. Тем не менее, имеется некоторое количество компаний, которые временно замораживают свои оффшорные планы и замедляют свои операции ввиду неясных экономических условий. С большей долей вероятности это является следствием общего ажиотажа в мировой экономике, нежели из-за реальных экономических угроз. Оффшорный бизнес всегда являлся символом успешной экономии средств. Так как многие мировые компании начали ставить перед собой стратегические цели по снижению расходов на ближайшие годы, это неизбежно приведет их в оффшорные зоны. Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.79

В связи с тем, что официального опубликования данных о реальном влиянии мирового финансового кризиса на развитие оффшорного бизнеса в скором времени ожидать не стоит, особое внимание следует уделить докризисному периоду (2012 г.). Большинство оффшорных юрисдикций является для иностранных компаний «налоговым раем», но в основном получение стабильного дохода не гарантируется. Предприниматели, ведущие бизнес через оффшорные фирмы увеличивают свой капитал за счет собственной деятельности, получая лишь налоговые преференции. Однако есть такие оффшорные компании, которые помимо налоговых послаблений предоставляют также возможность пассивного поддержания достигнутого или унаследованного уровня достатка. Одним из примеров могут служить оффшорные взаимные фонды. Именно на их примере будет рассмотрен успех ведения оффшорного бизнеса докризисного периода и проведены параллели с аналогичными компаниями на территории Российской Федерации. Ситуация на мировых рынках сложилась так, что вкладывать деньги в российские кредитные организации зачастую оказывалось гораздо выгоднее, чем во многие оффшорные банки.Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.81

По мнению Форума финансовой стабильности, в целом оффшорная деятельность не оказывает неблагоприятное воздействие на мировую финансовую стабильность при условии, что за этой деятельностью осуществляется надлежащий надзор и органы надзора сотрудничают с соответствующими органами других стран. Вместе с тем, если оффшорные финансовые центры не способны или не желают соблюдать международные стандарты в области надзора, сотрудничества и обмена информацией, то создается системная угроза мировой финансовой стабильности.Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.87

По некоторым оценкам, грязные деньги сегодня составляет около 1 % мирового ВВП, иными словами, они настолько важны для глобальной экономической системы, что полный отказ от них может обернуться тяжелыми последствиями для всего мирового развития. Оффшорные финансовые центры стали мировой опорой для финансирования терроризма, отмывания денег от торговли оружием наркотиками, людьми. Ведущие из оффшоров финансовые цепочки оплели весь мир, теснейшим образом соединяя теневую экономику с легальным движением капитала. Деньги, замаскированные под исламскую благотворительность и предназначенные для поддержки «Аль-Каиды», приходят в Америку и саму Европу с Нормандских островов. На Кипре российские преступные организации контролируют львиную долю 48 000 зарегистрированных в этой стране компаний -- «почтовых ящиков», 47 000 из которых физически не существуют: у них нет ни помещения, ни телефонного номера, ни почтового адреса.

Из Дубая, оффшорной банковской столицы государств Персидского залива, через «хавалла», или подпольную систему, на Индийский субконтинент и обратно перемещается денег в пять раз больше, чем через законные банковские каналыКлимовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.76. Банкиры «хавалла» в Дубае, а также в Афганистане и Пакистане, равно как и в этнических общинах, расположенных в Северной Америке и Европе, претендуют на признание их права вести дела таким традиционным способом, т.е. без каких-либо документов и возможности отслеживать финансовые потоки. В оффшорной юрисдикции Ниуэ примерно 2000 человек зарабатывают примерно 2 млн. долларов в год в виде сборов от лицензирования фальшивых банков и подставных компаний -- «почтовых ящиков», что составляет от 7 до 10% национального дохода. Сравнительно недалеко такая же фальшивая оффшорная юрисдикция Науру с населением 10 000 человек лицензирует 400 оффшорных банков, которые одно время обеспечивали более 5% государственных доходов.Благов Д.А. Использование оффшоров в предпринимательской деятельности // ЭПОС. 2012. №3(31). - С.20

Уклонение от налогов имеет самые ярко выраженные макроэкономические последствия. Бюджетный дефицит правительств лежит в основе экономических трудностей многих стран, и преодоление дефицита является главной целью большинства экономических стабилизационных программ. Поэтому в подобных случаях проблема улучшения сбора налогов является приоритетной. Сектор мелкого бизнеса традиционно является важным узлом в системе уклонения от налогов. Вместе с тем мелкий бизнес является двигателем экономического роста. Поэтому вполне возможно, что многие страны на относительно ранней стадии экономического развития особенно подвержены уклонению от уплаты налогов и связанному с этим отмыванию денег.В последние годы многие страны при содействии международных организаций пересмотрели собственные законы о центральном и коммерческих банках, а также валютных операциях. Вместе с тем необходимо дополнить указанные законы положениями о возможности передачи банками необходимой информации компетентным органам в связи с мерами по борьбе с отмыванием денег. Опасения по поводу того, что законы, направленные на предотвращение отмывания денег, способны подорвать усилия по либерализации финансовых рынков или по поводу того, что открытие более широкого доступа на финансовые рынки может способствовать росту отмывания денег, безосновательны. Отмывание денег угрожает экономической и финансовой системе многих стран, и международное финансовое сообщество должно твердо поддерживать меры по борьбе с отмыванием денегКабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.80. В качестве мер, для решения проблем современного оффшорного сектора следует указать укрепление роли международных финансовых организаций в международном мониторинге и регулировании оффшорной деятельности. Должны быть ужесточены меры наказания тех финансовых оффшорных зон, которые отказываются сотрудничать с уполномоченными организациями. Также следует указать на необходимость координации действий и обмена информации между специальными регулирующими органами. Еще одним решением стабилизации оффшорного рынка является ужесточение странами субъектов международной деятельности законодательства в области внутреннего валютного регулирования и контроля. Шевчук Д.А. Оффшоры: инструменты налоговой оптимизации. М.: ГроссМедиа: РОСБУХ, 2011.- С.84

Несмотря на то, что законодательства многих стран активно работают над унификацией налогового обложения по всему миру, немедленное избавление от оффшорного мира невозможно. Сегодня перед лицом правительств как развитых, так и развивающихся государств стоят гораздо более серьезные проблемы, нежели уход от налогов или отмывание денег в юрисдикции крошечного острова в противоположной части света.

Заявления политиков о поиске денег террористов, бесспорно, приносят им голоса избирателей, однако прямое вмешательство в дела оффшорного мира трудно проводить у себя в странеКордобовская М. Грязные деньги века // Offshoreexpress. -- 2012. -- № 5(29). - С.27. Прекращение оффшорной деятельности где-нибудь на Карибских островах не приносит немедленного политического капитала. Для отлученных от бизнеса банков попросту не будет замещающих видов деятельности, не будет и новых рабочих мест для оставшихся без работы агентов по созданию компаний. В Восточно-Карибском бассейне оффшорные деньги стали основой местной экономики. В других регионах -- основой политической коррупции. При немедленном разрушении сложившейся системы для большинства государств не возникнет никаких сиюминутных выгод или преимуществ. В странах же, чья экономика строится на привлечении иностранного капитала, эта экономика просто исчезнет, расшатается финансовую инфраструктуру, с большой долей вероятности пострадает туристическая индустрия.Налоговые возможности иностранных компаний на внутреннем рынке PoccHH//OffshoreNews. -2010.-№11. - С.28

Основной задачей а противодействии легализации преступных доходов является постоянный поиск применяемых новых схем отмывания денежных средств, и здесь большое значение имеет международное сотрудничество и обмен опытом, развитие и систематизация законодательства, направленного на пресечение отмывания денег.

Много чего предстоит сделать и в российском законодательстве. Одним из первых шагов на пути к международному сотрудничеству является присоединение к Варшавской конвенции Совета Европы «О противодействии отмывания преступных доходов». Этот шаг повлечёт ряд инновационных положений в российском законодательстве: введение такой меры наказания, как конфискация за преступления, связанные с легализацией преступных доходов; конфискация имущества и денежных средств, используемых в целях финансирования терроризма независимо от того, получены ли они законным или легальным путём. Присоединение к конвенции позволит также увеличить срок для проверки подозрительных операцийКордобовская М. Грязные деньги века // Offshoreexpress. -- 2012. -- № 5(29). - С.25. Департамент экономической безопасности МВД РФ и Росфинмониторинг уже заявили о готовящихся поправках в законодательство.

В настоящее время Росфинмониторинг вправе замораживать лишь счета лиц, подозреваемых в финансировании терроризма, но срок этот ограничивается пятью днями. В связи с присоединением к конвенции и внесением соответствующих изменений в законодательство замораживание будет увеличено до 30-45 дней. Это, бесспорно, повысит эффективность борьбы с легализацией преступных доходов.

Причём данная мера будет применяться не только в отношении счетов лиц, подозреваемых в финансировании терроризма, но и касаться любых сомнительных операций, при непрозрачности целей их проведения. В конечном итоге появляется реальная возможность предотвратить вывоз за рубеж преступного капитала с целью легализации. Однако, вводя новую правовую норму следует предусмотреть возможные последствия и побочные эффекты в условиях нашего государства. Тем не менее, стоит отметить, что ни увеличение меры наказания ни расширение списка предикатных преступлений, не являются первоочередными методами борьбы с отмыванием денег в настоящее время. Контрольным и правоохранительным органам сегодня стоит обратить внимание на такие проблемы, как повышение качественного уровня финансового контроля, работа над доказательными инструментами в сфере легализации преступных доходов, привлечение к ответственности лиц, вовлечённых в преступную деятельность по отмыванию «грязных» денег. Для решения поставленных задач прежде всего необходимо выяснить причины, по которым становится невозможным доказать факт легализации доходов, полученных преступным путём, и, соответственно, привлечь к ответственности виновных лиц. В первую очередь необходимо координировать деятельность контролирующих и правоохранительных органов для повышения эффективности их работы. Благодаря совместной деятельности Росфинмони-торинга и Центробанка десятки недобросовестных банков были лишены лицензии. Но самая главная задача - доказательство совершения преступления в суде - так и осталась нерешённой. Легализация преступных доходов остается не раскрытой, соответственно часть финансовых средств, которые могли быть направлены в бюджет, уходят в карман преступникам. Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.89

Сегодня основным направлением взаимодействия офшорных государств и контролирующих органов является сотрудничество в вопросах соблюдения принципов транспарентности и обмена налоговой информацией, при этом большое внимание нужно уделять ключевому правилу реализации политики ОЭСР в области повышения транспарентности, суть которого заключается в защите конфиденциальности налогоплательщиков и незлоупотреблении Принципами ОЭСР. Оффшорные фирмы в международном бизнесе: принцип., схема, мето-ды/Гл. ред. А.Р.Горбунова. М., 2011. - С.47

Реализация задач по усилению контроля за внешней офшорной деятельностью российского бизнеса (как на национальном уровне, так и в рамках международных инициатив) и проведение политики в сфере модернизации инвестиционного и налогового климата и борьбы с коррупцией должны рассматриваться в качестве первоочередного направления, и некоторые шаги здесь уже предпринимаются, о чем свидетельствуют актуальные российские законодательные изменения и соответствующие международной практике инициативы в области контроля за офшорной деятельностью.

Тем не менее работу предлагается продолжить в части рассмотрения и реализации следующих инициатив:

- введения требования к отчетности офшорных компаний для каждой страны, где осуществляется деятельность;

- введения реестров бенефициарных собственников;

- эффективного налогового и судебного сотрудничества.

Также возможно внедрение и более частных мер на национальном уровне для прояснения налоговых правоотношений, таких как государственные гарантии и системы рулингов. Кроме того, закрепление общих законодательных норм, регулирующих применение зарубежных офшоров российскими компаниями с целью налогового планирования, способствовало бы созданию более прозрачных взаимоотношений между российским и офшорным бизнесом.Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.78

Торговые оффшорные компании специализируются на налоговой оптимизации. Данные структуры применяются для снижения прибыли материнских компаний, находящихся в регионах с высоким уровнем налогообложения, и пропорционального увеличения прибыли самой оффшорной компании. Здесь важную роль играет механизм трансфертного ценообразования, против которого в настоящее время ведется активная борьба международным сообществом .

Холдинг представляет собой компанию, которая специализируется на вложениях в уставные капиталы других предприятий, и получает доходы в основном в форме дивидендов от владения акциями. Регистрируясь в оффшорной зоне, филиалы холдинга получают возможность извлекать дополнительную прибыль, аккумулируя свои капиталы в оффшоре и выводя изпод налогообложения доходы от процентов по депозитам, которые холдинг может использовать на нужды филиалов или реинвестировать их в иных целях. Оффшорным холдингам свойственны и некоторые недостатки: на оффшорные холдинги не распространяются действия налоговых соглашений; они часто не располагают действительно функционирующим офисом на зарегистрированной территории; в отношении заключенных оффшорными холдингами сделок проводится жесткий налоговый контроль.

Следует отметить, что в странах ЕС для холдингов действует директива 90/435, освобождающая от налогообложения дивиденды от участий, превышающие 25% акционерного капитала. После вступления данной директивы в силу стали появляться холдинговые компании нового типа, зарегистрированные в Гибралтаре. Их функционирование особо перспективно для холдинговой деятельности на территории стран ЕС.

Страховые оффшорные компании могут использоваться для страхования рисков материнской компании или группы материнских компаний. Одной из основных причин учреждения страховых компаний в оффшорных зонах является возможность по уходу от чрезмерного жесткого регулирования деятельности в развитых странах.

В качестве финансовой или лизинговой компании может выступать любая оффшорная фирма. Преимущество такой компании заключается в том, что она предоставляет возможность проведения более выгодной кредитной и налоговой политики, а также диверсифицирует круг предоставляемых услуг.Мещеряков С. Оффшорные компании в Европе// Ваш консультант: Приложение к газете «Экономика и жизнь» 2011. - №1. - С.24

Оффшорный банк, если исходить из смысла Федерального закона "О банках и банковской деятельности", представляет собой кредитную организацию, имеющую лицензию на осуществление в совокупности определенного перечня банковских операций, зарегистрированный в оффшорной зоне.

Безусловно, в каждом государстве регламентированы свои требования к банковским операциям, но суть остается неизменной. Так А.Р. Горбунов оффшорной банк представляет как депозитный финансовый институт, располагающий оффшорной банковской лицензией. В соответствии с лицензией этого типа сфера деятельности банка ограничена оказанием финансовых услуг исключительно иностранным (для данной оффшорной зоны) физическим и юридическим лицам. Обычно оффшорные банки действуют в странах местонахождения их владельцев, в третьих странах. В частности, они используются для международных операций, не имеющих определенной географической локализации.

Следует отметить, что в некоторой степени практика использования оффшорных банков имеет британские корни, поскольку страны или учреждения, а также отдельные лица, которые держали свои денежные средства в иностранной валюте на депозитных счетах в Лондоне, могли не беспокоиться о валютном контроле и вместе с тем пользоваться его международными связями.Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.87

Траст представляет собой договоренность, по которой одно лицо, именуемое учредителем траста (settlor), передает свою вещь в доверительное управление (а фактически в собственность) другому лицу - доверительному управляющему (trustee), который обязуется управлять этим имуществом в интересах указанного учредителем траста лица, являющегося выгодоприобретателем - бенефициаром (beneficiary). Таким указанным лицом может быть или сам учредитель траста, или третье лицо (группа лиц).

Трасты дают возможность конфиденциально проводить имущественные операции, сохраняя конфиденциальность в отношении учредителей и выгодоприобретателей. В большинстве юрисдикций их не только не вносят в официальные списки, открытые для публичного доступа, но они и не подлежат регистрации вообще.

Правило анонимности, например, в таких оффшорных зонах, как Гернси и Джерси - понятие, возведенное в абсолют. При внесении траста в государственный реестр указывают лишь его название и доверенных лиц. Для "классических" оффшорных зон весьма характерно не требовать внесения в какой-либо реестр информации о создании траста. Тем самым достигается очень высокая степень секретности: о трасте изначально знают только его стороны .

Управляющая компания представляет собой оффшорную компанию, которая создается для владения и управления собственностью, позволяющая уменьшить налог на наследство и прирост капитала . Судовладельческие и транспортные оффшорные компании открываются потому, что многие оффшорные центры предоставляют судам, ходящим под их флагом, очень льготные налоговые условия.

Наиболее популярные страны для регистрации яхт: Остров Мэн, Мальта, Панама, Кипр, Либерия, Гибралтар. Вместо полноценных налогов оффшорные судовые реестры взимают необременительную плату за тоннаж или просто пошлину за продление регистрации.

Использование оффшорной компании в качестве судовладельца может так же, как и в случае с яхтой, существенно оптимизировать налоговые платежи. Однако в российских портах для судов под иностранными флагами установлены более высокие портовые сборы, нежели для российских судов. Так сказать, ненавязчивый протекционизм. Поднять Российский флаг на судне, принадлежащем иностранной компании возможно, но для этого судно должно быть передано в бербоут-чартер российскому предприятию и зарегистрировано в бербоут-чартерном реестре.

Таким образом, в настоящее время оффшорные финансовые центры не являются основным причинным фактором возникновении системных финансовых проблем. Однако при отказе в сотрудничестве с международными органами финансового регулирования и контроля, существует серьезная угроза стабильности развития мировой финансовой системы. Что касается решения проблемы отмывания денег и борьбы с нелегальными оффшорными операциями, то в настоящее время необходимо переходить на современные методы финансового контроля с использованием самых последних достижений научно-технического прогресса. Без современных информационных технологий невозможно решить те сложные задачи в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, которые стоят перед контрольными и правоохранительными органами.

3.2 Условия развития международного бизнеса в офшорных зонах при оптимизации юридического сопровождения

Популярность оффшорного бизнеса за считанные годы невероятно повысилась. Способствовали тому определенные обстоятельства, сумевшие завоевать внимание предпринимателей. Кто-то был заинтересован в открытии собственной прибыльной компании, кто-то желал урегулировать налоговые выплаты, снизив их до минимума, а кому-то просто понадобилась организация, имена участников которой навсегда должны остаться в тайне.

Получается, открытие оффшор выгодно из-за многих преимуществ, но только не для государств. Любая страна желает получать налоги с населения, а оффшорный бизнес нашел отличный способ противостояния. В результате стали предприниматься «антиоффшорные» меры, одной из которых стал отказ от оффшорного бизнеса вовсе. В законодательных актах многих стран уже прописан запрет открытия оффшоров на их территории.

Появляется вопрос: каким образом может происходить развитие, если число стран, отказавшихся от оффшоров, становится все больше. Конечно, количество таких государств увеличилось, но на общем фоне по-прежнему осталось незначительным. Остальные же страны гарантируют дальнейшее развитие оффшоров, абсолютно не ограничивая возможности для предпринимателей. Многие бизнесмены уже смогли поймать нужный момент, открыв компанию в замечательной оффшорной зоне. Она позволила получать большую прибыль, налог с которой минимален или вовсе отсутствует.

Были времена, когда оффшорный бизнес велся только с целью торговли, строительства и других подобных работ. Они изменились, открыв возможность для осуществления давно запланированных инвестиционных проектов и прочих финансовых операций. Предприниматели смогли привлекать покупателей выгодными условиями сделки на базе оффшоров, предлагая акции, продажа которых способствует развитию предприятия.

Благодаря всем плюсам оффшорного бизнеса, его стали считать одним из самых эффективных способов получения прибыли, не запрещенных законами. И это характерно не только для стран запада, но и для России, где перспектив у оффшоров практически всегда было очень много.Коттке К. «Грязные» деньги -- что это такое?: Справочник по налоговому законодательству в области «грязных» денег: Пер. с нем. -- М.: Издательство «Дело и Сервис», 2009. - С.52

В России с целью развития оффшорного бизнеса появились компании, предлагающие услуги в этой области. Тут же появилась возможность приобретения оффшорной организации «под ключ». Покупатель получает все документы по этой организации, становясь полноправным ее владельцем, у которого уже все оформлено так, как этого требует законодательство.

Естественно, заплатить за «готовый» оффшор придется соответствующую сумму, которая в скором временем обязательно окупится, не причинив финансового дискомфорта. Зато предприниматель получит в руки организацию, которая сможет сразу же приносить доход. Но и это далеко не последняя возможность.Кабир Л.С. Организация оффорного бизнеса. М.: Финансы и статистика. 2011. - С.84

Теперь многие оффшоры также взялись за экономическое обеспечение российских организаций. Такая деятельность имеет массу преимуществ, учитывая современные условия российского законодательства. Согласно этим условиям, оффшоры получают максимум льгот, если чем-то помогают российским предпринимателям. Правда, процент по большей части зависит от направления деятельности. Больше всего ценится строительная область.

Постепенно высокие позиции пытается достичь и отрасль инвестирования оффшоров. Когда-то об этом даже речь идти не могло, все деньги перенаправлялись в российское предпринимательское дело. Теперь многие финансы идут и за границу, откуда «выкачивают» довольно внушительные суммы. Это происходит с момента распада СССР и по сегодняшний день.

Большинство инвесторов предпочитает направлять свои активы и за рубеж, и в российские компании, диверсифицируя тем самым риск потери денег. Даже если одна из компаний станет банкротом, вторая будет стабильно приносить доход в виде дивидендов. Соответственно, чем больше разнообразие акций на руках одного вкладчика, тем выше его шансы на получение постоянной прибыли.

Далее известно, что оффшорам способны довериться далеко не все участники финансового рынка. Во многом это связано с плохой регуляцией документооборота. Очень часто сделки подкрепляются только договорами купли-продажи, но вскоре и этот вопрос будет решен. Появятся дополнительные документы, регулирующие проводимые операции, -- лизинговые, страховые и прочие договора.

Сегодня все чаще появляются компании, работающие не в одиночку, а с филиалами. Они обустраивают свое владение в оффшорной зоне с низкими налоговыми ставками, размещая филиалы в других точках мира. В результате и головной предприятием, и филиалы платят гораздо меньше налогов.

Прибыль - не единственная цель такой операции. Филиалы в разных странах указывают на то, что предприятие эффективно развивается. И именно развивающиеся компании привлекают больше внимания к себе, также как и зарубежные.

Филиальная сеть привлекательна еще и по другой причине. Если в одной стране имеется большой спрос, а в другой установлены производственные мощности, перевозить целое предприятие в страну без налоговых льгот нет смысла. Гораздо удобнее стать оффшором, разместив в оффшорной зоне головное предприятие, а в стране с высоким спросом на производимую продукцию - филиал.

Таким образом, у оффшоров всегда остаются способы для заработка и даже больше - появляются все новые и новые возможности. Антиоффшорная политика не способна полностью «приглушить» это направление, потому что многим странам оно весьма выгодно.

Не борясь с оффшорами, они стимулируют предпринимателей открывать оффшорные организации полностью на законных основаниях. Покупатели видят это и поэтому больше доверяют зарубежным представителям. Повышается спрос на импортную продукцию, который позволяют удовлетворить оффшоры. С каждым годом предложение повышается, даря покупателя возможность самостоятельно выбирать лучший товар.

В системах с концентрированной структурой собственности, т.е. там, где есть крупные акционеры (многочисленные варианты таких систем можно наблюдать в странах Европы, Азии и в большинстве других капиталистических стран), масштаб «проблемы вертикальных агентских взаимоотношений» не так велик, поскольку некоторые инвесторы стремятся к владению более крупными пакетами акций публичных компаний и, соответственно, имеют больше стимулов к тому, чтобы отслеживать действия их руководства и, если нужно, применять по отношению к нему меры дисциплинарного воздействия. В системах, допускающих наличие крупных акционеров, следует различать два типа публичных компаний.

В отношении призывов к ужесточению правил отчетности и раскрытия информации следует сказать еще вот что. Инвесторы лучше себя чувствуют в условиях такой модели корпоративного управления, которая позволяет бенефициарным собственникам получать контроль над компаниями либо напрямую, либо косвенно, через производные финансовые инструменты или корпоративные цепочки (если это отвечает конкретным потребностям компаний и требованиям к корпоративному управлению). Для инвесторов такая система является более комфортной, чем та, в которой целесообразная рыночная деятельность запрещается. Поэтому для того, чтобы защитить интересы миноритарных инвесторов, директивные органы и законодатели должны рассмотреть возможность введения четких и строгих правил в отношении прозрачности и раскрытия информации, которые позволят миноритарным инвесторам получать истинные сведения о структуре собственности компании и о контроле над ней и, что еще важнее, идентифицировать тех лиц, которые должны считаться конечными бенефициарами.Климовец О.В. Международный офшорный бизнес. Ростов на Дону: Феникс, 2012. - С.69

Вообще говоря, в идеале инфраструктура корпоративного управления должна сочетать в себе участие крупных инвесторов с юридической защитой интересов миноритариев. Понятно, что без доступа к достоверной информации о структуре собственности, в том числе о личности контролирующих собственников и о схеме контроля над публичными компаниями, защиту миноритарных инвесторов организовать будет довольно трудно. Вместе с тем, несмотря на все свои очевидные преимущества, режим отчетности и раскрытия информации имеет и свои издержки.

Например, в Евросоюзе, для которого характерны коалиции инсайдеров и контролирующих акционеров, важность обязательного раскрытия информации о владельцах крупных пакетов акций признана уже давно. В 1988 г. в ЕС была принята Директива о подлежащей опубликованию информации о приобретении либо отчуждении значительной доли участия в капитале компаний, котирующихся на фондовых биржах. Впоследствии эта директива была отменена Директивой 2004/109/EC «О гармонизации требований к прозрачности в отношении информации об эмитентах, ценные бумаги которых допускаются к торгам на регулируемых рынках» (далее, для краткости - «Директива о прозрачности»), которая предусматривает усовершенствованную схему периодического и текущего раскрытия информации. Одной из целей Директивы о прозрачности является гармонизация законодательств о раскрытии информации, касающейся изменений в крупных пакетах акций компаний-эмитентов, поскольку такая гармонизация позволит повысить уровень защиты инвесторов на всей территории Евросоюза. Директива о прозрачности была разработана для того, чтобы дополнить инфраструктуру корпоративного управления государств-членов, включив в нее правила, которые устанавливают минимальные стандарты в отношении предоставления инвесторам своевременной информации о приобретениях и продажах долей голосующих акций публичных компаний в тех случаях, когда такая доля достигает, превышает или опускается ниже определенных пороговых значений.

Во-первых, Статья 9 Директивы о прозрачности предусматривает, что в случаях приобретения или продажи инвестором доли голосующих акций публичной компании, чьи ценные бумаги допущены к торгам на регулируемом рынке, этот инвестор обязан предоставить уведомление компании-эмитенту о результате этого приобретения или продажи в тех случаях, когда такая доля составляет, соответственно, от 5% до 30%, с интервалом в 5%. Данное правило соответствует положениям о раскрытии информации, действующим в большинстве государств-членов, и допускает возможность расширения национальными правительствами рамок прозрачности и/или введения требований о раскрытии информации на более ранней стадии, а также уменьшения интервалов между пороговыми значениями. Так, например, во Франции требование о раскрытии информации было распространено также на участников рынка, которые вступают в соглашения или приобретают другие финансовые инструменты, дающие им право на приобретение по собственному усмотрению крупных пакетов акций в краткосрочной или среднесрочной перспективе.Иноземцев В. За пределами экономического общества. М.: Наука, 2006. - С.54

Во-вторых, в соответствии с положениями Статьи 12(2) Директивы, уведомление эмитента об изменениях, касающихся крупных пакетов акций, должно быть сделано не позднее чем через четыре торговых дня, первым из которых считается день после дня, в который произошли изменения в размерах долей голосующих акций, превышающие или опускающиеся ниже одного из пороговых значений, указанных в Статье 9. Соответственно, данная публичная компания-эмитент обязана проинформировать об изменениях, касающихся крупных пакетов акций, в течение трех торговых дней после получения такого уведомления. Во Франции Статья 223-17 Общих правил AMF (Autoritedesmarchesfinanciers - французский регулятор финансовых рынков) добавляет к этому, что в случае превышения пороговых значений в 10%, 15%, 20% или 25% уведомление должно также включать сведения о намерениях инвестора.

В-третьих, требование об уведомлении распространяется на различные категории ценных бумаг, включая варранты на акции и конвертируемые облигации, если размер владения превышает определенные пороговые значения (Статья 16). Включение в это требование определенных видов финансовых инструментов обусловлено тем, что влияние на компанию может быть оказано в том числе и через такие финансовые контракты. И, наконец, положения Директивы не применяются к: акциям, приобретаемым исключительно в целях произведения расчетов в рамках обычного короткого цикла расчетов, или к специализированным компаниям, которым акции передаются на хранение, при условии, что такие организации могут осуществлять права голоса, предоставляемые такими акциями только в соответствии с инструкциями, переданными в письменной или электронной форме.

Проведенное недавно исследование, посвященное применению Директивы о прозрачности, свидетельствует о том, что, по общему мнению, эта директива способствовала повышению качества инфраструктуры корпоративного управления государств-членов Евросоюза. Другими словами, эта директива, по-видимому, достигла своих целей в отношении обеспечения рынка точной, полной и своевременной информацией. Вместе с тем, в связи со случившимися недавно потрясениями на рынке и проблемами с ликвидностью возникли вопросы о рамках требований данной Директивы, касающихся прозрачности и раскрытия информации.Грузенкин В. Особенности правовой стратегии в деятельности иностранных, оффшорных компаний и групп компаний с иностранным участием. М.: Алгоритм, 2012. - С.62

Так, например, в недавнем отчете Еврокомиссии о действии Директивы о прозрачности говорится о том, что эту директиву следует доработать с учетом возникновения на финансовых рынках инновационных и сложных инвестиционных инструментов. Уточнение требований к раскрытию информации о фондовом кредитовании, а также об использовании производных финансовых инструментов на акции с денежными расчетами должно помочь избежать проблем с «пустыми голосованием» и «скрытой собственностью». В качестве примера «усовершенствования» режима раскрытия информации можно привести законодательство Франции. Так, согласно Статье 223-11 Общих правил AMF, информация о держателях финансовых инструментов на акции, которые должны быть выпущены, или инструментов с аналогичным экономическим эффектом (т.е. фондовых свопов с денежными расчетами) также подлежит раскрытию в случае достижения одного из установленных пороговых значений. 25 октября 2010 г. Европейская комиссия представила предложение о внесении дополнений в Директиву о прозрачности. Целью этого предложения является решение проблем «скрытой собственности» и «пустого голосования» посредством расширения требований о раскрытии информации, распространив их действие на производные финансовые инструменты на акции с денежными расчетами. Европейской организации по ценным бумагам и рынкам (EuropeanSecuritiesandMarketsAuthority, ESMA) было поручено обеспечить согласованное и сбалансированное применение данной Директивы, подготовив проекты технических стандартов регулирования.Мещеряков С. Оффшорные компании в Европе// Ваш консультант: Приложение к газете «Экономика и жизнь» 2011. - №1. - С.27

Однако специалисты в области корпоративного управления утверждают, что и этого недостаточно. После финансового кризиса гораздо больше внимания стало уделяться вопросам содействия участию акционеров в корпоративном управлении. Пересмотрев взаимоотношения со своими портфельными компаниями, институциональные инвесторы могли бы положить начало новой культуре в вопросах собственности и контроля, в условиях которой в выигрыше бы в равной степени оказались и миноритарные инвесторы, и другие заинтересованные стороны. Предлагается ввести новые механизмы корпоративного управления, которые побуждали бы институциональных инвесторов к участию в мониторинге и оценке долгосрочной стратегии развития публичных компаний. Это необходимо в таких рыночных системах, для которых характерны высокочастотный трейдинг и быстрая и непрерывная смена собственности на акции.

По всей видимости, регуляторы исходят из того, что если рост курса акций становится практически главным фактором при оценке эффективности компаний, то это способствует популярности только краткосрочных инвестиционных стратегий. Для того чтобы как-то уравновесить эту тенденцию, необходимо обеспечить участие акционеров в создании стратегий долгосрочных. В этом отношении большую пользу рынку и остальным акционерам могли бы принести институциональные инвесторы. Поскольку такие инвесторы, прежде чем открыть крупные торговые позиции, как правило, проводят довольно тщательные исследования, то это могло бы способствовать повышению эффективности рынка. Однако привлечение институциональных инвесторов к процессам принятия решений в публичных компаниях является, видимо, задачей не из легких.

К примеру, использование номинальных и омнибусных счетов размывает истинную картину, касающуюся структуры собственности и контроля, что затрудняет руководству публичной компании возможность инициировать содержательный диалог с инвесторами. Очевидно, что для идентификации институциональных бенефициарных собственников одной лишь европейской Директивы о прозрачности с ее пороговыми значениями недостаточно.

Инфраструктура корпоративного управления многих государств-членов Евросоюза предусматривает нормы и правила, позволяющие публичным компаниям запрашивать сведения о личности акционеров в связи с их участием в голосовании на общих собраниях акционеров. Однако какого-либо единого общеевропейского механизма, который позволял бы публичным компаниям получать информацию о личности всех конечных собственников акций, пока не существует. В этой связи были выдвинуты предложения о внесении в Директиву о прозрачности некоторых поправок, направленных на усовершенствование инфраструктуры корпоративного управления. Основная идея этих предложений заключается в том, чтобы ввести действующий на всей территории ЕС механизм идентификации акционеров, который позволял бы публичным компаниям получать информацию об акционерах первого, второго и всех последующих уровней, независимо от того, являются ли они владельцами акций на предъявителя или владельцами номинальных или омнибусных счетов.

В Соединенных Штатах основным инструментом, регулирующим вопросы отчетности и раскрытия информации о структурах собственности и контроля в публичных компаниях, является Закон о фондовых биржах 1934 г. (SecuritiesExchangeActof 1934). Согласно разделам 13(d) и 13(g) этого Закона, лицо, являющееся бенефициарным собственником более чем 5% каких-либо долевых ценных бумаг, обязано в течение 10 календарных дней после достижения или превышения установленного в Разделе 13(d) порогового значения раскрывать информацию об этом. В указанных разделах Закона о фондовых биржах определение понятия «бенефициарный собственник» не дается. Однако Комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) были приняты гибкие правила, определяющие те условия, при которых лицо является или может считаться бенефициарным собственником. Так, правило 13d-3 Закона о фондовых биржах содержит объективные критерии, на основании которых можно установить, в каких случаях лицо является или может считаться бенефициарным собственником для целей Раздела 13(d). Применение правила 13d-3 предусматривает индивидуальный подход к вопросу об отнесении лица к категории бенефициарных собственников.

На самом деле Комиссия по ценным бумагам и биржам не занимается выяснением вопроса о бенефициарной собственности по каждому конкретному инвестору в отдельности. Вместо этого инвесторам и их консультантам просто нужно применять правила SEC и самостоятельно определять, в каких случаях и каким образом им следует предоставлять отчетность о бенефициарной собственности; установленные в этих правилах общие принципы допускают при применении понятия «рыночная практика» определенную гибкость в зависимости от конкретных обстоятельств. Иногда сотрудники SEC могут дать инвестору, по его просьбе, неофициальные рекомендации в отношении какого-либо конкретного случая в форме так называемого «письма об отказе от судебного преследования» (так называется письмо, выдаваемое Комиссией по ценным бумагам и биржам, в котором Комиссия подтверждает свое согласие не инициировать гражданского или уголовного преследования по поводу определенного действия или случая). Но чаще всего сотрудники SEC публикуют общие рекомендации для инвесторов в форме инструкций, касающихся толкования соответствующих положений о соблюдении установленных норм и правил раскрытия информации («ComplianceandDisclosureInterpretations»), в которых излагается позиция Комиссии по поводу того, как следует интерпретировать и применять действующие правила в конкретных ситуациях. Кроме того, сотрудники Комиссии время от времени изучают ситуацию на рынке, с тем чтобы установить необходимость внесения изменений в действующие правила или инструкции.Иноземцев В. За пределами экономического общества. М.: Наука, 2006. - С.87

В принципе, в соответствии с Правилом 13d-3(a), бенефициарным собственником считается лицо, которое может прямо или косвенно голосовать, распоряжаться или управлять голосованием или распоряжением классами долевых ценных бумаг, зарегистрированных в соответствии с положениями Раздела 12 Закона о фондовых биржах. Требования, предъявляемые к отчетности о бенефициарной собственности, позволяют инвесторам и соответствующей публичной компании получать информацию о концентрации голосующих долевых ценных бумаг этой компании, в результате чего контроль над ней может измениться. Эта нормативно-правовая база регулирует систему отчетности для целей сбора и распространения информации о собственности на долевые ценные бумаги публичных компаний. Как уже говорилось, эти правила прописаны в Разделах 13(d) и 13(g) Закона о фондовых биржах.

В соответствии с Разделом 13(d) и Формой 13D (Schedule 13D), бенефициарный собственник обязан раскрывать информацию о происхождении, личности, месте жительства и гражданстве, а также о характере бенефициарной собственности лица, а также всех других лиц, которыми или от имени которых были осуществлены или должны быть осуществлены соответствующие приобретения. Раскрытию также подлежат сведения о количестве акций, находящихся в собственности таких лиц, и об источнике средств, используемых ими для покупки акций, а если целью покупки является получение контроля над публичной компанией, - то и о планах приобретателя относительно ее ликвидации, продажи ее активов, слияния с другими компаниями и о ряде других возможных сделок.

В соответствии с положениями Раздела 13(d)(2) Закона о фондовых биржах и соответствующего Правила 13d-2(a), все существенные изменения информации, раскрываемой в соответствии с Формой 13D (Schedule 13D), должны были указаны в отдельном приложении. Согласно Правилу 13d-2(a), существенным считается приобретение или отчуждение бенефициарного права собственности на ценные бумаги в размере, эквивалентном 1% или более ценных бумаг определенного класса, хотя, в зависимости от определенных фактов и обстоятельств, существенным может быть признано также приобретение или отчуждение пакета ценных бумаг меньшего размера. Раскрытию подлежат и другие существенные изменения информации, подлежащей раскрытию. Все приложения и поправки к Форме 13D (Schedule 13D) должны незамедлительно подаваться через систему EDGAR - Электронную систему сбора, анализа и поиска данных Комиссии по ценным бумагам и биржам. Система EDGAR осуществляет автоматизированный сбор, проверку, индексацию, принятие и пересылку информации от компаний и других лиц, которые по закону обязаны подавать сведения в Комиссию. Система EDGAR позволяет повысить эффективность и справедливость финансового рынка за счет ускорения процессов получения, принятия, распространения и анализа подаваемой в Комиссию оперативной информации о бенефициарной собственности и контроле над компаниями. Кроме того, на сайте Комиссии по ценным бумагами биржам содержится информация о судебных процессах с участием SEC, в том числе сведения о гражданских исках, рассматриваемых в федеральном суде, административных производствах в отношении SEC, а также о временном прекращении торговли.