Содержание авторского права на литературные произведения в России

В лицензионным договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование такого результата или такого средства, в договоре не указано, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается.

По лицензионному договору лицензиат также обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. Помимо цены лицензионный договор должен предусматривать:

1)предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство); 2) способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.

Лицензионный договор может предусматривать:

1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

В процессе исполнения лицензионного договора лицензиат обязан предоставлять отчеты об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если лицензионным договором не предусмотрено иное. Если в лицензионным договоре, предусматривающем предоставление отчетов об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, отсутствует условия о сроке и порядке их предоставления, лицензиат обязан предоставлять такие отчеты лицензиару по его требованию.

В течение срока действия лицензионного договора лицензиар обязан воздержаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах.

При нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы и искусства (гл. 70 ГК РФ) либо объектов смежных прав (гл. 71 ГК РФ) лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Правовой регламентации сублицензионного договора посвящена статья 1238 ГК РФ. При письменном согласии лицензиара лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (сублицензионный договор). По сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата. Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок действия лицензионного договора. Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Новым институтом гражданского права является институт принудительной лицензии. Так в случаях, предусмотренных ГК РФ, суд может по требованию этому лицу на указанных в решении суда условиях права исполнения результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия).

И третьим видом остается договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ) .Ранее в ст. 33 Закона РФ от 09.07.1993-1 (ред. от 20.07.2004) «Об авторском праве и смежных правах» предусматривался авторский договор заказа, который, можно сказать, являлся прототипом этого договора.. По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленной договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование. Договор авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа не вытекает иное.

Произведение, создания которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.

В случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок.

По исчислении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского договора. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Принятый закон предусматривает возможность перехода исключительного права к другим лицам без договора. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с правообладателем допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя. Здесь есть только один нюанс: в составе выморочного имущества исключительное право не передается (п. 2 ст. 1283 ГК РФ). Иными словами, если у обладателя исключительного права нет наследников ни по закону, ни по завещанию, то все его имущество, кроме исключительного права на произведение, переходит к государству, а произведение переходит в общественное достояние.

Подробнейшим образом вновь принятое законодательство в области интеллектуальной собственности регламентирует возможности свободного произведения. Статьей 1275 ГК РФ предусматривается свободное использование произведения путем репродуцирования. При этом в ч. 4 ГК РФ на законодательном уровне дается определение понятию репродуцирования, что само по себе является новеллой российского законодательства. Так под репродуцированием понимается факсимильное воспроизведение произведения с помощью любых технических средств, осуществляемое не в целях издания. Репродуцирование не включает воспроизведение произведения или его копий в электронной, оптической или иной машиночитаемой форме, кроме случаев создания с помощью технических средств временных копий, предназначенных для осуществления репродуцирования.

По сравнению с ранее действовавшим законодательством перечень случаев использования произведения путем репродуцирования несколько сократил. Так была исключена такая возможность, как исполнение отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывок из правомерно опубликованных письменных произведений образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

Не менее актуальным является вопрос о применении к договорам, заключенным до введения в действие части четвертой ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 4 ГК РФ акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Из этого правила есть исключения. Во-первых, действие закона распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие, когда это прямо предусмотрено законом (ч.2 п. 1 ст. 4 ГК РФ). Во-вторых, по отношениям, возникшем до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшие после введения его в действие (п. 2 ст. 4 ГК РФ). В-третьих, отношения сторон по договору, заключенный до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст. 422 ГК РФ (п. 2 ст. 4 ГК РФ). Таким образом, правило о действии норм о договорах во времени содержится в ст. 422 ГК РФ, согласно п. 2 которой если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Таким образом, нормы закона могут иметь обратную силу только в том случае, если законом предусмотрено его действие с обратной силой и если нормы закона являются императивными. Принцип действия норм закона о договоре без обратной силы получил отражение в ст. 7 Федерального закона «О введении в действие части четвертой ГК РФ» от 18 декабря 2006 г. № 231- ФЗ. В ст. 7 вышеупомянутого Федерального закона предусмотрено, что нормы части четвертой Кодекса о порядке заключения и форме договоров, а также об их государственной регистрации применяются к договорам, заключенным после введения в действие четвертой части Кодекса, в том числе к договорам, предложения заключить которые направлены до 1 января 2008 г. и которые заключены после 1 января 2008 г.

Вместе с тем из правил о том, что закон о договорах не имеет обратной силы Федеральным законом о введении в действие части четвертой ГК РФ установлен ряд исключений.

Первое исключение содержится в положениях части второй ст. 5 Федерального закона о введении в действие части четвертой ГК РФ, согласно которой по правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвертой Кодекса, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения ее в действие.

Второе исключение из правила предусмотрено в ч. 1 ст. 8 ГК РФ, которое предусматривает возможность применения норм о договорах с обратной силой, т. е. позволяет применить положения четвертой части ГК РФ к договорным отношениям, возникшим до вступления ее в силу. Так, согласно ч. 1 ст. 8 этого закона обязательные для сторон договора нормы части четвертой Кодекса об основаниях, о последствиях и о порядке распоряжения договоров применяются также к договорам, которые продолжают действовать после введения в действие части четвертой Кодекса независимо от даты их заключения.

В части 2 ст. 8 Федерального закона о введении в действие части четвертой ГК РФ предусмотрено еще одно--третье исключение из правила о том, что нормы о договорах не имеют обратной силы. В этом законе предусмотрено, что обязательные для сторон договора нормы части четвертой об ответственности за нарушение договорных обязательств применяются, если соответствующие нарушения были допущены после введения в действие части четвертой Кодекса, за исключением случаев, когда в договорах, заключенных до 1 января 2008 г., предусматривалось иная ответственность за такие нарушения. Таким образом, положения части четвертой ГК РФ об ответственности за нарушение договорных обязательств применяются к договорам, заключенным до вступления в силу четвертой части ГК РФ при наличии следующих условий: нарушение условий договора имело место после 1 января 2008 г.; норма об ответственности за данное нарушение условий договора в четвертой части ГК РФ является императивной; в договоре не предусмотрена иная ответственность за данное нарушение условий договора.

§2. Личные неимущественные права авторов

Неимущественные права не относятся по своей специфике к экономическим правам, это права личные. Произведение есть выражение творческих качеств автора. Соответственно автор имеет право требовать защиты своего произведения от искажения, плагиата и других нарушений.

Личные неимущественные права неотчуждаемы от автора, они не могут передаваться другим лицам и являться бессрочными.

ГК РФ закрепила за автором личные неимущественные права:

1) право признаваться автором произведения (право авторства, ст. 1265 ГК РФ);

2) право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения, т.е. анонимно (право на авторское имя, ст. 1265 ГК РФ);

3) право на неприкосновенность произведения, означающее запрет следующих действий:

-- внесение без согласия автора в его произведение изменений, сокращений и дополнений,

-- снабжения произведения иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (ст. 1266 ГК РФ).

Ранее существовало похожее право, именующееся «правом на защиту репутации автора», но оно предполагало необходимость доказывания того, что внесение изменения, искажения и т. д. порочат репутацию автора, без чего защита не предоставлялась;

4) право на обнародование (обнародование-действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения, ст. 1268 ГК РФ).

Новым в четвертом пункте является: если автор передал по договору произведение другому лицу для использования, то считается, что он согласился на обнародование этого произведения.

Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, а значит, для осуществления охраны интересов автора обнародование произведения совсем не обязательно.

Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и, что очень важно, сохраняются за ними в случае уступки исключительных прав на использование произведения.

Право авторства является абсолютным и неотчуждаемым; право на обнародование и на защиту произведения при жизни автора может принадлежать только ему, а после смерти автора передается его наследникам.

Но нередко пользователи, в том числе телекомпании, используют в эфире произведения, не указывая имени автора. При этом, признавая факт нарушения, отказывается выплачивать компенсацию, в которой предусмотрены меры по восстановлению нарушенных авторских прав, пологая, что эта норма ГК РФ не распространяется на нарушения личных неимущественных прав. Данная позиция неправомерна, и Верховный суд РФ, рассмотрев судебные постановления нижестоящих судов по иску автора к телекомпании, подтвердил право автора требовать выплаты компенсации за нарушение его личного неимущественного права, т. е. права на имя.

Перечисленные выше права могут принадлежать только автору. После его смерти они не переходят по наследству. При жизни автор не может передавать эти права третьим физическим или юридическим лицам.

Право на имя связано именно с личностью автора, трудом которого создано произведение. Именно этому лицу принадлежат все права, которые зафиксированы в ГК РФ, если не доказано иное. Именно фамилию, имя, отчество автора обязаны указывать пользователи, разумеется, если он не дал соответствующих указаний о том, что его работа может использоваться под псевдонимом либо анонимно (без указания имени). В последнем случае разрешение автора необходимо письменно зафиксировать в соответствующем договоре, ибо без волеизъявления автора использовать произведение анонимно запрещено. Одним из условий выдачи такого авторского разрешения может быть выплата пользователем, если данное требование выдвинуто им, определенной суммы компенсации за использование произведения анонимно, либо в качестве возмещения убытков, которые он может понести оттого, что его имя как автора не указано, либо выплата увеличенного размера вознаграждения.

Однако такие договоры не могут являться авторскими, так как передачи права здесь не происходит. В силу ст.1228 абзац 2 п. 2. ГК РФ неимущественные права сохраняются за автором и в случае уступки исключительных имущественных прав на использование произведения.

Отсутствие имени автора является нарушением одного из личных неимущественных прав, зафиксированных ст.1251 ГК РФ, за нарушение которых предусмотрена ответственность.

Кроме того, если обратиться к ст.1315 ГК РФ, в которой перечисляются права исполнителя, являющиеся вторичными по отношению к авторским, то среди прочих в перечень исключительных прав включены право на имя, защиту исполнения или постановки от всякого искажения и иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя. Таким образом, личные неимущественные права являются исключительными правами, непосредственно связанными с конкретной личностью, автором.

Например, неуказание имени автора в титрах музыкальной передачи влечет за собой отсутствие этого имени в документах, предоставляемых телекомпанией в РАО для распределения вознаграждения автором используемых по лицензии Общества произведений. И как результат--неполучения автором причитающегося вознаграждения за использование произведения при передачи его в эфир.

Неуказание имени автора сочинения, включенного в аудиовизуальное произведение, на видеокассетах или при воспроизведении созданного автором плаката в печати, отсутствие таблички с обозначением имени автора при экспонировании картины, эскизов и т.п. на выставке, а также указание имени другого лица вместо подлинного автора--все это случаи нарушения права на имя, права авторства. Автор вправе восстановить их путем обращения в суд и предъявления требований, перечисленных в ГК РФ.

При нарушении личных неимущественных прав автор может ставить вопрос и о возмещении морального вреда, что предусмотрено ст. 12., 150-152, 1098-1101 ГКРФ. В соответствии с п. 1 ст. 1101 ГКРФ компенсация морального вреда должна быть выражена в денежной форме. В случаях, когда допускается использование произведения автора без его разрешения и без выплаты вознаграждения (так называемое свободное использование произведения), Закон обязывает указывать имя автора и источник заимствования.

Право на оборудования--это также исключительное личное право автора произведения. Никто, кроме него, не может решить, когда и в каком виде, каким способом произведение может быть впервые доведено до сведения публики - опубликовано либо публично показано и т. п.

В Российском авторском праве под обнародованием произведения понимается осуществление с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, передачи в эфир или иным способом (ст. 1268 ГК РФ). Если автор после обнародования своего произведения не желает по каким-либо причинам его дальнейшего широкого использования, он обычно отказывается заключать авторские договоры. Тем самым использование произведения ограничивается случаями свободного использования. Вместе с тем, автор может поступить более решительно--воспользоваться правом на отзыв (ст. 1269 ГК РФ).

5) право на отзыв--это право автора изъять произведение из оборота, запретить, кому бы то ни было его использовать, при этом он сам также не вправе использовать отозванное произведение. Автор может за свой счет изъять из обращения, ранее изготовленные экземпляры произведения.

ГК РФ обязывает автора публично оповестить об отзыве обнародованного произведениям, например через средства массовой информации -- газеты, журналы и т. п. Если права на такое произведение автором переданы третьим лицам, при отзыве произведения он обязан возместить пользователю причиненные таким решением убытки. Соответственно пользователь в таком случаем вправе требовать возмещения убытков от автора. Правило об отзыве не распространяются на «служебные произведения».

Эти правила не применяются к программам для ЭВМ, к служебным произведениям и к произведениям, вошедшим в сложный объект (ст. 1240 ГК РФ).

Праву автора на неприкосновенность произведения и защите произведения от искажений посвящена ст. 1266 ГК РФ. По новому законодательству не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения). При использовании произведения после смерти автора лицо, обладающее исключительным правом на произведение, вправе разрешить внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений при условии, что этим не искажается замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. Извращение, искажение или иное изменение произведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию автора, равно как и посягательство на такие действия, дают автору право требовать защиты его чести, достоинства или деловой репутации. В этих случаях по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства автора и после смерти.

После смерти автора его наследники могут осуществлять защиту права авторства, права на имя и защиту репутации автора произведения. Вместе с тем возникает вопрос, являются ли наследники в силу ГК РФ обладателями исключительных прав, если неимущественные права по закону к ним не переходят, и вправе ли они ставить вопрос о взыскании компенсации в связи с отсутствием имени автора при публикации его произведения?

В силу ст. 128 ГК РФ к объектам гражданского прав относят результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), а также нематериальные блага. Закон признает исключительные право гражданина (ст. 138 ГКРФ). Поскольку исключительные имущественные права от одного гражданина (автора) в силу Закона перехода по наследству, наследники соответственно являются обладателями исключительных прав.

Нематериальные блага, как-то право на имя авторство или иные личные неимущественные права, принадлежащие гражданину в силу ГК РФ, могут защищаться наследниками правообладателя (ст. 150 ГК РФ). Способы защиты гражданских прав, в том числе нарушенных неимущественных авторских прав, в том числе нарушенных неимущественных авторских прав, перечисленных ст. 12 ГК РФ, в силу которой наследники вправе требовать признания права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, возмещения убытков, компенсации морального вреда, иными способами, предусмотренными ГК РФ.

В качестве примера можем рассмотреть факт из судебной практики.

Автор, заключив договор на издание своего произведения, поручил издательству обнародовать его под псевдонимом. Издательство выполнило обязательно и издало произведение под псевдонимом автора, однако впоследствии автор обнаружил, что другое издательство, без его разрешения и без согласия первого издательства, которому автором были переданы исключительные права на использование в печати его произведения, переиздало его работу, при этом раскрыв псевдоним автора, против чего тот категорически возражал, даже включив соответствующее условия в первоначальный договор с издательством о том, что имя автор никогда и ни при каких обстоятельствах не будет раскрыто издателем.

Представляется, что второе издательство нарушило право на имя, так как в силу ст. 1265 ГК РФ именно автору принадлежит право разрешать использовать произведение под псевдонимом. Поскольку автор разрешил использовать произведение именно так, никто иной не вправе изменить данное решение. Именно автор может предъявить претензии второму издателю и в силу ст. 12 и 151 ГКРФ и ст.1265 и 1251 ГК РФ требовать восстановления (защиты) нарушенного права.

В силу ст. 19 ГК РФ вред, причиненный гражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению.

При искажении либо использовании имени способами или в форме, которая затрагивает его честь, достоинство и деловую репутацию, применяются правила, предусмотренные ст. 152 ГК РФ.

ГЛАВА 3. ЗАЩИТА АВТОРСКИХ ПРАВ

§1. Способы гражданско-правовой защиты авторских прав

Под способами защиты авторских прав понимают закрепленные законом материально- правовые меры принудительного характера, посредством которых производиться восстановление (признание) нарушенных или оспариваемых прав и воздействие на правонарушителя Мэггс П. Б., Сергеев А. П. Интеллектуальная собственность. М.2000..

В общем виде право на защиту можно определить как предоставленную уполномоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права. Предметом охраны являются не только субъективные авторские права, но и законные интересы. Субъективное авторское право и охраняемый законом интересы являются очень близкими и зачастую совпадающими правовыми категориями, в связи с чем они не всегда разграничиваются в литературе и на практике. Действительно, в основе всякого авторского права лежит тот или иной интерес, для удовлетворения которого субъективное авторское право и предоставляется управомоченному лицу. Одновременно охраняемые законом интересы в большинстве случаев опосредуются конкретными субъективными правами, в связи с чем защита субъективного авторского права представляет собой и защиту охраняемого законом интереса.

По общему правилу, при жизни автора только он сам или его уполномоченный представитель могут вступать с требованием о защите нарушенных авторских прав. После смерти автора требования, могут быть заявлены наследниками автора, лицом, на которое автор в своем завещании возложил охрану своих произведений после смерти, а также авторско-правовой организацией или прокурором.

Российское авторское законодательство предоставляет потерпевшим достаточно широкий выбор способов защиты. В соответствии со ст. 1251 ГК РФ обладатели исключительных авторских прав вправе требовать от нарушителя: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; взыскания доходов, полученных нарушителем вследствие нарушения авторских прав; выплаты компенсации в определенных законом пределах.

Важнейший способ защиты-это признание авторства. Как правило, устанавливать авторство не приходится, поскольку имя автора указывается на публикации и его не оспаривают. Однако в случае спора могут возникнуть сложности с доказыванием. Действующая авторско-правовая система не устанавливает каких-либо формальностей, от выполнения которых зависит признание авторства. Доказательством авторства может служить регистрация авторских прав Российским авторством обществом (РАО), другими организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе; указание имени автора в авторских договорах и других документах.

В случаях спора об авторском праве дело может разрешить суд, если заинтересованное лицо обращается с соответствующим иском. Исковое заявление о признании истца автором конкретного произведения содержит положительное требование. Наряду с положительными исками существуют иски отрицательные. Основанием для такого иска является ситуация, когда некое лицо, присваивая авторство на произведение безвестно отсутствующего или умершего автора, извлекает выгоду из чужого авторства. В данном случае исковое требование состоит в том, чтобы суд признал, что такое-то лицо не является автором произведения. Иск о признании и присуждении права на авторство позволяет снять с права спорный характер и придать ему юридическую определенность.

Автор может быть заинтересован в официальном подтверждение своих прав на произведение и при отсутствии спора (например, опасаясь, что рукопись может быть украдена или «внимательно прочитана» до опубликования и т. п.). Подтвердить неоспариваемое авторское право означает, по терминологии процессуального закона, установить факт, имеющий юридическое значение. Известно два способа установления таких фактов-судебный и нотариальный.

Суд по заявлению заинтересованного лица рассматривает дело об установлении такого факта в порядке особого, т. е. неискового, бессрочного, производства. Суд устанавливает факты, имеющие юридическое значение, если отсутствует возможность в ином, несудебном порядке, получить надлежащие документы (ст. 256 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Специальные формы нотариального действия для подтверждения факта авторства лица в отношении определенного произведения законом не предусматривается. Существует лишь общие нотариальные формы, которые могут быть применены к субъектом авторского права. Например, автор может написать заявление, подтверждающее факт авторства, и его подпись будет нотариально засвидетельствована См. : Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в РФ. М.1996. . Признание авторства является, несомненно, важнейшим способом защиты прав авторов произведений, однако оно само по себе может быть недостаточным для удовлетворения интересов автора, право которого оспаривалось, отвергалось и было нарушено. Защита прав автора заключается и в восстановлении положения существовавшего до нарушения права; прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Такие меры защиты могут быть применены путем уничтожения экземпляров, внесения соответствующих исправлений, заявления в печати или иными способами. Прекращение действий, составляющих угрозу правонарушения, достигается путем запрета рекламы, продажи экземпляров произведения, допечатки тиража и т. п.

Автор или иной правообладатель имеет право, согласно п. 3 ст. 1252 ГК РФ по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести, для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота (ст. 15 ГК РФ). Нередко невыплату авторского вознаграждения рассматривают как основание для взыскания такого вознаграждения, т. е. возмещение убытков, имеющих форму неполученных доходов. Такое толкование закона является ошибочным. Размер авторского вознаграждения устанавливается в договоре. Невыполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств не освобождает сторону в дальнейшем от их выполнения (ст. 396 ГК РФ). Следовательно, невыплата автору вознаграждения за использование его произведения должна рассматриваться как невыполнение договорных обязательств, а не убытки.

Новеллой российского законодательства является следующая мера защиты исключительных авторских прав-взыскание денежной компенсации. В силу нематериальной природы результатов интеллектуальной деятельности перед законодателем возник вопрос о необходимости разработки особого, более совершенного механизма восстановления исключительных нарушенных прав, освобождающего их обладателя от необходимости доказывать размер своих убытков или доходов нарушителя. Этот механизм нашел отражение в виде установления альтернативных требований правообладателя: убытки, доход или компенсация. Вместе с тем в силу специфичности рассматриваемого способа защиты его кажущаяся универсальность на практике нередко сталкивается с различными трудностями и противоречиями См: Погуляев В.Компенсация- особый способ защиты исключительных прав\\ Интеллектуальная собственность. 2001. № 12 С. 50. .

Во-первых, не существует единой системы определения размера компенсации. Законодатель наделил судебные органы правом объективной оценки совершенного правонарушения, установив пределы компенсации - от 10 до 50 000 минимальных оплаты труда. Очевидно при определении компенсации следует учитывать имущественное положение нарушителя, степень его вины, количество и длительность нарушений и другие обстоятельства.

Во-вторых, суды зачастую неправильно трактуют и применяют норму о компенсации, что создает препятствия в восстановлении нарушенных прав. Существует устоявшаяся точка зрения, что, поскольку компенсация взыскивается вместо убытков, суд определяет ее размер в соответствии с примерной суммой убытков. При отсутствии убытков эта компенсация не присуждается. Однако в формулировке ст. 1301 ГК РФ об ответственности не указано, что обладатель авторских прав может требовать взыскания дохода либо выплаты компенсации лишь в том случае, когда нарушение авторских прав причинило ему убытки. Следовательно, при решении вопроса о взыскании компенсации суд не должен обращать внимания на отсутствие убытков у правообладателя.

Согласно ГК РФ обладатель исключительных авторских прав может прибегнуть и к другим мерам защиты, предусмотренным законодательными актами. В настоящее время эту норму понимают как отсылку к ст. 12 ГК РФ, где установлены общие способы гражданско-правовой защиты.

Защита чести, достоинства, деловой репутации автора осуществляется в соответствии с общегражданскими нормами ст. 150- 152, 1099-1101 ГК РФ. Автор, требуя защиты названных нематериальных благ, выступает в качестве истца. Ответчиком может быть другой обладатель авторского права либо иное физическое или юридическое лицо.

Ст. 12 ГК РФ предоставляет, среди прочего, участникам гражданского оборота права на самозащиту. Под самозащитой в гражданском праве подразумевается «совершение управомоченным лицом не запрещенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав и интересов» Гражданское право. В 2-х томах. Т. 1\ Отв. Ред. проф. Е. А. Суханов. М.2006. . Самозащита права не может считаться допустимой, если не соблюдаются пределы, очерченные ст. 10 ГК РФ. Не может считаться самозащитой действие, предпринятое не с целью охраны авторского права, а исключительно с намерением причинить вред другому лицу.

Не признается самозащитой и действие, хотя и направленное на охрану своего объекта авторского права, но соединенное со злоупотреблением правом в какой-либо форме.

Из права самозащиты следует отсутствие обязанности возмещать вред, причиненный в состоянии необходимой обороны. Применительно к ситуации, возникший в сфере авторских правоотношений, это может означать, что автор, воспользовавшийся правом самозащиты, не обязан возмещать вред. Равным образом вред, причиненный его благу, правоохраняемым объектам останется без возмещения, например состояние необходимой обороны-одно из проявлений самозащиты.

Самозащита имеет место и в состоянии крайней необходимости. Однако при этом последствия принципиально иные, чем в случае необходимой обороны. Субъект, причинивший вред в состоянии крайней необходимости, должен возместить его пострадавшему. Состояние крайней необходимости исключает противоправность вредоносного действия, но не снимает обязанности по возмещению причиненного имущественного вреда. Наступает гражданско-правовая ответственность. Если вред был причинен для защиты интересов третьего лица, субъектом ответственности может быть как причинитель вреда, так и это третье лицо.

Компенсация морального вреда-самостоятельный способ защите авторских прав. Компенсируется вред, причиненный нарушителем личных неимущественных прав автора (ст. 151 ГК РФ). По общему правилу ответственность за причинение морального вреда наступает при определенных условиях:

1) наличие вреда;

2) противоправное поведение причинителя вреда;

3)наличие причинной связи между противоправным поведением причинителя вреда и причиненным вредом;

4) вина причинителя.

Несмотря на важное значение размера компенсаций, решение суда, которым признается неправомерность действий нарушителя и удовлетворяется иск о компенсации морального вреда, предоставляет ценность независимо от присужденной денежной суммы. Необходимо подчеркнуть, что гражданско-правовые способы защиты носят восстановительный характер (ст.1 ГК РФ). Они направлены на восстановление или оспариваемых прав, а не на восстановление имущественного положения правообладателя, как иногда неверно понимают на практике, а такое понимание сужает подлинное значение понятия «защита».

Защита авторских прав и охраняемых законом интересов осуществляется в предусмотренном законом порядке, т. е. посредством применения надлежащей формы, средств и способов защиты. Под формой защиты комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Различают две основные формы защиты:

-- юрисдикционная форма-это деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных авторских прав. В рамках юрисдикционной формы защиты выделяют общий (судебный или исковой) и специальный (административный) порядки защиты авторских прав;

-- неюрисдикционная форма охватывает действия граждан и организаций по защите авторских прав, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за помощью к государственным или иным компетентным органам.

Наибольший интерес представляет судебный порядок юрисдикционной формы защиты авторских прав. Судебная защита нарушенных авторских прав возможно при наступлении определенных условий. Таковыми признаются: наличие права на иск в материальном смысле, нарушение этого права, неистечение срока правовой охраны и т. д. Дела, возникающие из авторско-правовых отношений, относятся к исковому производству, т. к. представляют собой споры об авторстве и соавторстве; споры, возникающие из авторских договоров; споры, связанные с использованием произведения при отсутствии авторского договора; споры, связанные с выплатой авторского вознаграждения; споры, связанные с оплатой за авторские произведения, написанные в порядке служебного задания, и др.

В связи с тем, что в охране авторских прав более всего заинтересованы обладатели имущественных авторских прав, право на предъявления иска о защите нарушенных авторских прав принадлежит авторам и иным правообладателям.

После смерти автора иск о признании авторства может заявить лицо, к которому перешли авторские права в порядке универсального или сингулярного правопреемства. Наследниками могут быть граждане, организации, субъект РФ, РФ.

Однако правовой интерес в возбуждении производства по делу могут быть не только материально заинтересованные правообладатели, но и иные лица, когда в соответствии с законом они вправе обращаться в судебные органы за защитой прав, свобод и законных интересах других лиц (ст.4 ГПК РФ). К таким лицам относятся прокурор, органы государственного управления, органы местного самоуправления, профсоюзы, общественные объединения. ГК РФ авторском праве предусматривает возможность защиты прав и соответственно предъявления исков организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе, но лишь при наличии полномочий, полученных от обладателей авторских прав. Данные полномочия должны быть отражены в доверенности или в соответствующем договоре.

Дела по искам об авторских правоотношений рассматриваются по правилам гражданского судопроизводства. Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказывать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основании своих требований и возражений. При этом доказательства могут быть любые: свидетели творческой работы автора над объектом, материалы фото- и видеосъемки, заключение эксперта, письменные, вещественные доказательства.

Особое значение в судебном доказывании по авторским делам имеют письменные доказательства-авторский договор, соглашения, рукописи, протоколы обсуждения произведений, отзывы, рецензии, критические статьи, обзоры, содержащие анализ и оценку произведения; планы, чертежи, иллюстрации, переписка сторон и другая документация. Если спор связан с неправомерным заимствованием из чужих произведений, то доказывание проводится, основываясь на рукописях или экземплярах обоих произведений и сличительных таблиц. Сличительные таблицы-это один из видов письменных доказательств, используемых для подтверждения требования о признании соавторства на научное, художественное или иное произведение Гаврилов Э. П. Защита авторских прав\\ Российская юстиция. 1994. № 10. .

По инициативе сторон в деле могут принимать участие эксперты. Экспертом может быть лицо, обладающее специальными знаниями в какой-либо области науки, техники, искусства или ремесла (ст. 79 ГПК РФ)- сотрудник экспертного учреждения либо иной специалист, сведущее лицо, привлекаемое к экспертному исследованию в случаях, когда возникает необходимость в специальных познаниях. С помощью экспертных исследований и оценок зачастую разрешаются споры о качестве произведений, выполненных по авторским договорам либо в порядке служебного задания или заказа.

Российское законодательство прямо предусматривает специальные меры, направленные на обеспечение исков по данной категории дел. Согласно ст. 1302 ГК РФ суд может вынести определение о запрещение ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторского права, совершать определенные действия и (или) о наложении ареста и изъятия всех экземпляров произведений, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также материалов и оборудования, предназначенных для их изготовления и воспроизведения. Такой способ обеспечения гражданского иска носит название судебного запрета. Перечень действий, которые могут быть запрещены ответчику, включает изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт и иное использование, а также транспортировку, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений, в отношении которых предполагается, что они является контрафактными. Указанные меры рассматриваются в качестве дополнительной гарантии защиты интересов обладателей авторских прав, поскольку они направлены на обеспечение правильного рассмотрения дела и реального исполнения будущего судебного решения.

§2. Ответственность за нарушение авторских прав

Важнейший функцией государства является обеспечение правовой охраны объектов авторских прав, создаваемых или используемых на его территории, и защита интересов правообладателя. Защита должна предоставляться в случае любого нарушения авторского права. Поэтому необходимо исходить из общего понятия «нарушение авторского права». Глоссарием терминов по авторскому праву «нарушение авторского право» определяется как использование без разрешения произведения, охраняемого авторским правом, в тех случаях, когда разрешение на использование требуется законом. Нарушение авторского права обычно состоит в самом факте использования без разрешения (например, экспонирование, воспроизведение, исполнение, передача по радио или телевидению, а также другие способы доведения произведения до всеобщего сведения без разрешения на это; распространение без разрешения; плагиат; использование производных произведения без согласия автора и т. д.); в тех странах, где охраняются личные неимущественные права авторов, нарушение авторских прав может также состоять в искажении произведения, в неупоминании авторства и т. д. Глоссарий терминов ВОИС по авторскому праву и смежным правам \\ www. wipo.org

Наиболее распространенные в настоящее время виды нарушений авторского права-это использование соответствующих объектов без оформления договорных отношений с правообладателями, неуказание имени автора при использовании произведения. Прежде всего, речь идет о нарушении авторских прав в сфере оборота аудио - и видео-продукции, компьютерных программ и печатной продукции. По сведениям экспертов МВД, программное обеспечение в России является пиратским на 91 %. В сфере видеопиратства нелегальный рынок занимает 85% (в Москве-65%). В сфере полиграфии и книгоиздательства доля контрафактной продукции составляет 70 %. Как правило, это происходит за счет незаконного опечатывания тиражей или издания книг, переведенных без разрешения правообладателей. Кабельное телевидение на 90% использует программы, фильмы без всякой оплаты.

Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность, предусмотренную нормами гражданского, административного и уголовного права.

Немаловажную роль в защите авторских прав призваны сыграть административно-правовые нормы. Отдельный состав административного правонарушения в этой сфере появился в Кодексе РСФСР об административных правонарушениях лишь в 1995 г.-ст. 150 (« Продажа, сдача в прокат и иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм»).

КоАП РФ предусматривает административную ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат и иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм (ч. 1 ст. 7.12). Диспозиция ч. 1 ст. 7.12 сформулирована так, что охватывает практически все действия по незаконному использованию объектов авторского права. Обязательными условиями привлечения к административной ответственности здесь выступают два обстоятельства: связь нарушения с материальными носителями произведений (экземплярами) и преследование нарушителем целей извлечения дохода. В этой связи ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ не применяется, например, по кабелю, а также к нарушителям, не преследовавшим цель извлечения дохода.

Анализ статьи показывает, что административная ответственность наступает не только в случаях, когда речь идет о распространении и изготовлении контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, но и при введении потребителей в заблуждение. Ложная информация о происхождении материальных носителей произведений или фонограмм, а также ложные сведения о правообладателе в значительной степени затрудняют борьбу с интеллектуальный пиратством. Следует учитывать, что даже если на материальном носителе находится неохраняемое авторским правом произведение, но на буклете указаны ложные сведения об изготовителе или месте производства, то действия по распространению такой продукции является административным правонарушением. Указанная статья защищает как обладателей авторских прав, так и потребителей. Штраф, предусмотренный за подобные действия, для граждан составляет от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда, для должностных лиц-от 30 до 40 МРОТ, а для юридических лиц-от 300 до 400 МРОТ с конфискацией контрафактных произведений и фонограмм, материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административных правонарушения. См. : Комментарий к Кодексу РФ об административных правонарушениях \ Под ред. Ю.М. Козлова. М.2002.

Привлекательность административных санкций заключается в простоте и быстроте их реализации. Несмотря на это, на практике возникают определенные проблемы. В ряде случаев работники правоохранительных органов не могут самостоятельно выявить контрафактную продукцию, у них нет специальной подготовки. Кроме того, нет четкого взаимодействия с обществами, управляющими имущественными правами авторов и обладателей на коллективной основе. Наблюдается также психологическая неготовность правоохранительных работников и судей видеть правонарушителей в компьютерных, аудио -, видео и других пиратах, вроде бы ничем не отличающихся от законопослушных граждан. Контрафактные экземпляры произведений или фонограмм по решению суда подлежат обязательной конфискации и уничтожению, кроме случаев их передачи автору. Но зачастую судьи не пользуются этим правом и возвращают пиратскую продукцию правонарушителям, что, безусловно, является недопустимым. Контрафактные экземпляры снова возвращаются в незаконный торговый оборот. См.: Куркова Н. Административно - правовая защита авторских прав. \\ Российская юстиция. 2002. № 7. С. 29.

Нарушение авторских прав (ст. 7.12 КоАП РФ) сопровождается обычно рядом сопутствующих правонарушений. Без особых сложностей может применяться на практике ст. 14.5 КоАП РФ. Она предусматривает ответственность за продажу интеллектуального продукта без документов, содержащих сведения об изготовителе или продавце. На реализацию контрафактной продукции не могут быть законно выданы документы. Следовательно, при наличии накладных в пункте продажи на подобные изделия необходимо учитывать, что документы выданы ошибочно, либо получены обманным путем, либо являются поддельными.

Состав ст. 14.4 КоАП РФ предусматривает наступление ответственности в случае, если производится продажа товаров ненадлежащего качества или с нарушением санитарных правил. Следует обратить внимание на то, что продукция в большинстве своем имеет низкое качество и не соответствует требованиям стандартов, техническим условиям и образцам (эталонам) по качеству, комплектности и упаковке.

Нарушение авторских прав тесно связано с незаконным использованием чужого товарного знака (ст. 14.10 КоАП РФ). Собственно контрафактные изделия и их упаковка в большинстве случаев полностью копируют лицензионные экземпляры произведений, в том числе на них незаконно переносятся товарные знаки правообладателя. Присутствие таких знаков на контрафактной продукции причиняет материальный и моральный ущерб правообладателю, а также вводит в заблуждение потребителя.

При перемещении контрафактной продукции через таможенную границу помимо таможенного контроля, либо с сокрытием от него путем придания одним товаром вида других, либо с представлением поддельных документов и т. п. может применяться ст.16.1 КоАП РФ.