Размещено на http://www.allbest.ru/

Конституционно-правовые основы адвокатской деятельности в Российской Федерации

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. В Российской Федерации установлен приоритет основных прав и свобод человека и гражданина, к которым относится право граждан на судебную защиту и право на получение квалифицированной юридической помощи. Соответственно каждому человеку должно быть обеспечено равенство возможностей в обладании и пользовании этими правами. Важную роль в их реализации играет российская адвокатура.

Переход к демократической форме государственности, как момент доминирования конституционных прав личности и верховенства права самым тесным образом связан с процессом профессиональной ориентации адвокатуры. В связи с этим определение роли адвокатуры в реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь, ее профессиональных возможностей представляется в условиях современного общественного развития России чрезвычайно актуальным и значимым направлением развития юридической науки и практики. Процесс становления адвокатуры требует глубокого изучения и освоения, поскольку без этого невозможно человеческое осмысление всех процессов, происходящих внутри общества и в современном мире в целом.

Адвокатура - один из важнейших институтов гражданского общества. Она является защитником гражданского общества. Это единственный элемент политической системы нашей страны, о котором законодатель высказался как об институте гражданского общества (ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (в ред. от 13.07.2015) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. - 2002. - № 23. - Ст. 2102., далее - Закон об адвокатуре).

В современном обществе значение адвокатуры трудно переоценить и оно все более возрастает. Сложность общественных отношений, их многоплановость и многовариантность последствий поведения как граждан, так и юридических лиц требуют повсеместного консультативного участия квалифицированного юриста. Без такой помощи практически невозможно разрешить возникающие перед гражданином или юридическим лицом вопросы. А если принять во внимание аспект интеграции стран и тенденции глобализации, то очевидно, что адвокат - незаменимый спутник современного человека.

Произошедшие коренные преобразования в политической и экономической системе страны повлекли за собой глобальные изменения во всех сферах жизни государства и общества, а, следовательно, создалась принципиально новая правовая ситуация, требующая коренного пересмотра организационных принципов и законодательных основ деятельности адвокатуры как одного из основных механизмов защиты прав человека, что и предопределило выбор темы исследования.

Степень научной разработанности темы. Институт адвокатуры и проблемы оптимизации различных видов адвокатской деятельности, включая вопросы судебного представительства и защиты, в отечественной юридической науке привлекали внимание многих авторов. Среди них следует выделить такие имена, как Б.С. Антимонов, М.Ю. Барщевский, О.А. Бахарева, М.И. Брагинский, А.Д. Бойков, В,Н Буробин, Д.Х.Валеев, Е.В. Васьковский, М.А. Викут, М.М. Винавер, А.А. Власов, К.Ф. Гуценко, А.П. Галоганов, С.Н. Гаврилов, В.М. Дикусар, Н.И. Капинус, А.Г. Кучерена, Э.Ф. Куцова, Ю.А. Костанов, П.А. Лупинская, Л.В. Ляшенко, А.А. Мельников, Г.Б. Мирзоев, Г.Л. Осокина, И.Д. Перлов, A.M. Пальховский, Г.М. Резник, В.М. Савицкий, М.С. Строгович, Ю.И. Стецовский, Е.Г. Тарло, М.К. Треушников, Т.А. Федотова, Д.М. Чечот, О.П. Чистякова, М.С. Шакарян, Г.К. Шаров, В.М. Шерстюк, М.И. Штефан, В.Н. Щеглов, П.С. Элькинд, С.С. Юрьев, К.С. Юдельсон, И.С. Яртых и др.

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере организационного и правового обеспечения развития адвокатской деятельности.

Предметом исследования выступают нормы права и корпоративной этики, регулирующие адвокатскую деятельность, а также основные достижения теории и судебной практики, определяющие статус адвоката как субъекта квалифицированной юридической помощи.

Целью настоящего исследования является анализ правового регулирования адвокатуры как института гражданского общества. Исходя из поставленной цели, в работе определены следующие задачи:

- определить понятие и виды адвокатской деятельности;

- изучить становление и развитие нормативно-правовой базы деятельности адвокатуры в РФ;

- рассмотреть правовой статус адвоката в РФ;

- выделить формы адвокатских образований;

- охарактеризовать институт бесплатной юридической помощи при осуществлении адвокатской деятельности;

- проанализировать организацию адвокатского самоуправления;

- исследовать актуальные вопросы правового регулирования адвокатской деятельности в РФ.

Методология и методика исследования. Достижение цели исследования и решение поставленных задач обусловило необходимость использования в качестве базового общенаучного диалектического метода познания процессов и явлений общественной жизни, а также общепризнанных частно-научных методов: формально-логического, исторического, сравнительно-правового, статистического и др. Также применен метод сопоставительного анализа правового регулирования одноименных институтов в различных отраслях отечественного процессуального права.

Нормативно-правовую базу исследования составляют Конституция РФ, международно-правовые акты, входящие в отечественную правовую систему, законодательные акты об адвокатуре РФ, процессуальное законодательство РФ.

Теоретической основой исследования послужили труды таких авторов, как: В.Ф. Анисимов, Н.Ю. Аникина, Д.П. Баранов, В.С. Белых, А.Д. Бойков, В.А. Вайпан, А.П. Галоганов, А.А. Галушкин, Л.Ю. Грудцына, И.И. Зайцева, В.Н. Ивакин, А.Н. Коломиец, А.Г. Кучерена, Д.Р. Ляпина, А.Ю. Меркулова, Г.Б. Мирзоев, Е.И. Осадчук, И.М. Палеев, Л.Н. Симанович, К.Ю. Суровова, А.В. Туру, Г.К. Шаров, А.И. Шехтер, и др.

Структура исследования. Работа состоит из введения, двух глав, включающих семь параграфов, заключения и списка использованных источников.

Глава 1 Теоретико-правовые основы адвокатской деятельности в РФ

1.1 Понятие и виды адвокатской деятельности

Конституция РФ Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. - 2014. - № 31. - Ст. 4398. в качестве одной из основополагающих гарантий прав и свобод человека закрепила право на получение квалифицированной юридической помощи. Основной механизм реализации этого права государством в современный период выстраивается посредством учреждения основ адвокатуры и адвокатской деятельности. Так, именно Закон об адвокатуре устанавливает, что адвокатской деятельностью признается квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Конечно же, реализация права на получение квалифицированной юридической помощи не является монополией адвокатуры - в правовой системе государства имеются и другие субъекты ее предоставления. Однако сформулированный в статье 48 Конституции РФ критерий квалифицированности юридической помощи в настоящее время в должной мере обеспечивается только в системе адвокатуры, поскольку именно эта система предусматривает не только квалификационный отбор при получении статуса адвоката, но и постоянный контроль за качеством оказываемых адвокатом услуг. Поэтому с известной долей уверенности можно утверждать, что адвокатская деятельность имеет все основания позиционироваться как основной элемент в механизме реализации конституционного права граждан России на обеспечение их квалифицированной юридической помощью Зубарева, О.Г. Адвокатская деятельность как особый вид юридической деятельности / О.Г. Зубарева // Северо-Кавказский юридический вестник. - 2015. - № 3. - С. 23 - 27..

Одной из задач настоящего исследования является определение понятия адвокатской деятельности. Лингвистическое понятие термина «деятельность» определяется как «специфическая человеческая форма отношения к окружающему миру, содержание которой составляет его целесообразное изменение в интересах людей, условие существования общества. Деятельность включает в себя цель, средства, результат и сам процесс» Ожегов, С.И. Толковый словарь русского языка / С.И. Ожегов. - М.: Мир и Образование, 2011. - С. 137..

Полагаем, что, определив работу адвоката по оказанию юридической помощи как деятельность, законодатель придал ей тем самым весьма высокий уровень общественной значимости, социальную и политическую оценку как самого института адвокатуры, так и реализацию им собственных полномочий в российской государственно-правовой системе. Термин же адвокат (от лат. advocatus - призванный; англ. lawyer, barrister, advocate) - юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представления интересов потерпевшего и т.д. Туру, А.В. Понятие и содержание адвокатской деятельности / А.В. Туру // Вестник науки и образования. - 2015. - № 3(5). - С. 137 - 141..

Характеристики и значимость адвокатской деятельности реализуются в различных формах. Такие формы реализации в законодательстве именуются видами адвокатской деятельности. Такие виды перечислены в ст. 2 ч. 2 Закона об адвокатуре, их принято классифицировать по основным направлениям деятельности, в общей мере отражающим функции адвоката в государственно-правовой системе. В частности, применительно к адвокату-защитнику, участвующему в уголовном судопроизводстве, это выглядит следующим образом:

1) правовая помощь подозреваемому, обвиняемому;

2) участие в доказывании;

3) охрана прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого.

Как подчеркивает Н.И. Капинус, выделение этих направлений соответствует задачам защитника в уголовном судопроизводстве. Однако нельзя не признать, что аналогичные задачи стоят перед профессиональным адвокатом, участвующим и в других видах судопроизводства. Профессиональный представитель, как и защитник, оказывает правовую помощь доверителю, участвует в доказывании, представляет и защищает интересы доверителя Капинус, Н.И. Процессуальные гарантии прав личности при применении мер пресечения в уголовном процессе / Н.И. Капинус. - М.: Буквоед, 2007. - С. 195..

Исходя из таких позиций, Т.А. Федотова, к примеру, следующим образом определяет дефиницию адвокатской деятельности: «Адвокатской деятельностью является регулируемая законом и нормами профессиональной этики деятельность лица, наделенного статусом адвоката, по оказанию квалифицированной юридической помощи населению в виде консультаций и составления документов правового характера, участвующего в судопроизводстве в качестве представителя либо защитника, оказывающего доверителям иные виды правовой помощи с целью защиты их прав, свобод и законных интересов» Федотова, Т.А. Адвокатская деятельность и проблемы судебного представительства: дисс. к. ю. н. / Т.А. Федотова. - М., 2009. - С. 19..

Другой известный исследователь М.Б. Смоленский, считает, что «адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правового консультирования, организации защиты или представительства интересов в конституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовном судопроизводстве, предоставления иных видов юридической помощи в соответствии с законодательством РФ» Цит. по: Минасян, А.В. Понятие адвокатской деятельности и отграничение ее от смежных видов юридической деятельности / А.В. Минасян // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. - 2009. - № 2. - С. 22 - 31..

Полагаем, что не совсем верно определять адвокатскую деятельность исключительно как юридическую помощь, это в известной мере сужает названное понятие и не позволяет в полной мере раскрыть всю важность и значимость данного вида деятельности. Уместнее, как представляется, было бы использование категории юридических услуг в определении основного направления деятельности адвокатуры.

Хотя при этом нельзя не согласиться с Т.А. Федотовой, которая утверждает, что смыслом адвокатской деятельности, определяющим ее социальное значение, является правовая помощь населению.

При этом нужно четко понимать, что терминологические дефиниции основываются не только и не столько на социальном, сколько на правовом, юридическом аспекте деятельности адвокатуры в современной государственно-правовой системе российского общества. Законодатель, как уже отмечалось выше, тоже определил адвокатскую деятельность как юридическую помощь, однако, с нашей точки зрения, это не совсем удачный выбор дефиниции.

Основание такого выбора весьма очевидно - ст. 48 Конституции РФ, гарантирующая каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Но нельзя не учитывать, что эта статья помещена в главе 2 Конституции, определяющей права и свободы человека, а не устанавливающей полномочия государственных и общественных органов в сфере реализации этих прав.

Названное право должно реализовываться посредством предоставления юридических услуг, что в большей мере соответствует не только действительной сущности адвокатской деятельности, но и основным характеристикам российского государства в целом. Ведь Россия провозглашена демократическим правовым государством с рыночной экономикой, и закрепление в качестве основной функции адвокатуры «оказание помощи» является по меньшей мере введением в заблуждение и самого адвокатского сообщества и лиц, прибегающих к их услугам.

Полагаем, вполне очевидно: если юридическая помощь населению провозглашается уставной функцией общественного либо государственного института (адвокатура, нотариат, некоторые неправительственные правозащитные организации), это означает, что данная структура несет субсидиарную обязанность государственных органов (правоохранительные органы, суд, органы исполнительной власти) и по сути своей не может обретать вид коммерческой деятельности, особого рода предпринимательства в юридической сфере.

В энциклопедическом словаре слово «помощь» толкуется как содействие кому-нибудь в чем-нибудь, участие в чем-нибудь, приносящее облегчение; а услуга - действие, приносящее пользу, помощь другому. Полагаем, что даже лингвистически патерналистский подход в понимании термина «помощь» очевиден.

Конечно же, это не только и не столько терминологический, сколько сущностный подход. Так, вопрос об использовании понятия «правовые услуги» в определении сущности адвокатской деятельности пока не получил юридической легализации и доктринального признания научного сообщества, проводящего исследования в названной сфере.

Усилия же такого рода предпринимаются, и нельзя не отметить, что многие из них весьма аргументированы и обоснованы и даже принимают форму обученческого формата, что позволяет надеяться на продуктивные перспективы в утверждении этих идей.

В учебно-практическом пособии «Адвокатская деятельность» в оригинальном разделе «Введение в маркетинг правовых услуг» С.В. Дедиков, автор названного раздела, прямо указывает на дискуссионность высказываемых идей: «Возможно, кому-то изложенные в этом разделе идеи покажутся циничными… Кто-то будет настаивать на том, что в работе адвоката главное значение имеют такие категории, как «законность», «нравственность», «этика», «профессионализм», а соображения выгоды и такие понятия, как «рентабельность», «экономическая эффективность», второстепенны» Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие / Под общ. ред. В.Н. Буробина. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Статут, 2005. - С. 187..

Но нельзя игнорировать тот факт, что соответствующий уровень квалификации адвоката и профессиональная юридическая помощь не могут быть обеспечены без соответствующей экономической составляющей, это неотъемлемая часть надлежащего уровня адвокатской деятельности, и она не может быть оказана населению без соответствующих рыночных механизмов.

Адвокат - субъект рынка правовых услуг, и он должен знать, что «маркетинг в целом - это, главным образом, умение определять, обеспечивать и удовлетворять нужды потребителей». При этом, конечно же, автор важнейшим фактором качества адвокатских услуг называет этические основы адвокатской деятельности со ссылкой на практику адвокатуры ряда европейских государств и высокие стандарты профессиональной морали русской присяжной адвокатуры.

Думается, это сложный комплексный подход, но в современных условиях адвокатская деятельность по сути должна характеризоваться как оказание правовых услуг специальным субъектом (адвокатом), высокий квалификационный уровень и морально-нравственные качества которого гарантируются его принадлежностью к названной корпорации.

Понятием «адвокатские услуги» в современных условиях уже широко пользуются в своих публикациях и официальных докладах и некоторые известные адвокаты, в том числе и входящие в состав Совета Федеральной палаты адвокатов. Бессмысленно искать различия в понятиях юридическая помощь и юридические услуги. По содержанию это одинаковая деятельность, а различия в ее определении связаны с традиционным использованием соответствующих терминов адвокатами и предпринимателями, а также в разных отраслях права Иванова, В.В. Адвокатская деятельность: услуга или юридическая помощь? / В.В. Иванова // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. - 2014. - № 2(33). - С. 26 - 31..

Как известно, для науки, тем более юридической, вопросы понятийного и терминологического аппарата имеют важнейшее значение. Совершенно очевидно, что разночтения чреваты не только бесплодными дискуссиями и различными толкованиями одних и тех же норм и институтов, но и серьезными деформациями в определении доктринальных подходов, на основе которых, как известно, формируется и практика адвокатской деятельности. В данном случае термин «правовая помощь» обязывает адвокатуру принимать на себя обязанности государства по гарантированию таковой без соответствующего статусного обеспечения (адвокатура не государственный орган и не финансируется из бюджета). Но это меньшая беда, большая заключается в том, что с такими деформационными процессами сама сущность деятельности по оказанию «юридической помощи» с неизбежностью будет «руководима государством» и подвержена установкам и целям, определяемым для правоохранительных органов государства. Здесь велика опасность возврата к прежним временам, когда наиболее «активные» из адвокатов, руководствуясь «принципиальными» соображениями высокой коммунистической сознательности, вставали вместе с прокурором на позиции «объективной оценки» (по сути обвинения) деяния своего подзащитного, превращаясь во второго обвинителя, оставляя подсудимого без защиты. При этом велись перманентные дискуссии о степени самостоятельности советского адвоката от клиента. В свете сказанного, полагаем, не лишним будет отметить, что вовсе не случайно в действующем законе об адвокатуре появилась норма, запрещающая адвокату занимать по делу позицию вопреки воле доверителя (ст. 6, ч. 4, п. 3).

Согласно ст. 1 Закона об адвокатуре, адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в порядке, установленном Законом, в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

На основании вышеизложенного, считаем, что адвокатскую деятельность можно определить как оказание правовых услуг специальным субъектом (адвокатом).

Оcновными признаками адвокатcкой дeятeльноcти являютcя:

а) оказаниe квалифицированной юридичecкой помощи физичecким и юридичecким лицам (довeритeлям);

б) оказаниe такой помощи лицами, работающими на профeccиональной оcновe;

в) лица, оказывающиe юридичecкую помощь, должны имeть cтатуc адвоката, который получаeтcя в порядкe, уcтановлeнном Законом об адвокатурe.

Только наличиe в дeятeльноcти одноврeмeнно вceх чeтырeх указанных вышe признаков даeт оcнованиe к признанию ee адвокатcкой.

Адвокатcкая дeятeльноcть многообразна и может быть клаccифицирована таким образом:

- конcультационная помощь довeритeлю;

- cоcтавлeниe докумeнтов правового характeра;

- выcтуплeниe в качecтвe прeдcтавитeля или защитника довeритeля.

1.2 Становление и развитие нормативно-правовой базы деятельности адвокатуры в РФ

Происхождение отечественной адвокатуры было обусловлено объективными потребностями развития общества, правового статуса личности, в том числе и права на защиту. Существует множество теорий происхождения адвокатуры, ей предписывали даже божественное происхождение, так как адвокатская профессия восходила к божественному слову, которое защищало человека (грешника) перед Господом.

Историки относят происхождение профессии адвоката «по всей вероятности современно первому процессу и первому судилищу» Кузьмина, В.М. Происхождение профессии адвоката и адвокатской деятельности / В.М. Кузьмина // Современная наука. - 2014. - № 4. - С. 17 - 19.. Предполагалось, что различные формы защиты следовало искать во все времена, во всех странах и у всех народов. Такие ученые, как Цицерон, Гроций, Гоббс придерживались мнения, что судебная защита являлась естественным правом человека и основывалась на естественной необходимости личной защиты. Охрана близких людей (сородичей и соплеменников) являлась древнейшим, биологически обусловленным занятием людей, когда сильный оказывал помощь слабому.

Правовая категория «адвокатура» была образована от латинского корня «advokare, advocatus» - призвать, призванный, т.е. адвокаты - это лица, приглашенные для выполнения правозащитной функции, следовательно, адвокатуру можно охарактеризовать как профессиональную деятельность по осуществлению правозаступничества и судебного представительства. В научный оборот термин «правозаступничество» был введен в 70-е гг. XIX в. Ляпина, Д.Р. Особенности становления и развития адвокатуры и адвокатской деятельности в России в период XV-XX вв. / Д.Р. Ляпина // Бизнес в законе. Экономико-юридический журнал. - 2010. - № 3. - С. 47 - 49..

По русскому праву в гражданском процессе адвокат являлся полным представителем тяжущихся - «поверенный представляет лицо тяжущегося на суде», в уголовном процессе, напротив, защитник не заменял обвиняемого Бодунова, О.Г. Институт адвокатуры в России: история и современность / О.Г. Бодунова, И.А. Суровенко // Ученые записки Санкт-Петербургского имени В.Б. Бобкова филиала Российской таможенной академии. - 2013. - № 4(48). - С. 46 - 52..

Под судебным представительством выдающийся исследователь адвокатуры конца XIX в. Е.В. Васьковский понимал «замену тяжущегося в процессе другим лицом, при которой все последствия судебной деятельности представителя падали на тяжущегося» Цит. по: Ивакин, В.Н. Профессиональное судебное представительство: история возникновения / В.Н. Ивакин // Lex Russica. - 2010. - Т. LXIX. - № 1. - С. 53 - 74..

Возникновение правозаступничества было вызвано объективной потребностью. Осознание норм права и их применение становилось затруднительным для простых граждан, в связи с чем и появилась потребность в защитниках, занимавшихся правозаступничеством.

Судебное представительство и правозаступничество не одно и то же. Судебный представитель являлся ходатаем по делу, освобождая представляемого от личной явки в суд. Функции правозаступничества являются производными от судебного представительства способом реализации частных интересов в публичных правоотношениях.

Понятие «российская адвокатура» изначально трактовалось неоднозначно. В общем, это профессиональная деятельность, заключающаяся в ведении на суде чужих дел, т.е. правозаступничество вместе с судебным представительством. В узкопрофессиональном смысле под адвокатурой понималось правозаступничество в противоположность судебному представительству.

Впервые на законодательном уровне российская адвокатура (присяжные поверенные) учреждена Судебной реформой 1864 г. Однако, существует точка зрения о самозарождении адвокатуры в России, которая основана на правовой беспомощности народа, недостаточном развитии состязательного элемента в обществе, неясного представления своих прав и способов их защиты. В связи с этим закономерно возникал вопрос, носящий исторический характер: как могло государство обходиться без сословия, «столь необходимого, как сама справедливость»? Осадчук, Е.И. История развития российского законодательства об адвокатуре и адвокатской деятельности в России до Великих реформ 1861 - 1864 годов / Е.И. Осадчук // История государства и права. - 2013. - № 23. - С. 12 - 16..

Общественное развитие доказывает, что заслуженное народом право на защиту являлось непоколебимым и прочным, и правовое учреждение адвокатуры, которым народ может дорожить, а государство использовать в судопроизводстве надлежащим образом, было полезно.

Адвокатура как правовой институт, - продукт совокупной исторической работы факторов, входящих в состав государства, проявила жизнеустойчивость, соответствуя воззрениям общества на справедливость и правосудие. Ученые сходятся во мнении, что России нельзя было навязать правовое учреждение, которое пришлось бы в самое короткое время по нраву всему русскому народу и государству.

Отсутствие адвокатуры до Судебной реформы 1864 г. возмещалось «судохождением» всякого рода частных лиц - стряпчих или ходатаев по делам, оставивших о себе весьма неблагоприятные впечатления. Их функции не были законодательно регламентированы, каких-либо требований к ним не предъявлялось, а обязанности ограничивались составлением документов и их подачей.

Поверенные допускались к участию во всех делах до тех пор, пока уголовный процесс не отделился от гражданского, это привело к изменению процессуальной роли поверенных. В результате реформы судопроизводство стало подразделяться на две формы: состязательную («суд») и следственную («розыск»), в которую судебное представительство не допускалось.

Со временем границы «розыскной» формы стал преобладать как в уголовных, так и в гражданских делах. Розыскной процесс характеризовался совмещением функций суда, обвинения и защиты, что неизбежно приводило к искажению цели правосудия.

Формальное участие стряпчего в то время сводилось к сбору и составлению бумаг, заключалось в стремлении запутать дело, затянуть его рассмотрение, воздействуя закулисными средствами на всемогущую неповоротливую судебную канцелярию. Граждане, собственно, для этого и обращались к стряпчему. Каких-либо требований в виде образовательного или нравственного ценза к ним не предъявлялось. Не существовало и внутренней организации. Во время господства следственного порядка также допускалась защита через других лиц, например, защита помещиками своих крепостных.

В 1820 г. Совет комиссии по составлению законов представил первый проект организации адвокатуры. В нем предлагалось, учитывая местные особенности России, использовать опыт западноевропейских государств - Франции, Англии, Германии, в которых уже существовала независимая и самостоятельная адвокатура.

Имеется в виду адвокатура Франции, которая стала прототипом адвокатуры всего континента Европы благодаря особым историческим условиям. Последние состояли в том, что появление французской адвокатуры на исторической арене совпало с началом борьбы между средневековым укладом жизни и новой идеей централизованного государства, которое нуждалось не в партикуляризме права, а во всеобщем праве. Таковым же было римское право, сохранившее запас культурной ценности и ореол особого величия, ставшее воплощением античного гения и справедливости. Поборниками юридических начал в жизнедеятельности государства, проводниками права стали ученые-легисты, которые не просто были мастерами ремесла, а сторонниками гуманных правовых установлений, созвучных идеалам эпохи и претворявшихся ими в жизнь. Адвокаты, сознавая важность своей социально-правовой и даже политической роли, объединились в союзы, корпорации, которые должны были обеспечить нормальное функционирование адвокатуры во всех сферах деятельности. Итак, более двухсот лет тому назад во Франции были предприняты решительные шаги в направлении создания современной европейской адвокатуры, прошедшей непростой путь становления и развития.

Россия «может присвоить себе такое установление, коего польза всеми законодателями и всеми правительствами единогласно признана, и коего начала существуют у нас». Пояснялось, что учреждения стряпчих, служа поводом для исправления существовавших недостатков судопроизводства, могли бы принести большую пользу Мельниченко, Р.Г. Генезис и периодизация истории российской адвокатуры / Р.Г. Мельниченко // Адвокатская практика. - 2011. - № 4. - С. 34 - 37.. Их функции, впрочем, больше напоминали функции вольнонаемных писцов Древнего Египта, а именно: составление бумаг по строгой форме, требуемой законом.

Однако, существовавший институт «стряпчих» характеризовался весьма негативно. «В России те, кои носят имя стряпчих, находятся в таком неуважении, какого большая часть из них действительно заслуживают. Случалось, что они помогали и той и другой стороне, затягивали и запутывали дела, и вместо того, чтобы мирить тяжущихся, по невежеству или с умыслом, раздражали их еще более, и всегда почти бывали главнейшими виновниками ябед и несправедливых, неясных решений в низших инстанциях, которые потом столь трудно, невозможно было переделать в высшей инстанции» Кузьмина, В.М. Происхождение профессии адвоката и адвокатской деятельности / В.М. Кузьмина // Современная наука. - 2014. - № 4. - С. 17 - 19..

Предлагая учредить сословие стряпчих, авторы проекта отмечали, что государству было необходимо создать уважение к этой профессии и одновременно обеспечить гарантии защиты тяжущихся от недобросовестных стряпчих.

Законом от 14 мая 1832 г. был создан институт присяжных стряпчих, направленный на упорядочение деятельности судебных представителей в коммерческих судах. Заниматься практикой в коммерческом суде могли внесенные в список присяжных стряпчих лица, для чего было необходимо представить послужной список, аттестат, различные рекомендации. Свод законов Российской империи фиксировал, что ходатаи являются вольнопрактикующими, причем «поверенными могут быть вообще все те, коим законом сие именно не воспрещено» Осадчук, Е.И. История зарождения и развития адвокатуры в царской России / Е.И. Осадчук // Адвокатская практика. - 2013. - № 4. - С. 39 - 44..

При внесении в список стряпчий приносил присягу и получал право заниматься ходатайством. Число стряпчих не было определено; в обязанности суда входило обеспечение достаточным количеством присяжных стряпчих, чтобы тяжущиеся стороны не затруднялись в их выборе. Присяжные стряпчие допускались к процессу только по усмотрению судебных органов и находились в полной зависимости от судей и, соответственно, не могли проявлять необходимой свободы действий и мужества при защите интересов своих доверителей.

Таким образом, создание института присяжных стряпчих в силу формального характера их деятельности не могло гарантировать защиту интересов представляемого. В уголовном процессе ходатаи вообще не имели процессуальных правомочий. Они могли присутствовать при докладе дела в суде, но его обсуждение и вынесение решения происходило без учета их мнения.

Примитивный процессуальный статус поверенных в процессе, заключавшийся в представлении документов, их подаче, явке в суд, присутствии при докладе дела, сказывался на качестве судопроизводства.

Условия дореформенной действительности были таковы, что сама возможность появления в сословии людей честных и благонадежных совершенно исключалась. Организационное развитие адвокатской деятельности соответствовало уровню государственного устройства, которое не предусматривало создания в России адвокатской корпорации западного образца. Российский император Николай І утверждал: «Пока я буду царствовать - России не нужны адвокаты, без них проживем» Цит. по: Беньяминова, З.Я. Адвокатура, гражданское общество и государство: некоторые исторические факты / З.Я. Беньяминова // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. - 2015. - № 1(36). - С. 5 - 9..

До отмены крепостного права роль адвокатуры по защите прав личности в регулировании общественных отношений не отводилась по причине отсутствия защищаемых прав.

Таким образом, в России правозаступничество возникло не как самостоятельный институт, а в связи с судебным представительством, которое постепенно превратилось в профессию. Затем лица, исполняющие обязанности представителей, одновременно стали выполнять и роль правозаступников.

Первые историки российской адвокатуры делили ее на два периода. Е.В. Васьковский - на адвокатуру древнейших времен и адвокатуру судебной реформы 1864 г. И.В. Гессен - на дореформенную адвокатуру и адвокатуру судебных реформ. Причем водораздел между этими двумя периодами проходил не только по конкретной дате - 1864 г., т.е. году принятия Судебных уставов, но и по факту создания корпоративной адвокатуры: «...условия были таковы, что именно самая возможность появления в сословии людей честных и благонадежных совершенно исключалась» Цит. по: Мельниченко, Р.Г. Генезис и периодизация истории российской адвокатуры / Р.Г. Мельниченко // Адвокатская практика. - 2011. - № 4. - С. 34 - 37..

Традицию глобального разделения истории адвокатуры на две части поддерживают и современные ученые. Так, С.Н. Гаврилов, используя идеи Карла Ясперса, первый исторический период обозначил как «доисторию» адвокатуры. Второй период, в традиции этой же научной доктрины, определил как «осевое время» адвокатуры (1866 - 1917) Очерки истории российской адвокатуры. В 2 т. Т. 2. История адвокатуры в России: генезис и эволюция форм правозаступничества и судебного представительства (XV - начало XX веков). / Под общ. ред.: А.В. Крохмалюк, Е.В. Семеняко, Г.К. Шаров. - М.: Граница, 2009. - С. 150..

1866 г., по нашему мнению, выбран верно. 2 мая 1866 г. был избран первый в России Санкт-Петербургский совет присяжных поверенных, т.е. была создана адвокатская корпорация и появилась первая дисциплинарная практика. Определение точной даты окончания этого периода остается спорным. По мнению Ю.И. Стецовского, это 25 октября (7 ноября) 1917 г. Стецовский, Ю.И. Становление адвокатуры в России / Ю.И. Стецовский. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - С. 17.. Сами же адвокаты этого периода отсчитывали его начало с 1922 г.

Развитие адвокатуры в СССР связано с принятием новых законодательных актов, регулирующих организацию и деятельность адвокатуры. Наука адвокатуры начала формироваться в 30-е годы XX в., в период действия Положения о коллегии защитников от 5 июля 1922 г. и в свете подготовки и принятия Положения об адвокатуре СССР от 16 августа 1939 г. Следующий этап развития адвокатуры был неразрывно связан с разработкой и принятием Положения об адвокатуре РСФСР от 25 июля 1962 г. Макаров, С.Ю. История науки адвокатуры (советский и постсоветский период) / С.Ю. Макаров, О.В. Поспелов // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. - 2012. - № 2. - С. 195 - 203..

В дальнейшем развитие адвокатуры было обусловлено состоявшимися изменениями в законодательстве: конституционным закреплением института адвокатуры в Конституции СССР 1977 г. Конституция (Основной Закон) Союза Советских Социалистических Республик (принята ВС СССР 07 октября 1977 г.) // Ведомости ВС СССР. - 1977. - № 41. - Ст. 617 (утратил силу)., принятием Закона «Об адвокатуре в СССР» 1979 г. Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» // Ведомости ВС СССР. - 1979. - № 49. - Ст. 846 (утратил силу). и принятием в соответствии с ним Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г. Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. - 1980. - № 48. - Ст. 1596.

Этот период получил наименование «советская адвокатура» и длился, по мнению Д.П. Баранова и М.Б. Смоленского, до 1991 г., т.е. года создания «параллельных коллегий» Баранов, Д.П. Адвокатское право (адвокатская деятельность и адвокатура в России): Учебник. - 4-е изд. / Д.П. Баранов, М.Б. Смоленский. - М.: Дашков и К, 2014. - С. 69..

В.Н. Ивакин переносит окончание периода советской адвокатуры немного дальше - к 19 ноября 1986 г. В этот день был принят Закон СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» Закон СССР от 19 ноября 1986 г. «Об индивидуальной трудовой деятельности» // Ведомости ВС СССР. - 1986. - № 47. - Ст. 964 (утратил силу).. По утверждению В.Н. Ивакина: «В результате принятия вышеуказанного Закона юристы-одиночки получили легальную возможность практиковать индивидуально» Ивакин, В.Н. Представительство адвокатов по гражданским делам: история развития. Монография / В.Н. Ивакин. - М.: Российская Академия адвокатуры, 2008. - С. 106 - 107..

По нашему мнению нужно считать датой окончания советской адвокатуры и, соответственно, датой начала периода вольной адвокатуры - 26 мая 1988 г. Именно тогда был принят Закон СССР «О кооперации СССР» Закон СССР от 26 мая 1988 г. № 8998-XI «О кооперации в СССР» // Ведомости ВС СССР. - 1988. - № 22. - Ст. 355 (утратил силу).. Дело в том, что де-юре монополия коллегий адвокатов стала разрушаться с 1986 г., но системный характер этот процесс стал приобретать после 1988 г. Так, именно после принятия Закона СССР «О кооперации СССР» была создана первая в СССР адвокатская фирма вне коллегии адвокатов - правовой кооператив «Товарищество юрисконсультов».

Исключительно важной платформой для дальнейшего развития адвокатуры стало принятие в 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Его принятие можно рассматривать как отправную точку начала нынешнего периода развития адвокатуры, поскольку с его принятием были окончательно сформированы логические основы законодательного регулирования как организации адвокатуры, так и адвокатской деятельности.

Таким образом, современная адвокатура в РФ имеет своим прообразом судебное представительство, законодательно закрепленное Судебными уставами от 20 ноября 1864 г. в ходе проведения Александром II ряда Великих реформ.

1.3 Правовой статус адвоката в РФ

Юридическое понятие «статус адвоката» впервые появилось в законодательстве об адвокатуре с принятием Закона об адвокатуре. «Адвокатом является лицо, - указано в статье 2 Закона, - получившее в установленном настоящим законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность». Ряд статей этого Закона устанавливает порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката. Вместе с тем ни Закон, ни научные публикации не содержат сколько-нибудь развернутой характеристики этого понятия. Попытки раскрыть его содержатся в учебной литературе. Но при этом допускаются или слишком общие формулировки, или определенные упрощения, не способствующие уяснению этой сложной категории.

Так, в фундаментальном учебнике «Адвокатская деятельность и адвокатура в России» читаем: статус адвоката можно определить «как правовое положение лица, характеризующееся наличием у него установленных и гарантированных действующим законодательством прав и обязанностей, необходимых и достаточных для осуществления этим лицом адвокатской деятельности» Адвокатская деятельность и адвокатура в России: учебник для магистров / под ред. И.Л. Трунова. - М.: Юрайт, 2012. - С. 126.. Здесь, как видим, автор ограничивается общей отсылкой к законодательству, не уточняя ни его отраслей, ни субординации законодательных актов. Более того, из последующего изложения видно, что автор, выделяя группы норм, регулирующих отношения, тесно связанные с категорией «статус адвоката», ограничивается анализом главы 3 Закона об адвокатуре, об условиях приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката, добавляя упоминание о нормах, гарантирующих независимость адвоката.

Статус адвоката - его правовое положение (состояние) в обществе, которое определяется: требованиями, предъявляемыми к претенденту на статус адвоката; порядком приобретения статуса адвоката; полномочиями адвоката, а также гарантиями независимости адвокатской деятельности и адвокатской неприкосновенности Симанович, Л.Н. Правовой статус адвоката в современном обществе / Л.Н. Симанович // Российская юстиция. - 2010. - № 1. - С. 12 - 14..

Статус адвоката присваивается квалификационной комиссией адвокатской палаты субъекта РФ после сдачи претендентом квалификационного экзамена и принятия им присяги адвоката.

Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатывается и утверждается советом Федеральной палаты адвокатов.

Квалификационный экзамен состоит из письменных ответов на вопросы (тестирование) и устного собеседования.

Претендент, успешно сдавший квалификационный экзамен, приносит присягу следующего содержания: «Торжественно клянусь честно и добросовестно исполнять обязанности адвоката, защищать права, свободы и интересы доверителей, руководствуясь Конституцией РФ, Законом и Кодексом профессиональной этики адвоката Кодекс профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.), (в ред. от 22.04.2015) // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. - № 2. - 2003.«.

Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается определенным возрастом адвоката.

Претендент, не сдавший квалификационного экзамена, допускается к повторной процедуре сдачи квалификационного экзамена, установленной Законом об адвокатуре, не ранее чем через год.

Право осуществлять адвокатскую деятельность адвокат получает с момента внесения сведений об адвокате в региональный реестр управлением Министерства юстиции по субъекту РФ и выдачи адвокату соответствующего удостоверения Приказ Минюста России от 23 апреля 2014 г. № 85 «Об утверждении Порядка ведения реестров адвокатов субъектов Российской Федерации» // Российская газета. - № 98. - 2014. - 30 апреля..

Требования к лицу, претендующему на статус адвоката (ст. 9 Закона об адвокатуре): высшее юридическое образование, полученное в вузе с государственной аккредитацией, либо ученая степень по юридический специальности; стаж работы по юридической специальности не менее 2-х лет, либо пройти стажировку от одного года до 2-х лет в адвокатском образовании.

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

1) в качестве судьи;

2) на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов РФ, иных государственных органах;

3) на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции РФ государственных органах СССР, РСФСР и РФ, находившихся на территории РФ;

4) на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

5) на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде РФ;

6) на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

7) на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

8) в качестве преподавателя юридических дисциплин в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;

9) в качестве адвоката;

10) в качестве помощника адвоката;

11) в качестве нотариуса.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лицо, признанное недееспособным или ограниченно дееспособным, имеющее непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ и ст. ст. 6 и 7 Закона об адвокатуре Бойков, А.Д. Сущность и правовое содержание статуса адвоката / А.Д. Бойков // Адвокат. - 2010. - № 10. - С. 37 - 44..

Для осуществления полномочий представителя доверителя или защитника в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, который выдается ему тем адвокатским образованием, членом которого он является. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

Согласно ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; если адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица; если участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

Безусловным основанием для заключения соглашения и принятия поручения на оказание юридической помощи является наличие правовой позиции, включающей в качестве составных частей законность требований и их доказуемость, тем самым правовая позиция означает материально- и процессуально-правовую обоснованность требований и возражений Суровова, К.Ю. Гарантии адвокатской деятельности / К.Ю. Суровова // Адвокатская практика. - 2014. - № 4. - С. 22 - 28..

Помимо случаев, предусмотренных Законом об адвокатуре, адвокат в соответствии со ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката не вправе принимать поручение на осуществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц, если интересы одного из них противоречат интересам другого; интересы одного хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела; необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия. Так, оставляя в силе Постановление Измайловского районного суда г. Москвы от 28 ноября 2013 г. о возвращении измайловскому межрайонному прокурору г. Москвы уголовного дела в отношении В. и С. и отказывая в удовлетворении апелляционного представления прокурора и апелляционной жалобы защитника, Московский городской суд указал, что участие защитника на стороне двух обвиняемых, имеющих противоречивые интересы по делу, приравнивается к отсутствию защиты и признается существенным нарушением уголовно-процессуального закона Апелляционное постановление Московского городского суда от 23 декабря 2013 г. по делу № 10-13436/13 [Электронный ресурс] // СПС КонсультантПлюс. URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=SOJ;n=797018 (дата обращения 26.05.2016)..

Адвокату запрещается негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

Гарантии независимости адвоката (ст. 18 Закона об адвокатуре). Закон запрещает какое бы то ни было вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности.

Адвокат не может быть привлечен к дисциплинарной, административной или уголовной ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение.

Закон не допускает истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. В случае угрозы посягательства на жизнь, здоровье и имущество адвоката или членов его семьи органы внутренних дел обязаны по просьбе адвоката принимать необходимые меры по обеспечению их безопасности, сохранности принадлежащего им имущества.

Адвокат осуществляет в соответствии с законом страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности за нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи.

Неотъемлемая часть конституционного права каждого на квалифицированную юридическую помощь, необходимое условие существование адвокатуры - адвокатская тайна.

Адвокатская тайна - это любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Принцип обеспечения адвокатской тайны достаточно широкий по своему действию, поскольку распространяется на любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи, начиная от факта обращения к адвокату и заканчивая содержанием правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных. По справедливому утверждению Ю.С Пилипенко, специфика регулирования общественных отношений, возникающих по поводу и в связи с адвокатской тайной, полностью вытекает из специфики адвокатской деятельности Пилипенко, Ю.С. Права доверителя при оказании ему квалифицированной юридической помощи / Ю.С. Пилипенко // Бизнес в законе. - 2009. - № 4. - С. 278 - 280..

Гарантия адвокатской тайны содержится не только в Законе об адвокатуре и Кодексе профессиональной этики адвоката, но и в отраслевых нормативно-правовых актах. Данная гарантия закреплена, в частности, ст. 47 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ (в ред. от 01.05.2016) // СЗ РФ. - 2001. - № 52 (ч. I). - Ст. 4921., согласно которой обвиняемый вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности.