Конституционно-правовые основы организации и деятельности адвокатуры в Российской Федерации

Адвокаты, как и другие граждане, наделены социально - политическими и личными правами. Но, помимо этих прав, у адвокатов есть и некоторые особые права, которые дает им членство в коллегии. Одну часть прав, вытекающих из членства, адвокат получает, вступая во взаимоотношения с государственными органами, гражданами и т.д. В этих случаях адвокат может требовать от государства защиты своих субъективных прав. Например, праву адвоката запрашивать справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи, соответствует обязанность государственных и иных организаций выдавать эти документы или их копии.

Другая часть прав, вытекающих из членства, имеется у адвоката по отношению к самой коллегии, к ее отдельным звеньям, органам и к другим адвокатам. Например, право избирать и быть избранным в органы коллегии. В связи с вступлением нового закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" увеличились права адвоката: опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и предоставлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Ранее - еще до придания вышеназванному правомочию юридической силы, оно подверглось жесткой критике. В частности, прокурор г.Казани Багаутдинов Ф., назвал вышеназванные полномочия неприемлемыми для адвоката. При этом, по мнению господина прокурора в правомочии «опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и предоставлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами» фактически речь идет о введении параллельного расследования. Как отмечает Багаутдинов Ф., «некоторые адвокаты уже сегодня, не имея законных оснований, во всю "выходят" на свидетелей и потерпевших, ведут с ними "беседы", естественно, преследуя свои частные интересы. Эти "беседы" нередко сопровождаются неприкрытым давлением, запугиванием. Подкованный, грамотный адвокат может запугать или запутать любого свидетеля, потерпевшего, и этого полномочия ему предоставлять нельзя». Господин Багаутдинов Ф., мотивируя, почему нужно было исключить из Закона положения о возможности привлекать на договорной основе специалистов, отмечает: все мы прекрасно понимаем, что частные специалисты за соответствующую оплату могут дать такое разъяснение, которое будет противоречить выводам официальных экспертиз, проведенных по постановлению следователя Багаутдинов Ф. Г. Закон об адвокатуре: взгляд с другой стороны //Российская юстиция. 2001. №5. - С. 9..

На наш взгляд придание данных правомочий адвокату создает не только помехи следствию, чего предусмотрительно опасается оппонент, но и положительно влияет на объективность процесса. Адвокат может «откопать» те доказательства, которые государственные служащие могут обойти вниманием, впрочем, если он конечно в этом заинтересован (и не в последнюю очередь - материально). Что касается привлечения специалистов, то и здесь автору есть что возразить. Как нам известно из норм процессуального права, специалист -лицо обладающее специальными познаниями. В случае, если оно дает неверное заключение (тем более, если это имеет место не единожды повторяться), можно поставить вопрос о «неполномочности» данного лица. Впрочем, это уже вопрос ответственности привлеченных к делу специалистов. Нас же интересует вопрос правильности наделения адвоката «полномочиями по привлечению специалистов». На наш взгляд - это не просто нужное правомочие, но и следствие принципам судебного разбирательства. Ведь только «в споре рождается истина», а, следовательно и участие «сторонних специалистов» положительно повлияет на объективность судебного разбирательства и максимальную исследованность каждого конкретного дела.

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ АДВОКАТУРЫ, ЕЁ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ ОБЩЕСТВА И ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ РАЗВИТИЯ

2.1 Адвокатура, гражданское общество и деятельность адвоката

Адвокатура как правовой институт не является принадлежностью государства. Она не обладает силой принуждения, но лишь силой морального авторитета, силой суждения, силой знания о должном социально значимом поведении индивидов, коллективов, организаций и самого государства. Каждый индивид обладает собственными представлениями о должном поведении. Однако при этом он нуждается, чтобы его представления были согласованы с представлениями других людей, в противном случае он обречен на постоянные конфликты, перманентную войну с окружающим его обществом. За этим он может прийти только к адвокату, который не только помогает ему общезначимым образом сформулировать собственные представления, но и выявляет их соотношение с представлениями общественными. Личности в гражданском обществе должны быть свободны и обладать собственностью. Свобода действительна в собственности, которая защищается посредством правосудия.

Во всех случаях, когда необходимо применение силы для обеспечения свободы и собственности, эта сила исходит от государства. Ибо государство -- единственная организация, имеющая легитимное право на насилие. Между личностями возникают противоречия, ибо эгоизм одного мешает эгоизму другого. Возникает, во-первых, необходимость заботы о предотвращении случайных конфликтов, казусов и, во-вторых, необходимость общественного внимания к личному интересу. Правосудие не в состоянии предотвращать казусы, так как оно реагирует лишь на уже состоявшийся спор, на результат конфликта. Поэтому данная задача должна решаться внутренним регулированием частных отношений со стороны самого общества посредством его специальных институтов. В противном случае, полицейские силы государства возьмутся устранять саму основу возникающих проблем, предупреждая конфликты своими методами -- путем запугивания, превентивного наказания и тому подобного, вплоть до ликвидации самих конфликтующих сторон. Чем активнее общество пользуется в случае необходимости помощью адвокатов, тем менее оно нуждается в полицейском попечении. Следовательно, одно переходит в другое и связано с ним: все частное становится таким образом общественным.

Всестороннее переплетение частных интересов порождает всеобщее совокупное имущество. Эта всеобщая совокупность формируется в особенные системы потребностей, средств их удовлетворения и способов труда. Распределяясь по этим системам, члены общества образуют различные сословия. Согласно гегелевской схеме можно выделить три типа сословий: субстанциальное или непосредственное; рефлектирующее или формальное; наконец, всеобщее. Труд и доход первого типа сословия зависит от изменчивого характера природного процесса. Способ существования у него не столь опосредован рефлексией и собственной волей. То, что добывает первое сословие, -- это, прежде всего, дар природы. Это чувство зависимости конституирует самосознание этого типа сословия, благодаря чему для его членов характерна готовность зависеть и от людей, претерпевая все, что бы ни случилось. Сословие первого типа более склонно к подчинению. Человек принимает здесь с непосредственным чувством даруемое ему, благодарит за это Бога и живет в благочестивом уповании, что эта благость будет действовать и впредь. Второй тип -- это промышленное сословие. Это сословие само формирует продукты природы и добывает средства к существованию своим трудом, рефлексией и рассудком, а также существенно зависит от опосредования потребностями и трудом других. Результат труда членов этого сословия предназначен для удовлетворения потребностей других.

Индивид промышленного сословия всецело зависит от самого себя, и это чувство своей значимости теснейшим образом связано с требованием правопорядка. Поэтому сознание свободы и порядка, замечает Гегель, возникло главным образом в городах. Промышленное сословие более склонно к свободе. Задача всеобщего сословия -- охранять всеобщие интересы общества. Поэтому оно должно быть освобождено от непосредственного труда для удовлетворения своих потребностей либо благодаря частному состоянию, либо благодаря тому, что государство, заинтересованное в его деятельности, способствует его безбедному существованию, и таким образом частный интерес находит свое удовлетворение в работе на пользу общества. Всеобщее сословие -- это, прежде всего, чиновники. Очевидно, что адвокатура может существовать только в том обществе, где существуют промышленные сословия. Именно они - главная сила, заинтересованная в правозащите. Сама же адвокатура, в свою очередь, должна стремиться быть всеобщим сословием, то есть сословием, не ориентированным ни на что, кроме выполнения своих всеобщих функций. В новейшем русском обществе, мало того что недостаточно развиты промышленные сословия, но еще и сама адвокатура являет собой скорее субстанциальное сословие, кормящееся от случая к случаю тем, чем одарит его отчужденная от себя природа.

Адвокатура может реально существовать лишь при наличии двух условий: 1) существования действительного предмета судебной защиты -- частных интересов, которые настолько широки, что входят в противоречие с другими частными интересами либо с публичным интересом; 2) существование носителей этих интересов, субъектов, которые готовы свои интересы защищать и могут защитить их только в суде. Пролетарию нечего терять, следовательно, ему нечего защищать в суде. Пролетарию адвокат не нужен. Ему нужен чиновник-покровитель, который снизойдет до его обездоленного положения, или вождь-бунтарь, который позовет его насильственно изменить свою судьбу и взять все силой помимо чиновника. Олигарху, если это действительно олигарх, адвокат также не нужен. Ему нужен пиар-агент, эффектно представляющий его в средствах всенародного оповещения в моменты конфликтов с другими олигархами. Таким образом, только средний класс есть сторона, нуждающаяся в адвокатуре и придающая ей реальность.

Адвокатура может функционировать лишь в стабильном обществе, где большинство членов может позволить себе отсрочку компенсации нарушенного интереса, с тем, чтобы было время на всестороннее исследование ситуации. Когда у меня всего не хватает и я еле-еле свожу концы с концами, то если у меня еще кто-нибудь что-нибудь отнимет, я не могу позволить себе месяцами, а то и годами, вести это дело в суде при участии спорящих сторон. Я просто погибну, еще до того, как дело дойдет до суда. В подобных случаях участие адвоката может расцениваться только как вопиющая несправедливость. Мне нужно срочно вернуть отнятое, чтобы спасти себя и своего ближнего, срочно восстановить грубо попранную справедливость, а тут появляется ловкий человечек, который, хитро улыбаясь, говорит, что все не так просто, что здесь много спорных моментов, что я, погибающий, быть может, не совсем прав… Какое отношение может вызвать к себе такая «адвокатура»? Только ненависть. Только желание ее уничтожить. Человек в таком случае все свои надежды устремит на сильную руку власти. Когда же я чувствую себя относительно свободно, когда мои интересы столь широки, что даже если какой-то из них пострадает, мое благополучие в целом останется невредимым, я могу позволить себе поспорить. Более того, я даже заинтересован в этом, так как широта моих интересов то и дело задевает какие-то другие интересы, и тогда претензии предъявляются уже мне самому. И мне важно, чтобы задеваемые мною интересы тоже рассматривались спокойно, в суде, а не на улице и не посредством танков. Я не хочу раздевать и без того голого (даже карточные шулеры избегают этого), если только я не собираюсь уничтожить голых как класс.

Адвокатуру часто связывают с предпринимательством: дескать, именно феномену предпринимательства адвокатура обязана своим расцветом или даже существованием. В самом деле, такая мысль имеет под собой почву, она основана на том простом практическом наблюдении, что основным источником дохода адвоката является именно предприниматель. Предприниматель есть по определению свободный субъект игры интересов, примерно равный другим игрокам. Именно поэтому предприниматель вынужден выяснять отношения с другими предпринимателями не только силой, но и в суде. Предприниматель олицетворяет собой тот реальный интерес, который требует своего защитника. Сильный предпринимательский интерес есть та реальная основа, благодаря которой адвокат может считать себя социально значимой фигурой, с которой будут считаться. Судьба адвокатуры во многом зависит от судьбы предпринимательства. Не только адвокат защищает предпринимателя, но и предприниматель адвоката. Адвокатура может сказать предпринимательству, как сказал Уильям Оккам императору: «Защищай меня мечом, а я буду защищать тебя пером». Существует мнение, что не следует включать в систему гражданского общества людей «деклассированных», маргиналов, нищих по образу жизни и сознанию, абсолютно не принимающих участия в социальной и экономической жизни общества, бродяг, попрошаек -- чернь. Бедность сама по себе никого не делает чернью; чернь определяется лишь связанным с бедностью умонастроением, внутренним возмущением, направленным против богатых, против общества, правительства и так далее. С этим связано и то, что человек, зависящий от случайности, становится легкомысленным и уклоняется от работы. Тем самым в черни возникает зло, которое состоит в том, что у нее отсутствует честь, заставляющая человека обеспечивать свое существование собственным трудом. Тем не менее чернь претендует на обеспечение своего существования как на свое право. Чернь возникает тогда, когда жизнь большой массы людей оказывается ниже известного уровня существования, а это ведет к потере чувства права, правомерности и необходимости обеспечивать свое существование собственной деятельностью и собственным трудом. Член гражданского общества -- это прежде всего человек труда, человек правопослушный. Правонарушитель не входит в созидательную систему гражданского общества. Следовательно, и чиновник, нарушающий права человека, ставит себя вне общества, становится его прямым врагом.

Сословие юристов, обладающее особенным знанием законов, считает часто это своей монополией и полагает, что тому, кто не из их среды, не следует вмешиваться в их дела. Однако так же, как не надо быть сапожником, чтобы знать, годятся ли башмаки, не надо быть специалистом, чтобы обладать знаниями о предметах, представляющих общий интерес. Право касается свободы, самого достойного и священного в человеке, и он сам, поскольку оно для него обязательно, должен знать его. Однако каждый член гражданского общества, любого сословия, занимается своим отдельным видом труда, который позволяет ему удовлетворять необходимые потребности. И это лицо не сведуще в других видах труда, которым занимаются другие. Соответственно, каждое лицо не может знать право во всем его многообразии и сложности. Чем в обществе более многообразен общественный труд, тем сложнее и объемнее право. Изучение права, суждение о праве, обучение праву других все более становится самостоятельным видом труда.

И если каждый член гражданского общества, в силу своей принадлежности к нему, имеет какое-то, порой достаточное для обыденной и профессиональной жизни, представление о своих правах и обязанностях во взаимоотношениях с другими членами гражданского общества и государством (так называемое знание о праве в материальном смысле), то знание о праве судопроизводства отсутствует у подавляющего большинства людей. Знание не только права в материальном смысле, но, главное, знание процессуального права отличает судей и адвокатов, то есть тех, для кого изучение права есть труд, от лиц, занимающихся иными видами труда. Гражданскому обществу необходим специальный вид труда -- изучение права, умение применить право в соответствии с установленными в этом обществе и государстве правилами. В гражданском обществе этим видом труда занимается адвокатская корпорация, которая, как и всякая корпорация «имеет право под надзором публичной власти заботиться о своих собственных, не выходящих за ее пределы интересах, принимать членов, руководствуясь их умением и добропорядочностью, в количестве, соответствующем всеобщей связи, охранять своих членов от особенных случайностей, а также заботиться об усовершенствовании их способностей, необходимых, чтобы остаться ее членами -- вообще выступать по отношению к ним как вторая семья, -- положение, которое всеобщее гражданское общество, более отдаленное от индивидов и их особенных нужд, может занимать лишь менее определенным образом».

В России гражданское общество существовало всегда. Другое дело, что оно действует не так, как ожидают от него нигилисты. Россия представляет иную, особую цивилизацию, поэтому общественные стереотипы, навыки общественной жизни здесь другие. В России из любого правителя, пусть даже самого антимонархического, общество делает царя. Ленин ненавидел царизм, но сам фактически стал царем, даже помимо собственной воли. Его сделал царем народ. Но если народ выступает как конституирующая сила общественной жизни, он является гражданским обществом. Народ сделал Ленина царем вопреки антимонархической доктрине большевиков. Можно, конечно, возразить, большевизм-де был против монархии только на словах, а на деле как раз наоборот. Но в России царями делаются и вполне «демократические» правители. Царь в России появляется с фатальной неизбежностью, кто бы ни был тот человек, которого им сочтут, каких бы политических убеждений он ни придерживался и, главное, какая бы форма правления ни была формально прописана в законах. Таков выбор народа, такова воля гражданского общества. Государство есть плод тяжелого, порой кровавого, мучительного процесса общественного соглашения. Отдельные корпорации, сильные личности, кланы, в результате долгой борьбы и бесконечных попыток установить свое безраздельное эгоистическое господство, пришли к компромиссу, который позволяет жить не только сильным, но и слабым, и мобилизует общественные силы в пользу всеобщего интереса. Гражданское общество есть эффект обратного влияния государства: это общество тех, кто убедился, что государство выражает всеобщий интерес и что нет смысла ради удовлетворения своего частного интереса захватывать власть - государство и так соблюдет его в рамках справедливости. Когда же говорят о том, что гражданское общество должно заменить собой государство, то фактически предлагают нам вернуться к эпохе борьбы, когда еще нет компромисса и когда каждый вынужден силой отстаивать свои права.

Категория гражданского общества является подчиненной категории государства. Государство есть необходимое условие гражданского общества - нужна длительная и трудоемкая работа государства, чтобы гражданское общество возникло. Гражданское общество есть такое общество, которое, помимо прочего, уверено в своем государстве. Следует признать: гражданское общество может лишь воспроизводить уже существующее государство, но не может его порождать заново. Без государства гражданское общество превращается в ничто, в хаос толпы, раздираемой войной всех против всех. Традиционные общества, обладающие институтами саморегуляции, атавизмами догосударственной жизни, имеют гораздо больший шанс сохранить стабильность и порядок в случае нарушения функционирования государства или его разрушения, чем гражданское общество. Гражданское общество - это такое общество, которое без государства вообще не может существовать. Несмотря на это, гражданское общество, злоупотребляя своими возможностями, через свои институты, через «свободную» прессу, группы влияния, порой стремится подчинить себе государство, якобы для достижения общественного компромисса, снятия социальных противоречий, устранения различных видов неравенства, расширения общественного самоуправления. На деле такая деятельность разрушает государство. Если адвокатура будет помогать подобным усилиям, она будет пилить сук, на котором сидит. Не менее чем стряпчество, опасен для адвокатуры фельетонизм - понятие, введенное философом Германом Гессе в его работе «Игра в бисер». Фельетонизм -- это период в жизни общества, характеризующийся деморализацией духа, инфляцией ценностей, девальвацией слова, циничным отношением к гибели искусства, нравственности, честности, когда среди людей добрых царит молчаливый и мрачный, среди дурных -- язвительный пессимизм. Фельетонный мир долго не существует. Это дом, построенный из игральных карт. Это фиктивный мир. Но разрушает его, как правило, жесточайшая общенациональная встряска Гессе Г. Игра в бисер. /Перевод с нем. С. К. Апта. - М.: Изд-во Правда, 1992. - С. 296..

Фельетонизм, как чума, распространяется в обществе и захватывает в числе первых адвокатуру. Только небольшие когорты профессионалов способны сопротивляться его порче, только они, отмеченные энергией и величием, закладывают первые камни в основание новой корпоративной самодисциплины и достоинства духа профессии правозащитника. Государство (в лице своего антропологического выражения) стремится к преодолению им самим установленного собственного права как границы собственного произвола, расширению составов правонарушений, к тотальной регламентации и, соответственно, к тотальной виновности граждан. С другой стороны члены гражданского общества, преследуя свой личный интерес, сами стремятся к злоупотреблению своими правами на правосудие. Всякое лицо изыскивает основания для предъявления иска другому ради возмещения реального или мнимого ущерба (каковым является, например, так называемый моральный вред). Таким образом, и чиновничество, и частные лица имеют отношение к росту пустых по содержанию, но отягощенных неблагоприятными последствиями судебных конфликтов. Одним из весьма распространенных поводов для пустых тяжб является «защита чести и достоинства». В основе таких дел может лежать все что угодно, любое произвольное толкование той или иной жизненной ситуации, тех или иных слов и формул. К таковым относится, например, обывательская интерпретация презумпции невиновности. Презумпция невиновности не означает, что нельзя никого ни в чем обвинять, пока нет соответствующего приговора суда. Если бы это было так, то вообще не было бы обвиняемых. Суд даже не рассматривал бы никаких дел, так как не мог бы никого обвинить до тех пор, пока не вынесет ему приговор, а приговор не мог бы вынести без разбирательства, следующего за предъявлением обвинения. Презумпция невиновности означает лишь, что никого нельзя подвергать предусмотренному законом наказанию, пока его вина не доказана и не признана судом в установленном порядке. Обвинять же может кто угодно кого угодно, называя друг друга преступниками, жуликами, грабителями, ворами, разбойниками и прочими недалекими от истины эпитетами. Журналисты и политиканы, пытающиеся толковать презумпцию невиновности искаженно, создают иллюзию, будто вокруг все невинны, в том числе преступники, облеченные властью. Гражданское общество в целом не заинтересовано в бесконечной пролиферации таких надуманных тяжб, поскольку они разлагают нравы и подменяют право фикцией, что наблюдается на примере демократий, построенных на иных общенациональных нравственных доминантах. Именно в последних общепризнанным обычаем является массовое доносительство, что также можно считать формой все более широкого вмешательства государства в частные дела.

Гражданское общество в своем совершенном состоянии не должно нуждаться в государстве для решения внутренних проблем, оно должно быть внутренне анархичным. Государство необходимо развитому гражданскому обществу только как внешний фактор, как «ночной сторож». Адвокатура представляет собой один из мощнейших институтов саморегулирования гражданского общества. Давая свободу адвокатуре, поощряя ее активность, государство освобождает руки, так как значительная часть общественных проблем перекладывается на независимый институт. Как адвокат оказывает помощь человеку в случаях крайней необходимости, так государство должно применять данную ему силу исключительно в случаях крайней необходимости, когда всему обществу угрожает серьезная опасность.

2.2 Принципы функционирования адвокатуры и формы адвокатских образований в России

В соответствии с законодательными установлениями адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов (п. 2 ст. 3 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре). К сожалению, означенные принципы в законе не раскрыты, что, по справедливому замечанию некоторых специалистов, является недостатком юридической техники, поскольку названные установления имеют достаточно выраженное самостоятельное содержание Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (по-статейный) /Под редакцией А.В. Гриненко. - М.: Статут, 2003. - С. 16. Тем не менее они представляют собой требования, которые являются всеобщими в рамках института адвокатуры и охватывают, по мнению законодателя, основные организационные, правовые и другие стороны, из которых складывается содержание адвокатской деятельности в настоящий момент.

С учетом специфики принципов организации и деятельности адвокатуры представляется оптимальной градация принципов на:

1. Политико-правовые, которые играют определяющую роль в обеспечении жизнеспособности системы адвокатуры России, устанавливают базовые основы организации данного института и его роль в жизни российского общества и в то же время непосредственно влияют на ключевые сферы деятельности данного общественного образования;

2. Организационные, которые по своей предметной направленности связаны с механизмом построения и функционирования адвокатуры, разделением управленческого труда, обеспечением эффективности адвокатской деятельности. Перейдем вначале к конкретному рассмотрению политико-правовых принципов.

Принцип законности, является базовым установлением для любого правового государства и имеет универсальный характер, поскольку охватывает жизнедеятельность всего общества, всех государственных и негосударственных структур, равно как и всех его граждан. Этот принцип определен положениями ст. 15 Конституции РФ, утверждающей верховенство Конституции Российской Федерации и федеральных законов на всей территории страны, обязанность органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, граждан и их объединений соблюдать Конституцию и законы Российской Федерации.

При этом адвокат в процессе реализации своих профессиональных обязанностей должен отстаивать права и законные интересы своих доверителей, используя только законные средства и неукоснительно соблюдая предписания правовых норм Научно-практический комментарий к Федеральному зако-ну «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» /Под ред. Д.И. Козака - М.: Изд-во Норма, 2003. - С. 160.. Принцип единства адвокатской системы основан на обязательности объединения адвокатов в профессиональную корпорацию. Исходя из содержания и направленности деятельности адвокатуры, данное объединение предназначено для решения задач по оказанию квалифицированной юридической помощи в масштабах всей страны. Такая структура способна эффективно функционировать только как единая система, и именно это условие является гарантией достижения как высокого уровня правозащитного потенциала адвокатуры, так и реальной независимости адвокатуры и адвокатов.

Тесно связан с принципом единства адвокатской системы принцип корпоративности, в соответствии с которым адвокатура организована и осуществляет свою деятельность в качестве союза лиц, объединенных общими профессиональными интересами. Статья 3 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре закрепляет положение о том, что адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов. Отсюда вне зависимости от форм осуществления своей деятельности адвокаты продолжают оставаться единой профессиональной корпорацией. Принцип корпоративности предъявляет особые требования к построению взаимоотношений в адвокатском сообществе, которые должны быть основаны на уважении и приоритете корпоративных ценностей.

Принцип независимости осуществления полномочий адвокатуры от федеральных органов государственной власти, органов власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления. общественных объединений, за исключением случаев, когда эта деятельность противоречит законодательству РФ. отражает одну из главных особенностей адвокатуры в России.

В соответствии со ст. 18 ФЗ об адвокатской деятельности и адвокатуре вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются. Не вызывает сомнения, что независимость профессии адвоката является важнейшей гарантией содействия реализации защиты прав и законных интересов граждан и интересов организаций, в связи с чем данный принцип входит в число фундаментальных основ организации и деятельности адвокатуры. Негосударственный характер адвокатской палаты означает, что в основе ее лежит не только независимость от органов государственной власти в решении вопросов внутренней жизни адвокатского сообщества, но и принцип самостоятельности адвокатской деятельности. Теперь остановимся на характеристике принципа самоуправления. Под самоуправлением понимается «право решать дела внутреннего управления по собственным законам ... Самоуправление представляет собой планомерный целенаправленный активный процесс выбора той или иной организацией линии своего поведения и развития таким образом, чтобы обеспечивались ее выживаемость и дальнейшее функционирование. Как в свое время отмечал Е.В. Васьковский, «адвокатура может или не иметь никакой внутренней организации или же быть организованной по одному из трех типов именно, в виде 1. Государственной службы, 2. Сословия подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов и 3. Самоуправляющегося сословия», и далее - «...сословное самоуправление гарантирует адвокату» необходимую ей независимость от судов и администрации» в том смысле, что единственным непосредственным начальством над нею служат ее выборные органы и что дисциплинарным судом является суд товарищей по профессии» Адвокат в уголовном процессе. Учебное пособие /Сост. Гаврилова С.Н. /Под ред. Лупинская П.А. - М.: Новый Юрист, 1997. - С. 344..

В настоящее время в нашей стране, как и в большинстве государств современной Европы, имеет место организация адвокатуры в виде самоуправляющейся корпорации с выборными органами управления. Это достижение длительное время носило характер практических завоеваний адвокатуры, но свое юридическое оформление получило с принятием ФЗ об адвокатской деятельности» адвокатуре в Российской Федерации В п. 2 ст 3 означенного закона впервые в истории адвокатуры России в качестве одного из принципов, на основании которого функционирует адвокатская палата, закреплен принцип самоуправления Бойков А.Д, Капинус И. И. Адвокатура России. - М.: Юристъ, 2002. - С. 14..

Принцип равноправия адвокатов устанавливает, с одной стороны, положение адвоката в отношениях с государством, а с другой - касается основ внутрикорпоративных взаимоотношений. На адвоката в полной мере распространяется полевение ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, в соответствии с которой государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Вне зависимости от того, в какой форме (индивидуально или коллективно) осуществляется деятельность адвоката, государство не вправе предоставлять ему какие-либо преимущества или устанавливать какие-либо ограничения.

Формы адвокатских образований, начальной формой адвокатских образований является адвокатский кабинет - это организационная форма индивидуальной адвокатской деятельности. Адвокат осуществляет свою деятельность, не объединяясь организационно с другими адвокатами на постоянной основе. Однако это не исключает возможности временного объединения усилий с другими адвокатами при оказании юридической помощи по сложным уголовным или гражданским делам, для подготовки сложных и больших по объему сделок. Закон не устанавливает каких-либо ограничений права адвоката, осуществляющего адвокатскую деятельность в рамках адвокатского кабинета. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, что не снимает с адвоката обязанности встать на учет в налоговых органах в качестве налогоплательщика. Отношения адвоката с клиентом регулируются соглашением об оказании юридической помощи, которое является договором поручения либо договором о возмездном оказании услуг.

Коллегии адвокатов - некоммерческие организации, на которые распространяется действие норм гражданского законодательства о некоммерческих организациях, если нормы не противоречат положениям закона об адвокатуре. Коллегия может быть образована не мене чем двумя адвокатами. Прекращение по любым основаниям (прекращение статуса адвоката, добровольный выход из коллегии и т. п.) членства в коллегии одного из них означает фактическое прекращение существования коллегии, ибо один адвокат образовывать коллегию не может. Как и при создании адвокатского кабинета, учредители коллегии адвокатов направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются место нахождения коллегии адвокатов; порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов; сведения об учредителях. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Однако, в отличие от адвокатского кабинета, коллегия адвокатов - юридическое лицо, и в этом качестве она должна быть поставлена на учет в органах, осуществляющих регистрацию юридических лиц. Коллегии адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории РФ, а также на территории иностранных государств. Как и по ранее действовавшему законодательству об адвокатуре, адвокаты обязаны соблюдать требования устава коллегии; все соглашения адвоката с клиентом должны быть зарегистрированы в документации коллегии.

Адвокатское бюро может быть учреждено двумя или более адвокатами. К отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, установленные для коллегий адвокатов, если иное не предусмотрено нормами об адвокатском бюро. Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, заключают между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию, и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро. При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь. Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре. Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

Юридическая консультация учреждается адвокатской палатой по представлению органа исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. Юридическая консультация является некоммерческой организацией, созданной в форме учреждения. Вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются «Гражданским кодексом Российской Федерации», Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 октября 1994 г. №51-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 18.07.2009 №181-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1994. №32. Ст. 3301; Российская газета. 2011. 8 апреля. Федеральным законом «О некоммерческих организациях»Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. №7-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 29.12.2010 №437-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1996. №3. Ст. 145; Российская газета. 2010. 31 октября. и Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Совет адвокатской палаты утверждает порядок, в соответствии с которым адвокаты направляются для работы в юридических консультациях. Адвокатская палата является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает расчетный и другие счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также имеет печать, штампы и бланки со своим наименованием, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она образована. Адвокатская палата создается в целях обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта Российской Федерации, организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката. Адвокатские палаты должны обязательно являться членами Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. Адвокатская палата является основной формой самоуправления адвокатов. Все адвокаты одного субъекта Федерации должны быть членами своей адвокатской палаты и не могут быть членами адвокатской палаты иного субъекта Федерации, хотя вольны осуществлять свою деятельность на всей территории России без всяких ограничений. Членом своей адвокатской палаты адвокат становится автоматически с момента принесения присяги. Таким образом, адвокатские палаты пришли на смену коллегиям адвокатов, однако в отличие от коллегий, на территории одного субъекта Российской Федерации может быть только одна палата, и существование структур, аналогичных "параллельным коллегиям" исключается.

На адвокатскую палату распространяется действие Федерального закона от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях" с теми особенностями, которые предусматривает Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ". Для обеспечения нормальной деятельности адвокатской палаты, ей необходимо располагать денежными средствами и иным имуществом. Адвокатская палата не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность, даже в тех объемах, которые разрешены иным видам некоммерческих организаций - для обеспечения своей деятельности и достижения уставных целей. Поэтому определение источников формирования имущества адвокатской палаты особенно важно. Имущество адвокатской палаты формируется за счет отчислений, осуществляемых адвокатами на общие нужды адвокатской палаты, грантов и благотворительной помощи (пожертвований), поступающих от юридических и физических лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Адвокатская палата является собственником данного имущества. Адвокат обязан отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации (ст. 34).

Органами управления адвокатской палаты являются: собрание (конференция) адвокатов, совет адвокатской палаты, ревизионная комиссия. Высший орган адвокатской палаты -- собрание входящих в нее адвокатов. Количество адвокатов в таком собрании не ограничено. В случаях, когда адвокатская палата насчитывает более 300 членов, закон предписывает проведение не собраний, а конференций, то есть собраний делегатов, избранных от адвокатских образований. Утверждение порядка определения норм представительства и порядка избрания делегатов на следующую конференцию относится к компетенции предыдущей конференции. Поскольку в собрании предполагается участие всех адвокатов, состоящих в адвокатской палате, для правомочности собрания на нем должны присутствовать не менее 2/3 всех членов адвокатской палаты. Конференция правомочна, если в ней принимают участие не менее 2/3 избранных на конференцию делегатов. Собрание созывается советом адвокатской палаты, а при необходимости созыва внеочередного собрания -- по требованию не менее 1/3 членов адвокатской палаты либо по требованию территориального органа юстиции. Решение собрания адвокатской палаты может быть пересмотрено только собранием адвокатской палаты. В компетенцию собрания входит полномочие по установлению порядка определения норм представительства и порядка избрания делегатов на следующую конференцию. Установление самих норм представительства отнесено к компетенции совета адвокатской палаты. Лицо, не согласное с решением собрания, затрагивающим права и интересы адвокатов и других граждан, может обратиться в суд.

Совет адвокатской палаты формируется собранием и подотчетен ему. Число членов совета определяется собранием и не может превышать 15 человек. Состав совета меняется один раз в 2 года, при этом должен обновляться не менее чем на 1/3. Если совет адвокатской палаты не соблюдает основные правила или его полномочия выходят за рамки компетенции, полномочия совета могут быть прекращены досрочно на собрании адвокатов. Требования членов адвокатской палаты о созыве внеочередного собрания для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий совета должны быть выражены в решениях собраний адвокатов, входящих в адвокатские образования. Количество участников таких собраний должно быть не менее 1/3 от числа адвокатов, включенных в реестр адвокатов данного субъекта РФ. Срок полномочий совета не ограничен законом, что необходимо для оперативного осуществления функций этого органа, а также для его стабильной работы. Члены совета переизбираются ежегодно, президент и вице-президент палаты исполняют полномочия ограниченный срок. Компетенцию президента и вице-президента определяет совет, однако значительная часть их полномочий определена законом: представление адвокатской палаты в отношениях с органами государственной власти, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями, с физическими лицами. Такое лицо действует от имени адвокатской палаты без доверенности. Президент вправе выдавать доверенности и заключать сделки от имени адвокатской палаты; распоряжаться ее имуществом по решению совета в соответствии со сметой и с назначением имущества; осуществлять прием на работу и увольнение с работы работников аппарата адвокатской палаты; созывать заседания совета; обеспечивать исполнение решений совета и решений собрания адвокатов. Квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта РФ создается для того, чтобы присваивать статус адвоката, а также давать заключения о его прекращении. Квалификационная комиссия не является органом адвокатской палаты, а лишь функционирует при адвокатской палате. В состав такой комиссии входят не только адвокаты, но и представители государственных структур, судьи. В юридической литературе включение представителей государства и судей в квалификационную комиссию при адвокатской палате иногда расценивают как нарушение принципа независимости адвокатуры. Однако это не так, поскольку при решении вопроса о пригодности к осуществлению адвокатской деятельности судейский опыт не менее полезен, чем профессиональный и житейский опыт адвокатов. Квалификационная комиссия считается сформированной и правомочна принимать решения в пределах своей компетенции при наличии в ее составе не менее 2/3 от предусмотренной законом численности, то есть девяти членов. Заседания квалификационной комиссии правомочны при участии в них 2/3 от общего числа членов комиссии. Таким образом, минимальное число участников заседания комиссии составляет шесть человек. В отличие от органов адвокатской палаты, совета палаты и ревизионной комиссии, квалификационная комиссия избирается на определенный срок -- 2 года.

Ревизионная комиссия - орган адвокатской палаты; формируется собранием адвокатов и подотчетна только ему; избирается из числа адвокатов, сведения о которых внесены в региональный реестр соответствующего субъекта РФ. В положении о ревизионной комиссии нет указаний о том, что ее членами могут избираться только делегаты конференции. Компетенция ревизионной комиссии состоит в контроле за финансово-хозяйственной деятельностью адвокатской палаты и ее органов. Ревизионная комиссия проверяет соответствие расходов на содержание аппарата совета адвокатской палаты, юридических консультаций; выплату вознаграждений членам совета, ревизионной и квалификационной комиссий; выплату дополнительных вознаграждений адвокатам, осуществляющим свою деятельность бесплатно и по назначению; а также других расходов адвокатской палаты и ее органов. В полномочия ревизионной комиссии не входит контроль за финансово-хозяйственной деятельностью адвокатских образований. Срок работы ревизионной комиссии не установлен, однако перевыборы могут проводиться по решению собрания адвокатов на очередном собрании. В случае выбытия из состава ревизионной комиссии одного из ее членов на очередном общем собрании (конференции) членов коллегии адвокатов могут быть проведены выборы нового лица взамен выбывшего, а может быть переизбрана комиссия в полном составе.

Объединение всех адвокатских палат субъектов РФ для обеспечения корпоративных интересов называется Федеральной палатой адвокатов. Создается объединение для эффективной борьбы за независимость адвокатуры как необходимого условия адвокатской деятельности, для отстаивания интересов не отдельных адвокатов, а адвокатского сообщества в целом. В некоторых случаях интересы адвокатского сообщества и интересы отдельно взятого адвоката противоположны. В частности, для нормального функционирования адвокатуры как корпорации необходимо обеспечение доступности юридической помощи на всей территории РФ, а также предоставление бесплатной юридической помощи отдельным категориям граждан, что, естественно, не всегда совпадает с интересами отдельных адвокатов. В компетенцию Федеральной палаты адвокатов входят функции представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях; координация деятельности адвокатских палат; обеспечение высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи.

Федеральная палата адвокатов - негосударственная некоммерческая организация. Федеральная палата не зависит ни от каких органов и не может быть ликвидирована ни по воле ее членов, ни. по решению каких-либо государственных органов. В отличие от адвокатских палат субъектов РФ, Федеральная палата адвокатов действует на основании не только закона, но и устава, который принимается Всероссийским съездом адвокатов. Совет Федеральной палаты адвокатов формируется Всероссийским съездом адвокатов и подотчетен ему. В состав Совета должны входить 36 человек. Один раз в 2 года Совет обновляется не менее чем на 1/3. Срок полномочий Совета законом не ограничен. Совет обобщает практику адвокатских палат субъектов РФ и вырабатывает соответствующие рекомендации. Основу подобной деятельности Совета наряду с требованиями законодательства составляют положения Кодекса профессиональной этики адвоката, который принимается Всероссийским съездом адвокатов. Высшим органом Федеральной палаты адвокатов является Всероссийский съезд адвокатов, который вправе:

- принимать устав Федеральной палаты адвокатов и Кодекс профессиональной этики адвоката;

- устанавливать нормы представительства на съезд;

- формировать Совет Федеральной палаты адвокатов и принимать решение о досрочном прекращении полномочий его членов;

- избирать ревизионную комиссию;

- определять размеры отчислений адвокатских палат на общие нужды Федеральной палаты адвокатов;

- утверждать смету расходов на содержание палаты и отчеты о расходовании средств.

Кроме Всероссийского съезда адвокатов, никто не может утверждать: регламенты Всероссийского съезда адвокатов и Совета Федеральной палаты адвокатов; штатное расписание аппарата органов Федеральной палаты адвокатов.

2.3 Адвокатура как ведущий конституционно-правовой институт оказания квалифицированной юридической помощи населению

Ведущую роль в оказании населению квалифицированной юридической помощи (а значит, в защите прав и свобод человека и гражданина в индивидуально определенном деле) играет адвокатура, организация и деятельность которой строится на основе Закона об адвокатуре, согласно ст. 1 которого адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. Вместе с тем слабость гражданского общества и обусловленные этим на данном этапе задачи адвокатуры по защите гражданского общества характерны для современной России и не слишком актуальны для сложившихся цивилизованных общественных систем Баренбойм П., Резник Г., Мозолин В. Правовая реформа XXI века и адвокатура. - М.: Юстицинформ, 2007. - С. 22..

Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. Несмотря на это задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества. Представительство интересов граждан в конституционном, уголовном, административном и гражданском судопроизводстве направлено не только на удовлетворение интереса одного частного лица, но и на обеспечение принципа состязательности судебного процесса, достижение истины, охрану прав граждан и тем самым на создание демократического правового государства, провозглашенного Конституцией России, что не может не быть принципиально важным не только для отдельных лиц, но и для общества в целом Кучерена А. Г. Адвокатура //«Черные дыры» в российском законодательстве. 2002. №4. - С. 358.. В отличие от общественных объединений, созданных на основании Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ "Об общественных объединениях" Федеральный закон «Об общественных объединениях» от 19 мая 1995 г. №82-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 22.07.2010 №164-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1995. №21. Ст. 1930; Российская газета. 2010. 26 июля., адвокатура выполняет государственно-значимую функцию в сфере отправления правосудия, относящуюся к защите интересов не самих членов объединения, а неограниченного круга физических и юридических лиц, нуждающихся в помощи, оказываемой адвокатами. Следовательно, адвокатуре как особому инструменту гражданского общества присущ публично-правовой статус. Ведь адвокатура представляет интересы не своих членов, а неограниченного числа лиц, обратившихся за юридической помощью Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие /Под общ. ред. канд. юр. наук В.Н. Буробина. - М.: ИКФ ЭКМОС, 2003. - С. 61.. Адвокат - это лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Согласно ст. ст. 9, 11 и 26 Закона об адвокатуре, для получения статуса адвоката необходим стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо стажировка в адвокатском образовании от одного года до двух лет, а также сдача квалификационного экзамена. При этом адвокаты, в отличие от юрисконсультов, находясь организационно в адвокатских кабинетах, коллегиях, бюро и консультациях, без отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанными со спецификой деятельности организации-работодателя, всегда имели и имеют более широкую область деятельности и возможность комплексного и нетрадиционного подхода к разрешению сложных проблем. Кроме того, адвокат, в силу принадлежности к адвокатскому сословию, имеет ряд законодательно закрепленных преимуществ перед остальными юристами Галоганов А.П. Адвокатура России сегодня //Российская юстиция. 2000. №9. - С. 30.. Например, адвокаты допускаются в качестве защитника в уголовном судопроизводстве. По определению или постановлению суда в качестве защитника наряду с адвокатами могут быть допущены один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката, на что указывает ч. 2 ст. 49 УПК РФ. Следовательно, просто юрист, если он не является близким родственником обвиняемого, не может быть защитником в уголовном судопроизводстве.