Правовые вопросы финансового мониторинга в условиях мирового экономического кризиса

В рамках совершенствования финансового мониторинга важно, чтобы Росфинмониторинг стал информационным центром по сбору и анализу информации, получаемой в рамках функционирования различных имущественных правоотношений, в том числе банковских, валютных, таможенных правоотношений. Так, например, в настоящее время не установлено эффективного взаимодействия между Росфинмониторингом и Федеральной таможенной службой на предмет получения подразделением финансовой разведки информации о перевозках наличных денежных средств, на что указывала группа экспертов ФАТФ в рамках взаимной проверки, проведенной в 2007 г.

В отношении осуществления мониторинга операций подчеркнем, что мы не поддерживаем инициативу, выдвинутую Председателем Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации С.М. Мироновым, относительно установления процедуры уведомления о покупках на сумму свыше 200 тыс. руб., так как не видим целесообразности в получении, анализе и хранении данной информации. Данная информация лишь увеличит информационное давление на Росфинмониторинг и агентов финансового мониторинга. Отметим, что данная информация имеется у большинства государственных органов, у Росрегистрации - относительно сделок с недвижимым имуществом, МВД - сделок с автотранспортными средствами и т.д. В этой связи создавать новый механизм уведомления и, как следствие, механизм принуждения - ответственности за ненадлежащее его исполнение - представляется нецелесообразным.

В стратегическом аспекте следует рассмотреть возможность возложения на данные государственные органы функций агентов финансового мониторинга, а именно предоставления информации о сделках с недвижимостью, сделках с автотранспортными средствами, что, например, достаточно успешно имплементировано в Республике Беларусь. Такое нормативное перераспределение обязанностей по направлению сообщений снимет часть информационной нагрузки с кредитных организаций и иных агентов финансового мониторинга, являющихся хозяйствующими субъектами . Ковалева А.М. Противодействие легализации незаконных доходов в Беларуси: Сборник актов законодательства с комментариями. Минск: Изд-во Гревцова, 2007. С. 24.

Вместе с тем данная инициатива может быть реализована в рамках контроля за деятельностью государственных служащих. Так, необходимо распространить положения о мониторинге операций иностранных публичных должностных лиц на российских государственных служащих, что позволит выявлять не только реальные доходы, но и прежде всего расходы данных лиц. Именно сопоставление расходов с доходами тех или иных лиц должно стать причиной предварительного анализа деятельности данного лица на предмет соблюдения действующего российского законодательства.

В рамках осуществления государственной стратегии по борьбе с легализацией преступных доходов стратегически важной задачей является переход большинства населения с наличной формы расчетов на безналичную форму расчетов за товары, работы и услуги. По имеющимся у автора данным, около 10% населения страны пользуются банковскими дебетовыми или кредитовыми картами для расчетов за товары, работы и услуги, что в несколько раз ниже, чем в странах Европы. В этой связи наличие значительных сумм денежных средств в наличной форме у физического лица является обычной практикой и не всегда является сигналом агентам финансового мониторинга о том, что данные денежные средства могут быть связаны с преступной деятельностью.

Переход на безналичную систему расчетов поможет эффективнее бороться с противоправным обналичиванием, являющимся связующим звеном между легальной и теневой экономиками. Одним из примеров взаимосвязи финансового кризиса и обналичивания является теневая заработная плата. Финансовый кризис спровоцировал многих работодателей вернуться к зарплатным схемам Елин А.С. Борьба с "серыми" зарплатами продолжается // Зарплата. 2009. N 1.. Как отмечает А.А. Битулева, весьма скоро сложится такая ситуация, когда для многих клиентов кредитных организаций будет важно не просто экономить, а экономить на налогах. Таким образом, весьма высока вероятность, что уровень обналичивания через различные финансовые институты может резко возрасти Битулева А.А. Стратегия поведения российских банков в период кризиса // Управление в кредитной организации. 2008. N 6..

Как известно, обналиченные денежные средства перестают быть объектом мониторинга со стороны финансовых агентов, что, в свою очередь, позволяет преступным элементам свободно их использовать на финансирование террористических актов, подкуп и иные противоправные деяния. Переход на безналичные денежные расчеты позволит рассматривать каждый факт обналичивания как изначально подозрительное явление. Как следствие, стоимость услуг по обналичиванию значительно возрастет. В экономической плоскости отметим, что положительным моментом для финансовых институтов является то, что переход на безналичные расчеты существенно увеличит пассивы кредитных организаций - эмитентов банковских карт, что, в свою очередь, повысит их финансовую устойчивость и конкурентоспособность.

В рамках банковского регулирования и надзора пристальное внимание должно быть уделено малокапитализированным банкам, именно они испытывают трудности с текущей ликвидностью, а значит, могут встать перед дилеммой: брать криминальные деньги или начинать процедуру ликвидации. Отметим, что в кризисные периоды государство стремится спасти именно системообразующие банки, что вполне логично и обоснованно. Но с точки зрения финансового мониторинга угроза может исходить от мелких банков.

Не менее важным в сфере банковского регулирования остается вопрос материальной и финансовой обеспеченности подразделений финансового мониторинга в период кризиса. Как известно, сокращение доходов с необходимостью ведет к сокращению операционных расходов, в том числе на контрольные процедуры: сокращение штата, уменьшение финансирования образовательных программ и т.д.

Подчеркнем, что мы не являемся сторонниками ужесточения наказания за нарушение обязанностей по ПОД/ФТ, как предлагают ряд авторов Авдийский В.И., Крупин Е.В. Об особенностях противодействия отмыванию и обналичиванию в условиях финансового кризиса // Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации. 2009. N 10., тем более в кризисный период. Как показывает практика, любые серьезные ужесточения связаны с повышением расходов на их имплементацию во внутренних системах контроля финансовых институтов, нельзя исключать и коррупционную составляющую.

Кроме того, ряд мер может способствовать переходу ряда платежей в теневую экономику, например, путем использования альтернативных систем расчетов по примеру "хавалы", "песо". Мы уверены, что развитию последних даст толчок предоставление права кредитным организациям в одностороннем порядке закрывать счета организациям, которые могут быть вовлечены в легализацию доходов, полученных преступным путем.

Вместе с тем следует поддержать идею о необходимости расширения перечня мер воздействия, которые может применять российское подразделение финансовой разведки - Росфинмониторинг: отзыв лицензий на ведение профессиональной деятельности, квалификационных аттестатов, запрет осуществления определенной профессиональной деятельности, ограничение проведения операций и сделок.

Аксиоматичным выглядит предложение о повышении раскрываемости преступлений, связанных с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма. Неотвратимость наказания является более действенным препятствием, чем сам размер санкции. Так, представитель МВД России подполковник юстиции, старший следователь по особо важным делам О.А. Тынянская, рассказав о принимаемых Следственным комитетом мерах по борьбе с легализацией (отмыванием) преступных доходов, отметила проблемы, возникающие при применении норм Уголовного кодекса Российской Федерации в этой сфере. По ее мнению, нормы ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ, устанавливающие ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств, нажитых преступным путем, должны быть изменены. Результатом несовершенства названных статей УК РФ является большое количество ошибок, допускаемых правоохранительными органами при их применении Сергеев В.В. О заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рисков Ассоциации юристов России // Банковское право. 2009. N 2..

В период финансового кризиса также встает проблема широкого использования нелегальной экономии, когда обеспечение функционирования предприятия или организации осуществляется за счет неуплаты налогов, контрабанды, вывода денежных средств, что образует составы налоговых, валютных и таможенных преступлений, которые, как известно, не попадают в законодательное определение легализации преступных доходов, т.е. не являются предикатными преступлениями по отношению к легализации преступных доходов. Как итог, в Российской Федерации придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению преступными доходами, полученными в результате совершения налоговых, таможенных и валютных уголовных правонарушений, остаются вне рамок уголовного закона, в связи с использованием российским законодателем "усеченного" определения легализации преступных доходов, не включающих предикатные составы, предусмотренные ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ.

В рамках финансового кризиса не менее важен вопрос противодействия финансированию терроризма. В период экономических потрясений террористические акты лишь усиливают негативные настроения в обществе и государстве, нанося как экономический, так и моральный урон обществу и государству. Следует признать, что в настоящее время не существует действенного финансового механизма, способного контролировать финансирование террористических групп. Значительный объем обращающихся наличных денежных средств, как в рублях, так и в иностранной валюте, не дает возможности контролировать их перераспределение. Создание перечня террористов и террористических организаций, который можно найти в свободном обращении, несмотря на его конфиденциальный характер, заставляет указанных лиц не обращаться в банки, а использовать альтернативные схемы расчетов. Немаловажно отметить, что большинство террористических актов не требуют значительного финансирования.

Не менее важно осуществлять контроль за видами деятельности, в которых определить среднедневную выручку не представляется возможным, например автомойки, автомастерские, предприятия общественного питания, рынки - те места, в которых контроль за обращением денежных средств неэффективен либо практически отсутствует. Принятие Федерального закона от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" Собрание законодательства Российской Федерации. 2009. N 23. Ст. 2758. стало лишь первым шагом в противодействии легализации преступных доходов через операторов платежных систем, в которых, по приблизительным оценкам, около 70% участников терминального рынка так или иначе связаны с нелегальным бизнесом по обналичиванию денег Петрова С. Терминальная ситуация // Ведомости. 2009. 21 августа..

Таким образом, продолжающийся финансовый кризис одновременно обострил уже существующие организационно-правовые вопросы осуществления финансового мониторинга и стал причиной возникновения новых правовых вопросов, требующих своего решения в данной плоскости.

На наш взгляд, в период финансового кризиса главной задачей государственных органов и хозяйствующих субъектов становится предотвращение проникновения криминальной собственности в коммерческие структуры и вывоза нелегального капитала (финансовых средств, полученных преступным путем). В этой связи важно, чтобы государство стало конкурентом преступным группировкам в части осуществления дополнительной капитализации банков, нуждающихся в дополнительном финансировании для поддержания своей финансовой устойчивости. Кроме того, государство уже сейчас способно нивелировать основные конкурентные преимущества теневого бизнеса, а именно отсутствие "зарегулированности" и "бюрократизма", путем принятия соответствующих изменений в существующие нормативные правовые акты.

Одновременно "антиотмывочная" деятельность государственных органов и агентов финансового мониторинга должна быть направлена на постоянное и значительное повышение транзакционных издержек и расходов на проведение нелегальных операций и сделок и относительную стабильность издержек для финансовых институтов для имплементации новых законодательных новелл в области финансового мониторинга, что особенно важно в кризисный период.

Список использованных нормативно-правовых актов, и материалов судебной практики и специальной литературы

I. Нормативно-правовые акты.

Конвенция подписана РФ 07.05.1999 (Постановление Правительства РФ от 04.05.1999 N 486), ратифицирована (Федеральный закон от 28.05.2001 N 62-ФЗ).

Федеральный закон от 03.06.2009 N 103-ФЗ (ред. от 08.05.2010) "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами" (принят ГД ФС РФ 22.05.2009)

Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 27.07.2010) "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (принят ГД ФС РФ 13.07.2001) (с изм. и доп., вступающими в силу с 24.01.2011)

Указ Президента Российской Федерации от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем".

Собрание законодательства Российской Федерации. 2009. N 23. Ст. 2758. Указ Президента РФ от 09.03.2004 N 314 (ред. от 22.06.2010) "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти"

II. Судебная и иная юридическая практика.

III. Специальная литература

1. Афанасьев В.Г. Научное управление обществом. - М. . - 1973. - С. 8.

2. Авдийский В.И., Крупин Е.В. Об особенностях противодействия отмыванию и обналичиванию в условиях финансового кризиса // Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации. - 2009. - N 10.

3. Битулева А.А. Стратегия поведения российских банков в период кризиса // Управление в кредитной организации. - 2008. - N 6.

4. Воронин А.С. От противодействия легализации преступных доходов к снижению рисков согласно международным стандартам // Расчеты и операционная работа в коммерческом банке. - 2008. - N 1. Январь-февраль

5. Елин А.С. Борьба с "серыми" зарплатами продолжается // Зарплата. - 2009.

6. Ляховский В., Красюкова Е. Особенности аудита в целях ПОД/ФТ (о нарушениях, выявленных в ходе аудиторских проверок деятельности кредитных организаций в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма //

7. Запольский С.В. Дискуссионные вопросы теории финансового права: Монография. - М: . - 2008. - С. 82.

8. Ковалева А.М. Противодействие легализации незаконных доходов в Беларуси: Сборник актов законодательства с комментариями. Минск: Изд-во Гревцова. - 2007. - С. 24.

9. Кулясов А. Кризис "прачечным" не помеха // РБК daily. - 2009. - 21 июля. С. 2.

10. Поморцев А. Наркомафия спасает банки // РБК daily. - 2009. - 27 января. N 12(575) . - С. 1.

11. Прошунин М.М. Кредитная организация как субъект финансового мониторинга (правовой аспект): Монография. М.: - 2009. - С. 36.

12. Рукавишникова И.В. Метод финансового права: Монография. М.: - 2004. - С. 69.

13. Сергеев В.В. О заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рисков Ассоциации юристов России // Банковское право. - 2009. - N 2.

14. Бухгалтерия и банки. - 2009. - N 1.

15. Вестник Банка России. 2006. - N 43.

Размещено на Allbest.ru