Правовые вопросы финансового мониторинга в условиях мирового экономического кризиса

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и принципы финансового мониторинга

§1. Принципы построения системы финансового мониторинга в финансовых институтах

§2. Механизм осуществления финансового мониторинга

Глава 2. Международное сотрудничество

§1. Международное сотрудничество в сфере финансового мониторинга

§2. Правовые вопросы финансового мониторинга в условиях мирового экономического кризиса

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы

Введение

Одной из международных тенденций развития контрольной деятельности государства является поиск новых инструментов, призванных предотвратить противоправные явления в жизни государства и общества с минимальным вмешательством в деятельность частных лиц и организаций. Обострившиеся международные и национальные проблемы терроризма, наркоторговли, коррупции свидетельствуют о том, что традиционные методы борьбы с ними является недостаточно эффективными.

Один из путей решения данных государственных проблем - использование финансового мониторинга, который в настоящее время превращается из чисто теоретической финансово- правовой категории, призванной в перспективе объединить системы наблюдения за финансово-экономическими отношениями в различных сферах жизнедеятельности государства и общества, в действенный правовой механизм, получивший в настоящее время нормативное закрепление в рамках лишь одного из направлений - противодействия легализации преступных доходов и финансированию террористической деятельности.

В период мирового экономического кризиса и посткризисный период, когда объемы преступной деятельности, и как следствие проникновение преступных доходов в финансовые институты существенно возрастают, так как все большая часть денежных средств перетекает в по-прежнему доходный сектор экономики - теневой (криминальный) сектор, правовые вопросы осуществления финансового мониторинга приобретают новое звучание. В условиях острой нехватки ликвидности российские и зарубежные финансовые институты сталкиваются с проблемой привлечения денежных средств, часть которых может быть получена преступным путем. Так, по заявлению главы Управления ООН по борьбе с наркотиками и организованным криминалом (UNODC), ряд банков, оказавшихся в конце 2008 г. перед перспективой банкротства, был спасен с помощью денег, вырученных от торговли наркотиками. Поморцев. А. Наркомафия спасает банки // РБК daily. 27 января 2009 г. № 12 (575). С.1. Большая часть доходов от наркоторговли в период кризиса стала частью легальной экономики. По результатам проведенного нами опроса свыше 64% респондентов - представителей финансового сектора экономики оценивают риск причастности финансовой организации к легализации преступных доходов или финансированию терроризма как высокий и требующий постоянного управления со стороны руководства организации в период экономического кризиса.

Острота проблемы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не только не снижается, наоборот, в сложный финансово- экономический период как в мире, так и в отдельном государстве многократно возрастает в виде сокращения доходной части бюджетов всех уровней бюджетной системы, увеличения расходной части для финансирования правоохранительного блока, бюджетного дефицита, невозможности проведения сбалансированной государственной денежно-кредитной политики.

Как итог - легализация преступных доходов становится препятствием для дальнейшего поступательного социально-экономического и политического развития российского государства: «российские банки ежегодно проводят фиктивные операции на 1,5-2 трлн. руб., а потери бюджета при этом составляют 800 млн. рублей» Петрова С.В. Неуловимые блюстители // Ведомости. 2009. 9 ноября. № 211 (2481)..

Борьба с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма является одним из направлений государственной политики национальной безопасности, реализация которой требует должного уровня правового регулирования общественных отношений в данной сфере.

Актуальность темы подтверждается преобразованиями, происходящими в национальных системах финансового мониторинга: расширением круга органов и агентов финансового мониторинга, усложнением процедур, направленных на противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, созданием специализированных международных и региональных организаций, что обуславливает изменения в правовом регулировании общественных отношений в данной сфере как на уровне отдельного государства, так и на международном уровне.

Отечественная юридическая наука, рассматривая российскую и международную систему противодействия легализации преступных доходов, не уделяла должного внимания финансово- правовой проблематике становления и функционирования зарубежных национальных систем, выработавших собственные подходы к реализации международно - одобренных процедур в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма.

Необходимость научного осмысления проблем финансового мониторинга в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма обусловлена не только важностью теоретического изучение вопроса о правовой сущности финансового мониторинга в указанной сфере, но и насущной потребностью в обобщении опыта функционирования данных систем в зарубежных странах и предложении конкретных мер, направленных на повышение эффективности всей системы противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма в России и за рубежом.

В работе проведен сравнительно-правовой анализ существующих подходов к построению и функционированию отдельных элементов национальных систем финансового мониторинга, выделены общие и особенные элементы, а также признаки функционирования национальных систем финансового мониторинга. Сравнительно-правовое исследование данных проблем имеет как фундаментальное теоретическое значение для науки финансового права, так и прикладное значение для совершенствования национальных и международного законодательства о финансовом мониторинге в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма. На наш взгляд, правовое регулирование деятельности органов и агентов финансового мониторинга должно основываться на результатах сравнительно-правового анализа и комплексного исследования вопросов финансового мониторинга в системе противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма как в России, так и в зарубежных странах.

Цель курсовой работы - исследование финансового мониторинга в системе противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма

Цель определила необходимость решения следующих основных задач:

· изучить сущность легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма; раскрыть принципы построения системы финансового мониторинга в финансовых институтах и ее механизм.

Глава 1. Понятие и принципы финансового мониторинга

§1. Принципы построения системы финансового мониторинга в финансовых институтах

Построение любой организационно-правовой конструкции, предполагающей постоянное взаимодействие ее составляющих, требует системного подхода, который впоследствии должен обеспечить построение системы с ее новыми качественными характеристиками.

Не является исключением из данного постулата и построение системы финансового мониторинга в отдельной финансовой организации. Как известно, правовой основой системы построения финансового мониторинга стала XV Рекомендация Сорока рекомендаций ФАТФ, установившая четырехзвенную правовую конструкцию системы финансового мониторинга в отдельном финансовом институте.

Среди нормативных источников национальных законодательств наиболее четко требования к звеньям данной системы сформулированы в законодательстве США, которое является зеркальным отражением указанной выше Рекомендации. Так, в соответствии с разделом 352 PATRIOT Act от 26 октября 2001 г. и Регуляцией H Совета Федеральной резервной системы финансовые институты США обязаны установить внутреннюю программу по ПОД: 1) разработать внутренние документы, процедуры и контрольные мероприятия; 2) назначить специальное должностное лицо за внутреннюю систему ПОД/ФТ; 3) установить планы обучения по вопросам ПОД/ФТ; 4) установить независимый внутренний контроль системы ПОД в финансовом институте .

Таким образом, международным стандартом в области построения системы финансового мониторинга в отдельно взятом финансовом институте является система финансового мониторинга, состоящая из четырех основных элементов, это: 1) организационно-функциональная составляющая; 2) назначение специального должностного лица; 3) образовательно-методологическая составляющая и, наконец, 4) системы внутреннего контроля. На наш взгляд, наиболее уместно говорить о четырех составных частях системы финансового мониторинга в финансовом институте.

Первая часть представлена совокупностью внутренних документов, регулирующих вопросы ПОД/ФТ в финансовом институте или, иными словами, нормативной основы системы финансового мониторинга в финансовом учреждении. Данная составляющая представляет собой локальную правовую основу для деятельности финансового института, являясь продолжением нормативно-правовой базы в сфере финансового мониторинга, подготовленной законодательными и иными нормотворческими органами.

Вторая часть системы финансового мониторинга представляет собой непосредственно набор мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма, являясь функциональной составляющей. Представляется, что обучение следует рассматривать как одну из мер по ПОД/ФТ, а не как самостоятельную часть внутренней системы финансового мониторинга. К данным мерам следует отнести идентификацию клиентов и их выгодоприобретателей, обязательный и факультативный финансовый мониторинг и т.д.

В рамках указанной составной части на основе осуществляемых финансовыми учреждениями мер по ПОД/ФТ следует выделить ряд основополагающих мер, определяющих контрольное содержание финансового мониторинга, к которым следует отнести такие меры, как: 1) идентификация клиента и его выгодоприобретателя; 2) мониторинг операций клиентов и их выгодоприобретателей; 3) направление сообщений в Росфинмониторинг по факту выявления операций или на основании запросов Росфинмониторинга; 4) фиксирование информации в сфере финансового мониторинга; 5) обучение персонала субъекта финансового мониторинга.

Наиболее сжато это можно сформулировать в виде принципа построения системы финансового мониторинга ИМУНО: И - идентификация клиента;М - мониторинг операций; У - уведомление о подозрительных операциях/сделках; Н - наличие (хранение) документов об операциях/сделках; О - обучение сотрудников.

Само название принципа несколько созвучно слову "иммунитет". На наш взгляд, неукоснительное соблюдение данного принципа дает возможность выработать стойкую сопротивляемость кредитной организации любой противоправной деятельности, связанной с отмыванием преступных доходов и финансированием терроризма. Прошунин М.М. Кредитная организация как субъект финансового мониторинга (правовой аспект): Монография. М., 2009. С. 36.

Субъектная составляющая представлена третьей частью системы финансового мониторинга - это правовое положение ответственного сотрудника (специального должностного лица) финансового института в сфере ПОД/ФТ, его деятельность по организации и обеспечению функционирования внутренней системы финансового мониторинга в финансовом институте.

И наконец, четвертая (контрольная составляющая) часть - это совокупность контрольных действий, позволяющих оценить соответствие организации и функционирования системы действующему законодательству и способность противодействовать легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма.

Финансовый мониторинг можно рассматривать как государственный и как внутрикорпоративный контроль, последний обусловлен частным интересом финансового института исключить любую причастность к противоправной деятельности по отмыванию преступных доходов или финансированию терроризма.

В свою очередь, финансовый мониторинг как вид внутрикорпоративного контроля является составной частью всей системы внутреннего контроля, созданной в финансовом институте. Наряду с финансовым мониторингом, осуществляемым ответственным сотрудником финансового института, в систему внутреннего контроля субъекта финансового мониторинга входит общее собрание участников (акционеров) субъекта финансового мониторинга, наблюдательный совет, единоличный исполнительный орган и его заместители, главный бухгалтер и его заместители, ревизор (ревизионная комиссия), служба внутреннего контроля, ответственная за разработку и осуществление принципов и методов внутреннего контроля.

Финансовый мониторинг как один из видов деятельности финансового института также становится объектом проверки со стороны органов, осуществляющих контрольные функции. Все контрольные органы, осуществляющие проверку в сфере финансового мониторинга, можно разделить на две основные группы: внутренние и внешние контрольные органы. Так, к внутренним контрольным органам относятся общее собрание участников (акционеров) субъекта финансового мониторинга, наблюдательный совет, единоличный исполнительный орган и его заместители, главный бухгалтер и его заместители, ревизор (ревизионная комиссия), служба внутреннего контроля, ответственная за разработку и осуществление принципов и методов внутреннего контроля. В свою очередь, к внешним контрольным органам следует отнести аудиторов, аудиторские организации Ляховский В., Красюкова Е. Особенности аудита в целях ПОД/ФТ (о нарушениях, выявленных в ходе аудиторских проверок деятельности кредитных организаций в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма // Бухгалтерия и банки. 2009. N 1., контрольные подразделения саморегулируемых организаций, участником/членом которых является субъект финансового мониторинга, чья деятельность стала предметом проверки. На наш взгляд, будет уместным привести слова И.В. Рукавишниковой, утверждающей, что "подобные либеральные тенденции в развитии метода финансового права объясняются общим направлением государственной финансовой политики. Сочетание управляющего государственного вмешательства в процесс функционирования финансовой системы с элементами саморегулирования отдельных ее сегментов позволяет осуществлять более эффективный контроль за выполнением финансово-правовых обязанностей подчиненными субъектами..." . Рукавишникова И.В. Метод финансового права: Монография. М., 2004. С. 69.

В рамках работы внутренних контрольных органов финансового института контрольная деятельность находит свое выражение в надлежащем выполнении обязанностей, возложенных на данные структурные подразделения/органы управления, а именно рассмотрение органами управления отчетов ответственного сотрудника по ПОД/ФТ, проведение проверок по вопросам ПОД/ФТ службой внутреннего контроля финансового института, ревизионной комиссией (ревизором), а также анализ операций и сделок бухгалтерией в рамках осуществления бухгалтерского учета и составления отчетности финансового института. В свою очередь, контрольная деятельность внешних органов заключается в проведении комплексных и тематических проверок в целях подтверждения соблюдения финансовыми институтами законодательства о финансовом мониторинге, внутренних стандартов саморегулируемых организаций.

Таким образом, четырехзвенная структура предполагает: существование нормативных начал в виде принятых локальных правовых актов, деятельность структурных подразделений во главе с ответственным сотрудником по ПОД/ФТ по принятию различных мер, направленных на ПОД/ФТ, и, наконец, независимый контроль за созданной и функционирующей системой финансового мониторинга.

Вместе с тем данные составные части оставались бы лишь набором элементов, не порождая синергию, без наличия общности принципов осуществления финансового мониторинга. Специфическими принципами финансового мониторинга, характерными только для данной системы, являются принципы всеобщности, многоуровневости, персональной ответственности, непрерывности и конфиденциальности, а также принцип добросовестности.

Основным принципом построения любой системы финансового мониторинга является принцип всеобщности. Принцип всеобщности в рамках субъектно-объектных отношений предполагает, с одной стороны, участие всех сотрудников субъекта финансового мониторинга в противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а с другой - осуществление мониторинга всех без исключения операций и сделок, попадающих в объектив финансового мониторинга. В последнем случае любые исключения из данного принципа должны быть установлены на основе федерального закона.

Распределение функций по ПОД/ФТ среди всех сотрудников финансовой организации предполагает, что их взаимодействие будет определенным образом структурировано. В этой связи принцип многоуровневости предполагает построение многоуровневой системы контроля в субъекте финансового мониторинга, направленной на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, включающей структурные подразделения финансового института различной организационной и функциональной направленности. В деятельность по финансовому мониторингу должно быть вовлечено не только профильное контрольное подразделение, но и подразделения, непосредственно заключающие сделки и проводящие операции, их документально оформляющие, а также обеспечивающие правовую, техническую поддержку. Кроме того, чем больше сотрудников финансовой организации, тем более многоуровневая система должна быть построена в финансовом институте.

Неразрывно связан с принципом всеобщности принцип персональной ответственности, выражающийся в возможности привлечения к гражданско-правовой, уголовной и материальной ответственности любого сотрудника субъекта финансового мониторинга за невыполнение или ненадлежащее выполнение закрепленных за ним функций в сфере финансового мониторинга, что обеспечило отмывание преступных доходов или финансирование террористической деятельности. Данный принцип вытекает из криминализации отмывания преступных доходов и финансирования терроризма в большинстве зарубежных стран и, как следствие, из установления законодательного запрета на участие любого субъекта финансового мониторинга и его сотрудников в легализации доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма.

Принцип постоянного мониторинга предполагает беспрерывный процесс осуществления мер, направленных на противодействие отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма. Данный принцип означает осуществление финансового мониторинга без временных перерывов на протяжении всего времени осуществления финансовыми институтами своей коммерческой деятельности. Принцип постоянного мониторинга является основным для осуществления текущего мониторинга как непрерывного процесса наблюдения за операциями и сделками хозяйствующих субъектов.

Принцип конфиденциальности применительно к субъектам финансового мониторинга находит свое отражение в неукоснительном соблюдении всеми сотрудниками субъекта финансового мониторинга конфиденциальности полученной в процессе работы информации и наличии запрета на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Принцип добросовестности заключается в том, что изначально каждый клиент, его выгодоприобретатель, а также проводимые ими операции и сделки рассматриваются как экономически обоснованные и имеющие законную цель сделки. Подчеркнем, что данный принцип не противоречит законодательно установленному правилу о мониторинге необычных операций, а вытекает из конституционного принципа "презумпции невиновности". Данный принцип предполагает, что отнесение клиента финансовой организации к субъектам с повышенным уровнем риска в сфере отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, а также признание операции или сделки необычной должно строиться только на достаточных основаниях. На наш взгляд, полноценная реализация данного принципа будет являться составной частью естественной трансформации финансового права из инструмента закрепления абсолютного господства государства в сфере финансов в развитый юридический режим, основанный на "законе взаимодействия" государства в лице его органов, граждан и производственных коллективов с равными правовыми возможностями каждого. Запольский С.В. Дискуссионные вопросы теории финансового права: Монография. М., 2008. С. 82.

В международной практике основополагающим принципом создания и функционирования системы финансового мониторинга во всех финансовых институтах выступает "рисковый подход", или принцип "рискового подхода" (. В настоящее время принципы "рискового подхода" закреплены в ряде международных документов и национальных законодательствах. Основополагающим документом в области реализации принципа "рискового подхода" стало Руководство Вольфсбергской группы по разработке подхода, основанного на оценке риска, для управления рисками отмывания денег. В России данный документ был опубликован в виде письма Банка России от 1 августа 2006 г. N 105-Т "О документах Вольфсбергской группы" Вестник Банка России. 2006. N 43., в котором орган банковского надзора изложил основные положения данного Руководства международного финансового сообщества.

В основе принципа "рискового подхода" лежат два основных постулата. Первым постулатом является: "Чем выше степень понимания проблемы, уровня риска, тем более эффективные процедуры по управлению риском можно установить". Второе утверждение говорит о том, что "чем выше риск, тем большее количество ресурсов следует использовать для управления им". Иными словами, уровень важности проблемы, риска должен быть прямо пропорционален количеству затрачиваемых ресурсов на управление им.

Из данных постулатов с необходимостью можно сделать вывод о бессмысленности использования идентичных методов и средств, по содержанию и объему, для всех без исключения операций и сделок в целях управления рисками, в том числе и в области противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма.

Принцип рискового подхода можно условно разделить на ряд принципов: принцип эффективного расходования имеющихся ресурсов (принцип эффективности); принцип пропорциональности применяемых мер риску вовлеченности в противоправную деятельность (принцип пропорциональности) и принцип гибкости, позволяющий своевременно изменять систему в зависимости от изменения окружающей действительности; принцип законности, предполагающий, что все действия (бездействия) в рамках реализации рискового подхода не нарушают действующего законодательства о финансовом мониторинге.

Основными преимуществами "рискового подхода" являются, во-первых, эффективное использование имеющихся людских и материальных ресурсов кредитной организации как субъекта финансового мониторинга, когда объем направляемого финансирования зависит от сложности, опасности имеющегося риска. Во-вторых, "рисковый подход" позволяет применять наиболее благоприятный режим для клиентов, имеющих низкий риск вовлеченности в противоправную деятельность. В-третьих, данный подход требует вовлеченности органов управления кредитной организации в оценку рисков при распределении ресурсов, что, в свою очередь, можно рассматривать как следующий шаг в построении системы корпоративного управления, корпоративной культуры в кредитной организации. И, наконец, подобный подход позволяет финансовому институту быть более восприимчивым, гибким к динамично меняющимся условиям, а значит, своевременно видоизменять существующую систему финансового мониторинга внутри организации.

Вместе с тем наряду с положительными моментами применения "рискового подхода" следует отметить и ряд его недостатков, или определенную ограниченность действия. Во-первых, данный подход не может заменить тех минимальных требований, которые установлены на законодательном уровне и на уровне подзаконных актов по вопросам регулирования системы ПОД/ФТ. Во-вторых, система "рискового подхода" применима к вопросам финансирования терроризма лишь частично. В ходе борьбы с терроризмом никакая оценка не даст возможности с определенной долей вероятности определить, связан ли клиент с террористической деятельностью или нет. Кроме того, как известно, лишь часть денежных средств, направляемых на финансирование террористической или экстремистской деятельности, имеет противоправное происхождение. Значительная часть средств на террористическую деятельность является взносами "сочувствующих" рядовых граждан и организаций. В этой связи "рисковый подход" не исключает и даже не облегчает систему мониторинга операций, осуществляемых финансовым институтом, так как мониторинг всех без исключения платежей обязателен.

Реализация "рискового подхода" в любой из финансовых организаций включает несколько последовательных и взаимосвязанных стадий.

Первой стадией является оценка риска наличия отмывания преступных доходов и финансирования терроризма применительно: 1) к географическому фактору; 2) видам деятельности и 3) к клиентам, находящимся на обслуживании у финансовой организации.

На основе произведенной оценки совокупности рисков в сфере финансового мониторинга вторая стадия охватывает действия финансового института по расстановке приоритетов в отношении осуществляемых видов деятельности. Иными словами, финансовое учреждение определяет объем и частоту получаемой информации относительно каждого вида деятельности организации в целях ПОД/ФТ.

На третьей стадии предполагается, что финансовый институт на основе системы приоритетов устанавливает соответствующие контрольные процедуры, содержание, частота осуществления которых зависят от степени риска, установленной для данного вида операций, сделок или клиентов. Такими контрольными мерами могут выступать: 1) установление критериев для автоматической сортировки операций и сделок; 2) установление поиска "подозрительных слов" и т.д.

И заключительной, четвертой, стадией является закрепление данных процедур путем принятия локальных внутренних документов финансовой организации в сфере финансового мониторинга в рамках нормативной составляющей системы финансового мониторинга.

И, наконец, пронизывает данные стадии реализации рискового подхода деятельность внутреннего контроля/аудита, ежегодно оценивающего уровень реализации рискового подхода и предлагающего соответствующие изменения на основании выявленных недостатков и несоответствий существующей действительности.

Сказанное выше ведет нас к выводу о том, что система финансового мониторинга в отдельной финансовой организации представляет собой систему взаимосвязанных элементов (нормативная составляющая, субъектная составляющая, функциональная и контрольная составляющие), объединенных общностью принципов государственно-правового регулирования системы финансового мониторинга и организационно-правовых принципов построения системы финансового мониторинга, среди которых центральное место занимает принцип "рискового подхода".

Неоспоримым достоинством "рискового подхода" является его возможное применение как на уровне отдельной финансовой организации, так и в деятельности подразделений финансовой разведки и надзорных органов, например, при проведении последними проверок соблюдения законодательства о финансовом мониторинге. Так, в основу проверки деятельности финансовой организации по вопросам ПОД/ФТ должна быть положена, прежде всего, оценка эффективности всей внутренней системы финансового мониторинга. Мы призываем не исключать из предмета проверки соблюдение формальных требований законодательства в части наличия внутренних документов, заполненных формуляров, направленных запросов и т.д., а рассматривать последнее как составную, но дополнительную часть проверки, а не ее основу. Повсеместная реализация принципа рискового подхода с необходимостью приведет как финансовые институты, так и органы власти при построении и обеспечении функционирования национальной системы ПОД/ФТ и подсистемы финансового мониторинга к ориентации, прежде всего, к эффективности работы каждой из систем, а не формальному соответствию всем нормативно установленным формальным требованиям, в том числе международным стандартам.

§2. Механизм осуществления финансового мониторинга

В настоящее время сложилось три модели организации постоянного мониторинга сделок и операций:

система контроля, предусматривающая обязательное сообщение в центральное правительственное агентство обо всех сделках, превышающих определенную сумму наличными или их эквивалента (данная система принята в Австралии и США);

система контроля, предусматривающая сообщение о подозрительных сделках, требующая, чтобы банки учитывали некоторые или все крупные валютные сделки, но сообщали властям о тех из них, которые вызывают подозрение;

система контроля, предусматривающая запрет крупных сделок с наличными минуя законного финансового посредника. Так, итальянский закон не требует, чтобы каждый бизнесмен или профессионал вел учет и сообщал о крупных сделках с наличными, но вместо этого запрещает такие сделки, если они не осуществляются через законного финансового посредника, обязанного вести учет и подлежащего контролю. Единственным выдвинутым возражением против подобного подхода было заявление Европейского союза, считающего, что такая практика препятствует свободному движению капитала в его рамках.

Одним из преимуществ первой модели перед второй является то, что она не зависит от определения того, какая сделка подозрительна, а какая нет. Критерии подозрительности могут быть источником трений между властями и банкирами, поэтому необходим закон, точно определяющий то, о чем их служащие должны сообщать.

С другой стороны, существует опасность того, что при определении перечня подозрительных обстоятельств банкиры будут сообщать только о них и не более того. Вместо этого целесообразно побуждать банкиров использовать свое профессиональное суждение для обнаружения случаев, не имеющих законного экономического обоснования.

Другая проблема, касающаяся сообщений о подозрительных сделках, заключается в том, что некоторые страны требуют сообщать только о сделках, в которых могут присутствовать наркодоходы, не принимая во внимание доходы от других видов преступной деятельности. Такие законы ставят своеобразную дилемму перед банковскими кругами, так как служащему или менеджеру банка практически невозможно определить происхождение крупных сумм наличных денег у клиента, не имеющего законных источников дохода, и классифицировать их как доход от продажи наркотиков или доход от других видов преступной деятельности.

Существуют также сложности в обеспечении эффективного контроля над небанковскими финансовыми институтами. Так, если банки изначально были регулируемыми организациями, в частности на них распространялись законы о валютном регулировании, то введение дополнительных требований по учету и сбору информации об отдельных операциях клиентов было относительно легко осуществимо. В то время как применение аналогичных требований к небанковским финансовым учреждениям, таким как дилеры ценных бумаг, пункты обмена валют и лицензированные игорные заведения, встречает во многих странах значительное сопротивление законодателей и представителей соответствующих профессий. Многих из отмеченных недостатков лишена третья система контроля, введенная в Италии.

Первая и третья модели системы контроля используются конкретными государствами: Соединенными Штатами, Австралией и Италией, в то время как все остальные государства используют шаблон, предложенный международными организациями. По нашему мнению, Российская Федерация - достаточно нетипичное государство во всех ракурсах, в том числе и с точки зрения особенностей отмывания и выявления фактов подобных преступлений.

Следовательно, задача подразделения финансовой разведки на данной стадии сводится к разработке и внедрению в использование первичными субъектами финансового мониторинга собственного механизма мониторинга сделок и операций, который учитывал бы национальную специфику.

Глава 2. Международное сотрудничество

§1. Международное сотрудничество в сфере финансового мониторинга

финансовый мониторинг экономический кризис

Статья посвящена вопросам международного сотрудничества в сфере финансового мониторинга. Анализируются основные документы, принятые на международном уровне в данной сфере, а также анализируются направления сотрудничества Российской Федерации с другими государствами и международными организациями по данным вопросам.

В современных условиях глобализации и интеграции отмывание доходов превратилось в феномен мирового масштаба, чему немало способствуют процессы постоянного перемещения преступных средств, позволяя пользоваться пробелами в законодательстве различных стран. Парадоксально, что эти же самые процессы повышают эффективность борьбы с легализацией преступных средств путем развития информационного обмена между странами.

Таким образом, необходимым элементом эффективной системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, является международное сотрудничество, осуществляемое посредством взаимодействия национальных подразделений финансовых разведок <1> с международными органами противодействия легализации преступных доходов, а также обмен информацией между национальными надзорными, правоохранительными и судебными органами.

В 1990 г. Советом Европы была принята Конвенция "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" - Страсбургская конвенция, цель которой состоит в том, чтобы облегчить международное сотрудничество и взаимную помощь подразделениям по расследованию преступлений, розыску, захвату и конфискации преступных доходов Конвенция подписана РФ 07.05.1999 (Постановление Правительства РФ от 04.05.1999 N 486), ратифицирована (Федеральный закон от 28.05.2001 N 62-ФЗ)..

В целях международного сотрудничества Конвенция предусматривает различные формы противодействия легализации преступных доходов, начиная от постоянных мер, таких как помощь в сборе улик, передача информации другому государству без официального запроса и принятие общих методов ведения следствия, вплоть до применения таких мер пресечения, как блокирование счетов в банке, конфискация собственности с целью предотвращения ее уничтожения.

Значительным достижением в установлении международных стандартов финансового мониторинга стали "сорок рекомендаций" Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег ФАТФ (FATF), цель которой состоит в развитии международной стратегии противодействия легализации денежных средств. Рекомендации ФАТФ представляют собой универсальную юридическую основу для правоприменительной деятельности в борьбе с отмыванием денег, в целях ее последующей адаптации в национальных системах законодательства стран-участников с учетом их индивидуальных особенностей. Они включают в себя меры, предусматривающие уголовное преследование за осуществление отмывания доходов, организацию превентивного контроля в финансовых и ряде нефинансовых учреждений, создание подразделения финансовой разведки и международное сотрудничество в деятельности по борьбе с данным видом преступления.

Объединение органов финансового мониторинга в 1995 г. получило название Группы "Эгмонт". На сегодняшний день Группа "Эгмонт" объединяет подразделения финансовых разведок 100 стран мира, в том числе и Росфинмониторинг, что позволяет нам принимать активное участие в разработке международных стандартов в сфере противодействия легализации доходов. Для выполнения своей главной цели - совершенствования обмена информацией между ПФР - группой были приняты "Принципы информационного обмена" и "Передовой опыт обмена информацией" между подразделениями финансовых разведок, которые заключались в том, что информационный обмен ПФР должен находиться под строгим контролем и защитой, для соответствия нормам национального законодательства в части конфиденциальности и исключения несанкционированного доступа.

Для совершенствования связи между финансовыми разведками разных стран в феврале 1997 г. была создана "Безопасная сеть Эгмонт", которая представляет собой информационную базу, дающую возможность подразделениям разных стран, входящих в группу "Эгмонт", получать надлежащую информацию (о задачах, структуре организации, возможностях), вновь появившихся способах легализации преступных доходов, средствах анализа финансового состояния и новых технологических разработках.

Особую роль в формировании системы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, сыграл Базельский комитет по банковскому надзору, который был сформирован в 1974 г. управляющими центральных банков 10 стран и в настоящий момент насчитывает в своем составе 13 членов, объединяя тем самым центробанки стран-участников - Бельгия, Канада, Франция, Германия, Италия, Япония, Люксембург, Нидерланды, Испания, Швеция, Швейцария, Великобритания и США. Комитет рекомендует стандарты контроля и принципы руководства, разработанные на основе методов, применяемых в банковской системе стран-участников, в частности, это принятые в 2006 г. "Основополагающие принципы эффективного банковского надзора", которые представляют собой проект 25 обязательных принципов работы банков.

Для приведения отечественного законодательства в соответствие с международными стандартами по противодействию отмыванию доходов Российской Федерацией был принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии отмыванию (легализации) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" "Российская газета", N 151-152, 09.08.2001,

"Собрание законодательства РФ", 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3418.. А 1 ноября 2001 г. был образован Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу Указ Президента Российской Федерации от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"., который Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" "Российская газета", N 50, 12.03.2004,

"Собрание законодательства РФ", N 11, 15.03.2004, ст. 945. был преобразован в Федеральную службу по финансовому мониторингу - Росфинмониторинг, ныне находящийся в ведении Правительства Российской Федерации. Согласно названному Федеральному закону к ведению Росфинмониторинга относятся меры по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Главой IV Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" предусмотрено три направления осуществления международного сотрудничества, это:

- взаимодействие с компетентными органами иностранных государств путем запрашивания и предоставления информации их компетентным органам при условии обеспечения ее конфиденциальности и использования только в целях, указанных в запросе;

- экстрадиция иностранному государству лиц, совершивших преступления, связанные с отмыванием криминальных доходов;

- признание вынесенных иностранными судами и вступивших в законную силу приговоров в отношении лиц, признанных виновными в совершении преступления легализации доходов, полученных преступным путем.

В докладе о сотрудничестве России и международного сообщества в сфере противодействия финансированию террористической деятельности и легализации доходов, полученных преступным путем, советником проекта Совета Европы по борьбе с отмыванием денег в Российской Федерации Леонидом Фитуни было отмечено, что рост российской экономики в последние годы объективно ведет к консолидации ее международных позиций, которая, в частности, выражается и в более активном участии России в борьбе с легализацией средств преступного происхождения и противодействии финансированию терроризма. Воронин А.С. От противодействия легализации преступных доходов к снижению рисков согласно международным стандартам // Расчеты и операционная работа в коммерческом банке. 2008. N 1. Январь-февраль

В настоящее время Россия - полноправный член ФАТФ, занимает также ведущую роль в региональной группе, активно участвует в разработке и распространении международных стандартов противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма.

§2. Правовые вопросы финансового мониторинга в условиях мирового экономического кризиса

Финансовые отношения не перестают играть определяющую роль в экономических отношениях на межличностном, корпоративном, государственном и межгосударственном уровнях. Посредством осуществления финансовых отношений удовлетворяются различные социально-экономические потребности населения, обеспечивается общественное производство и гарантируется экономическая безопасность страны.

Вместе с тем финансовые отношения существуют в сфере не только легальной, но и теневой экономики, цели функционирования последней прямо противоположны ранее заявленным для легальной экономики. Финансовые продукты и услуги используются в качестве одного из основных каналов для отмывания преступных доходов и финансирования терроризма. Объем денежных средств, отмываемых во всем мире, по оценке экспертов Международного валютного фонда, составляет 2 - 5% мирового валового национального продукта.

Один из экономических законов гласит, что предложение всегда детерминировано спросом. На финансовых рынках существует постоянная потребность криминальных структур в использовании финансовых организаций и институтов для целей отмывания финансирования терроризма. Финансовые институты используются криминальными структурами, с одной стороны, как средство инфильтрации преступных доходов в легальные предприятия и организации с целью приобретения над ними управленческого контроля, а с другой - каждый новый шаг вверх по социальной лестнице криминального мира требует соответствующего отдаления от "диких" методов нелегальной деятельности и приобретения соответствующей респектабельности. Услуги по отмыванию преступных доходов исходят из тех финансовых организаций, которые не способны на равных конкурировать с остальными экономическими субъектами и, как результат, вынуждены осуществлять полулегальные операции для получения прибыли.

Доверие к финансовым институтам, которое, в свою очередь, обусловливает их финансовую надежность и стабильность, напрямую связано с уровнем осуществления финансовыми институтами мер по финансовому мониторингу. Факты нарушения действующего законодательства в области финансового мониторинга, неадекватные меры по противодействию отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма, привлечение к административной и гражданско-правовой ответственности - все это выступает решающими факторами при принятии решения отечественными и иностранными клиентами об установлении деловых отношений с финансовыми институтами и, как следствие, влияет на стабильность финансовой системы всего государства.

Не теряют своей актуальности данные вопросы и в период мирового экономического кризиса, когда объемы преступной деятельности и, как следствие, проникновение преступных доходов в финансовые институты существенно возрастают, так как все большая часть денежных средств перетекает в высокодоходный сектор экономики - теневой (криминальный) сектор. Одновременно традиционные финансово-экономические отношения претерпевают существенное ухудшение и снижение на фоне кризиса, снижается уровень ликвидности. В период острой нехватки свободных денежных ресурсов финансовые институты сталкиваются с проблемой привлечения денежных средств, часть которых может быть получена преступным путем. Так, по заявлению главы Управления ООН по борьбе с наркотиками и организованным криминалом (UNODC), ряд банков, оказавшихся в конце 2008 г. перед перспективой банкротства, был спасен с помощью денег, вырученных от торговли наркотиками Поморцев А. Наркомафия спасает банки // РБК daily. 2009. 27 января. N 12(575). С. 1..

Таким образом, острота проблемы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не только не снижается, а, наоборот, в сложный финансово-экономический период как в мире, так и в отдельном государстве многократно возрастает.

Как отмечается в отчете Росфинмониторинга за I полугодие 2009 г., более 1,6 тыс. преступлений по отмыванию преступных доходов было зафиксировано в кредитно-финансовой сфере. По числу выявленных нарушений законодательства об отмывании доходов финансовый сектор даже опережает потребительский рынок, где, по информации Росфинмониторинга, было выявлено свыше 1,3 тыс. преступлений . Кулясов А. Кризис "прачечным" не помеха // РБК daily. 2009. 21 июля. С. 2.

Как отметил руководитель Федеральной службы по финансовому мониторингу Ю. Чиханчин, "с началом финансового кризиса активизировались вновь образованные коммерческие структуры. Повысились обороты по так называемым спящим счетам. Многократно увеличилось число операций физических лиц по приобретению иностранной валюты. Существенно выросли объемы и количество операций в сфере оборота наличности. В частности, в начальный период кризиса субъекты финансового мониторинга зафиксировали значительный рост объемов вывода средств за рубеж".

В свою очередь, Ю. Короткий, первый заместитель руководителя Федеральной службы по финансовому мониторингу, прогнозирует осложнение криминогенной обстановки "в секторе валютных спекуляций, спекулятивных сделок с драгметаллами, операций с денежными суррогатами, обналичиванием и выводом денег за рубеж по видимым легальным основаниям, особенно в офшоры. С учетом тяжелого финансового положения многих банков и предприятий прогнозируется рост случаев преднамеренного банкротства и откровенных рейдерских захватов наиболее ликвидных активов и объектов недвижимости".

Как отмечает А. Суринов, доля теневой экономики в регионах составляет 20 - 25% валового регионального продукта. Но в условиях кризиса эта цифра стала увеличиваться, предприятия и предприниматели уходят от "белых" схем в сторону "черных" и "серых". Как следствие, увеличивается спрос на услуги по обналичиванию, что является не менее серьезной проблемой в кризисный период.

В этой связи все субъекты финансового мониторинга должны максимально эффективно использовать весь имеющийся арсенал финансово-правовых мер для борьбы с легализацией преступных доходов и финансированием терроризма в непростой экономический период.

В рамках противодействия проникновению криминальных структур в легальный сектор экономики особую роль играет процесс идентификации клиентов, их выгодоприобретателей и, наконец, "конечных бенефициаров, собственников" предприятий и организаций. К сожалению, в российском законодательстве до сих пор прямо не закреплена обязанность агентов финансового мониторинга (кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и других) идентифицировать последних. Именно конечные бенефициары управляют деятельностью всей компании. При этом как сами конечные бенефициары компаний, так и деятельность управляемых ими компаний может быть связана с преступным миром. Отметим, что проблема определения бенефициарных собственников имеет межотраслевой характер, например для регулирования инвестиционной деятельности, антимонопольного регулирования, правового регулирования имущественных отношений между супругами. Так, в последнем случае владение многомиллионными состояниями через трасты практически делает недоказуемым наличие данного имущества у одного из супругов при разделе имущества. Именно нормативное закрепление обязанности за юридическими лицами по предоставлению информации о конечных собственниках - физических лицах позволит установить нормативную преграду преступным конгломератам, террористическим группам и коррупционерам.

Как ранее было отмечено, в период финансового кризиса государству важно ограничить вывоз капитала за пределы государства, что является задачей любого государства в целях сохранения текущего уровня ликвидности, обеспечения функционирования платежной системы. При этом наряду с преступными доходами выводятся денежные средства, которые были легально получены. В этой связи недостаток финансового мониторинга заключается в том, что он препятствует выводу легального капитала, что, по существу, не является его функцией. Негативным моментом является то, что наличие подобных препятствий еще раз убеждает законопослушных инвесторов в необходимости вывода денежных средств за границу. Проблема вывода капитала является проблемой макроэкономического характера, и ее решение зависит от обеспечения инвесторам благоприятного инвестиционного климата, правовых гарантий защиты прав инвесторов и их законных интересов.

В этой связи, на наш взгляд, задача Росфинмониторинга заключается не в противодействии вывозу капитала, а в выявлении тех вывозимых финансовых фондов, которые были получены преступным путем с целью их дальнейшего изъятия в рамках международного сотрудничества в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Важно создать для преступных группировок такой международный уровень взаимодействия, когда пересечение "грязными" деньгами границы одного государства не облегчало их дальнейшее отмывание или финансирование террористической деятельности.

Не менее важно, чтобы финансовый мониторинг не подменял собой валютное регулирование и контроль. Несмотря на то что оба являются видами государственного финансового контроля, они имеют разные цели и механизмы осуществления. Так, если целью валютного регулирования является обеспечение реализации единой государственной валютной политики, а также устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка, то для финансового мониторинга эта цель - противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Представляется, что в период финансового кризиса также важно не спровоцировать массовый отток капиталов из национальных финансовых институтов, вызванный введением дополнительных мер по противодействию легализации доходов, полученных преступным путем. Примером негативного опыта может служить июльский банковский кризис доверия 2004 г., когда одна лишь информация о существовании перечня плохих банков спровоцировала массовый исход вкладчиков - физических и юридических лиц.