Правоотношения, складывающиеся в области правового регулирования распространения рекламы

Согласно п. 1 ст. 578 ГК объектами аренды могут быть земельные участки и другие обособленные природные объекты, имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и иные вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе использования (непотребляемые вещи) [18]. При этом законодательными актами могут быть предусмотрены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается.

Рекламное пространство для размещения рекламы предоставляется в соответствии с порядком, установленным положением № 1497.

Например, положением № 1497, определено, что местом размещения средства наружной рекламы может быть движимое (недвижимое) имущество, на котором размещается (предполагается к размещению) это средство, а также воздушное пространство, в котором размещается (предполагается к размещению) неприсоединяемое к движимому или недвижимому имуществу средство наружной рекламы. Следовательно, местом размещения наружной рекламы могут быть вертолеты, строительные краны и иные виды техники [11].

Таким образом, проанализировав п. 16, 47, 58 - 60, 62 указанного положения № 1497, регламентирующие порядок заключения договора на размещение (распространение) рекламы, определения платы за ее размещение (распространение), принимая во внимание отличительные черты, свойственные договору аренды, и то, что местом размещения рекламы могут быть различные объекты, мы приходим к выводу, что в случае предоставления рекламного пространства для размещения рекламы следует заключить именно договор возмездного оказания услуг, а не аренды [23, c. 23].

Согласно сложившейся классификации гражданско-правовых договоров договор возмездного оказания услуг является:

а) консенсуальным, т.е. вступает в силу с момента его заключения;

б) двусторонним, т.е. права и обязанности возникают у обеих сторон сделки;

в) возмездным, т.е. предусматривающим встречное удовлетворение исполнителя [24, c. 82].

В группе гражданско-правовых договоров, предусматривающих безвозвратный экономический обмен, договор возмездного оказания услуг может быть выделен благодаря наличию особого предмета договора - услуг. Выделение услуг в самостоятельный объект гражданских прав (ст.128 ГК) связано с проблемами в их правовой квалификации: ГК не содержит определения термина «услуги». Оно дается в п. 2 ст.30 общей части Налогового кодекса Республики Беларусь: услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности [25]. В данной формулировке следует выделить 2 классифицирующих признака услуги:

- это деятельность, а не результаты деятельности;

- конечный результат такой деятельности не имеет материально-овеществленной формы.

Предметом договора возмездного оказания услуг исходя из содержания п. 1 ст. 733 ГК является совершение исполнителем определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию заказчика [18]. Вид оказываемой услуги как предмет данного договора - это его существенное условие (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК, п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (далее - постановление Пленума № 16)) [26].

К договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде (статьи 656 - 682 ГК) и бытовом подряде (статьи 683 - 695 ГК), если они не противоречат гл. 39 ГК (ст. 737 ГК) [18]. К договору оказания рекламных услуг, кроме общих положений ГК применяются нормы специальных нормативных правовых актов. Для согласования сторонами условия о предмете договора в договоре следует указать, какие именно действия должен совершить исполнитель. Для этого необходимо определить в договоре вид услуг, при необходимости согласовать их объем. Иногда целесообразно согласовать и другие характеристики, например: место оказания услуг, объекты, на которые направлено оказание услуг, и др.

Достижение результата чаще всего не входит в предмет договора возмездного оказания услуг, поскольку исполнитель не может гарантировать материального (овеществленного) продукта (итога) своей деятельности. Другими словами, предметом договора становится именно оказание услуг, т.е. сам процесс, а не полученный в итоге результат. Тем не менее отсутствие материального результата услуги не означает, что нет документальных доказательств того, что услуги все-таки оказаны (например, аудиторское заключение, акты сдачи-приемки и др.). Поскольку значение имеют действия (деятельность) исполнителя, процесс их совершения, а достижения какого-либо заранее определенного результата, как правило, не требуется, это является главным отличием договора возмездного оказания услуг от договора подряда [23, с.24].

Сравним договор возмездного оказания услуг с наиболее схожим договором - договором подряда.

Как уже отмечалось выше, важнейшее их отличие в том, что подрядчик гарантирует заказчику достижение определенного результата (п.1 ст.656 ГК), тогда как исполнитель услуг обязуется предпринять определенные действия, несет ответственность за качество этих действий, но не отвечает за достижение результата.

В целом договор возмездного оказания услуг по сравнению с договором подряда отличается более «мягким» правовым регулированием и большей сбалансированностью интересов сторон.

В силу того, что к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде и бытовом подряде (статьи 656 - 695 ГК) (если они не противоречат гл. 39 ГК) (ст. 737 ГК), судебная практика по спорам, вытекающим из договора подряда в отношении предмета договора, может использоваться для отражения мнения судов относительно предмета договора возмездного оказания услуг [27, c. 233].

Порой недостаточно указать только на предмет договора. Важным моментом в договоре оказания рекламных услуг является определение конкретного места оказания услуги в случае, если стороны приняли такое решение. Тогда данное условие договора станет для сторон существенным (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК) [18].

Поскольку место оказания услуг по общему правилу не является существенным условием договора возмездного оказания услуг, его отсутствие не повлечет признания договора незаключенным. Однако, при заключении договора на размещение рекламы является ключевым, так как для заказчика принципиально место размещения средства рекламы [23, с.26].

Помимо договора на размещение рекламы, существует понятие договора на использование районной среды в рекламных целях. Обязательно одной из сторон такого договора является местный исполнительный и распорядительный орган (далее - райисполком) либо организация, которой решением исполкома делегированы полномочия на заключение такого рода договоров.

Если предметом договора на размещение рекламы является именно размещение макета рекламы, то предметом договора на использование районной среды в рекламных целях является размещение средства наружной рекламы [28].

Таким образом, по договору на оказание рекламных услуг одна сторона размещает рекламное объявление в согласованном месте, в согласованное время и согласованным способом, а другая сторона уплачивает ей вознаграждение.

Применительно к договору распространения рекламы его предмет:

1) непосредственно рекламное объявление. В случае если заключается договор исключительно на распространение рекламы, рекламное объявление предоставляет заказчик. Если заключается смешанный договор и на исполнителя возлагается обязанность изготовить и распространить рекламное объявление, то аудио-, видеоролик, макет рекламного объявления, флеш-анимация и т.д. до распространения обязательно должны быть согласованы с заказчиком;

2) способ распространения (щитовая реклама, реклама в печатных изданиях, средствах массовой информации, почтовая рассылка, на транспорте, организация рекламных игр и т.д.);

3) время, место, сроки, количество выходов рекламного объявления.

Таким образом, договор на размещение рекламы является основным видом договора, заключаемым в области рекламных услуг. Этот договор является одной из разновидностей договора оказания услуг. Помимо договора на размещение рекламы, существует понятие договора на использование районной среды в рекламных целях. Обязательно одной из сторон такого договора является местный исполнительный и распорядительный орган.

2.2 Стороны в договоре оказания рекламных услуг, их права и обязанности

Сторонами по договору на оказание рекламных услуг в рамках распространения рекламы являются рекламодатель и рекламораспространитель.

Согласно ст. 2 Закона о рекламе рекламораспространитель - организация или гражданин, осуществляющие размещение (распространение) рекламы путем предоставления и (или) использования необходимого имущества (в том числе технических средств радиовещания и телевидения), а также различных каналов связи, эфирного времени и иными способами; рекламодатель - организация или гражданин, деятельность или товары которых рекламируются либо которые определили объект рекламирования и (или) содержание рекламы [8].

Рекламодатели - это, как правило, производители, изготовители, продавцы товаров, исполнители услуг, работ, государственные органы (при размещении социальной рекламы), то есть те субъекты, в интересах которых непосредственно распространяется реклама.

Рекламораспространителями могут являться юридические лица, на которых возложены функции редакций средств массовой информации, владельцы транспортных средств, зданий, сооружений, владельцы интернет-сайтов и т.п. [29].

Права и обязанности рекламодателей и рекламораспространителей в договоре оказания рекламных услуг не отличаются существенно от прав и обязанностей сторон по договору возмездного оказания услуг, однако имеют определенную специфику в виду специфичности предмета договора.

Анализируя договор на размещение рекламы, заключаемый ОАО «Гомельоблреклама» с контрагентами (далее - бланк договора), можно выделить следующие обязанности рекламодателя:

- предоставить Рекламораспространителю готовый рекламный продукт для размещения на средствах наружной рекламы не позднее 3 (трех) рабочих дней до начала каждой новой рекламной кампании;

- предоставить Рекламораспространителю рекламный сюжет, согласованный с уполномоченным на это государственным органом не менее чем за 3(три) дня до начала рекламной кампании;

- плакаты на виниловой основе (баннеры) и на самоклеящейся плёнке предоставляются в количестве одной штуки на один рекламный носитель (без учёта ремонтного комплекта). Количество бумажных рекламных плакатов для проведения рекламной кампании Рекламодателя определяется следующим образом: количество сторон в соответствии со спецификациями, умноженное на коэффициент 1,4 (т.е. + 40 % от общего количества сторон на ремонтный комплект на один месяц на весь срок рекламной кампании до момента ротации рекламы);

- в случае замены рекламного изображения новое изображение предоставить Рекламораспространителю для ознакомления за 3 (три) дня до размещения на средствах наружной рекламы;

- подписать акт приемки-сдачи выполненных работ и вернуть его Рекламораспространителю в течение 2 (двух) рабочих дней с момента предоставления его Рекламодателю, либо в те же сроки дать обоснованный отказ от его подписания;

- производить оплату за размещение рекламы на средствах наружной рекламы в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Среди обязанностей рекламораспространителя:

- предоставить Рекламодателю место размещения средства наружной рекламы в соответствии с настоящим договором и в сроки, определенные спецификациями к настоящему договору;

- предоставить Рекламодателю фотоотчет о размещении рекламы на средствах наружной рекламы Рекламораспространителя в электронном виде, не позднее 15 (пятнадцати) рабочих дней, с момента начала каждой новой рекламной кампании Рекламодателя.

- поддерживать средство наружной рекламы на протяжении всего периода размещения рекламы Рекламодателя в состоянии, соответствующем требованиям нормативно-технической документации, а также в надлежащем эстетическом состоянии;

- осуществить монтаж рекламного продукта, принадлежащего Рекламодателю в срок до 5 (пяти) дней с момента предоставления его Рекламораспространителю. Демонтаж рекламного продукта по окончанию каждой рекламной кампании Рекламодателя производится в том же порядке с точным соблюдением периода размещения рекламы, указанного в каждой спецификации;

- принять или отклонить материалы, предоставленные Рекламодателем. В случае отклонения обосновать отказ в течение 2 (двух) рабочих дней;

- принимать оплату за размещение рекламы на средствах наружной рекламы в установленном настоящим договором порядке.

Следует отметить, что бланк договора не содержит пунктов о правах рекламодателя и рекламораспространителя, что является не совсем обоснованным.

Все-таки следовало бы в договоре предусмотреть как права рекламодателя, так и права рекламораспространителя.

В качестве прав рекламодателя можно предусмотреть, например, следующие:

- право на смену сюжета, рекламной информации в период течения срока размещения рекламы;

- право контроля за размещением рекламной информации, за эстетическим или техническим состоянием средства рекламы в период размещения на средстве рекламной информации рекламодателя.

В качестве прав рекламораспространителя можно предусмотреть, например, следующие:

- право на отказ от размещения рекламной информации рекламодателя, в случае если рекламодатель допустил просрочку по оплате оказанных услуг, либо не оплатил предыдущий период размещения рекламы;

- право приостановить размещение рекламных материалов рекламодателя, если они утратили эстетический вид, до замены на новые рекламные материалы.

Таким образом, сторонами договора на оказание услуг на размещение рекламы являются рекламодатель и рекламораспространитель. Права и обязанности рекламодателя и рекламорапространитель в целом стандартные для договора оказания рекламных услуг, однако, с учетом специфики предмета договора.

Глава 3. Динамика договорных отношений при оказании рекламных услуг

3.1 Заключение, прекращение и расторжение договора оказания рекламных услуг

Предшествует заключению договора на оказание услуг по размещению наружной рекламы получение разрешения на размещение средства наружной рекламы.

Для получения разрешения на размещение средства наружной рекламы рекламораспространитель представляет в соответствующий местный исполнительный и распорядительный орган заявление по форме согласно приложению 1 к положению № 1497. К заявлению прилагаются документы, указанные в подп. 9.11.1 п. 9.11 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 № 156 «Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14 февраля 2009 г. № 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» [30].

Местный исполнительный и распорядительный орган после получения необходимых документов в течение 10 рабочих дней со дня получения заявления:

- предоставляет в качестве собственника рекламораспространителю право на размещение средства наружной рекламы на объекте коммунальной собственности в установленной им форме или выдает рекламораспространителю письменный мотивированный отказ в предоставлении такого права;

- оформляет паспорт средства наружной рекламы в двух экземплярах;

- обеспечивает согласование паспорта средства наружной рекламы в органе управления архитектурной, градостроительной и строительной деятельностью местного исполнительного и распорядительного органа;

- в предусмотренных законодательством случаях направляет паспорт средства наружной рекламы на согласование в Министерство культуры Республики Беларусь либо соответствующее подразделение Государственной автомобильной инспекции Министерства внутренних дел Республики Беларусь [31].

Согласно п. 10 положения № 1497 в случае, если размещение средства наружной рекламы требует разрытия грунта или выполнения иных земляных работ (например, установки щита, пилона, электронного табло), местный исполнительный и распорядительный орган осуществляет разработку проекта привязки средства наружной рекламы к участку местности либо выдает соответствующее задание рекламораспространителю, обеспечивая предоставление рекламораспространителю необходимой документации для выполнения задания (выкопировки из топогеосъемки участка местности с нанесением фактического местоположения инженерных сетей). За процедуру согласования взимается плата [11].

При выборе места размещения средства наружной рекламы необходимо руководствоваться главой 5 СТБ 1581-2008, которая устанавливает требования к местам размещения средств наружной рекламы. Так, нельзя размещать средства наружной рекламы на одной опоре и (или) в створе с дорожными знаками и светофорами, на дорожных ограждениях и направляющих устройствах и т.п. [32].

Согласно п. 13 положения № 1497 Министерство культуры Республики Беларусь, соответствующее подразделение Государственной автомобильной инспекции Министерства внутренних дел Республики Беларусь, орган управления архитектурной, градостроительной и строительной деятельностью местного исполнительного и распорядительного органа согласовывают паспорт средства наружной рекламы в течение 5 рабочих дней со дня его получения или выдают рекламораспространителю письменный мотивированный отказ в таком согласовании [11].

В случае положительного решения в соответствующую графу паспорта средства наружной рекламы вносится запись «СОГЛАСОВАНО», указывается дата согласования, уполномоченное должностное лицо ставит подпись, заверенную печатью органа, осуществляющего согласование, либо проставляется штамп, содержащий слово «СОГЛАСОВАНО», дату согласования и подпись уполномоченного должностного лица.

Местный исполнительный и распорядительный орган, собственник (уполномоченное лицо) и рекламораспространитель в течение 5 рабочих дней со дня последнего согласования (возврата рекламораспространителем согласованного паспорта средства наружной рекламы в местный исполнительный и распорядительный орган) либо представления рекламораспространителем в местный исполнительный и распорядительный орган согласованной и утвержденной проектной документации, если рекламораспространителю выдано задание на разработку, согласование и утверждение такой документации, заключают договор на размещение (распространение) наружной рекламы. В соответствии с договором собственник (уполномоченное лицо) оказывает рекламораспространителю содействие в размещении (распространении) наружной рекламы, а местный исполнительный и распорядительный орган предоставляет рекламораспространителю право на использование городской среды (среды населенного пункта или иных территорий) в рекламных целях [31].

Разрешение выдается местным исполнительным и распорядительным органом путем утверждения паспорта средства наружной рекламы. Паспорт средства наружной рекламы утверждается в течение трех рабочих дней со дня заключения договора путем нанесения на него грифа «УТВЕРЖДЕНО», содержащего дату утверждения и подпись уполномоченного должностного лица с указанием его фамилии и инициалов, заверенную печатью местного исполнительного и распорядительного органа или его уполномоченного структурного подразделения, и указания срока действия разрешения (п. 17 положения № 1497).

Случаи, в которых в утверждении паспорта средства наружной рекламы и выдаче разрешения может быть отказано, приведены в п. 18 положения № 1497.

Согласно п. 59 положения № 1497 плата за размещение (распространение) наружной рекламы определяется и взимается в соответствии с договором с момента ее фактического размещения:

- собственником (уполномоченным лицом) - за содействие в размещении (распространении) наружной рекламы;

- местным исполнительным и распорядительным органом - за предоставление права на использование городской среды (среды населенного пункта или иных территорий) в рекламных целях [11].

Плата, ежемесячно взимаемая местным исполнительным и распорядительным органом, если иное не установлено договором, зачисляется в бюджет соответствующей административно-территориальной единицы [33].

Размер платы устанавливается местным исполнительным и распорядительным органом.

Так, например, решением Гомельского городского исполнительного комитета от 08 ноября 2015 г. № 1076 «О размещении средств наружной рекламы на территории города Гомеля» предусмотрено, что плата за размещение средства наружной рекламы на территории г. Гомеля рассчитывается по следующей формуле:

П = БС x S x Т x К,

где БС - базовая ставка;

S - площадь рекламного поля;

Т - срок размещения (распространения) средства наружной рекламы;

К - понижающий коэффициент (понижающие коэффициенты), подлежащий применению [34].

После получения всех необходимых согласований, установки средства наружной рекламы, рекламораспространители могут заключать договор на оказание рекламных услуг с рекламодателями.

Рекламораспространитель обязан требовать у рекламодателя при заключении договора на размещение рекламы:

- копию свидетельства о государственной регистрации или устава (учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) со штампом, свидетельствующим о проведении государственной регистрации, с предъявлением оригинала соответствующего документа или его нотариально удостоверенной копии;

- копию документа, подтверждающего регистрацию иностранного или международного юридического лица (организации, не являющейся юридическим лицом) - легализованную выписку из торгового регистра страны его учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения, если рекламодателем является иностранное или международное юридическое лицо (организация, не являющаяся юридическим лицом);

- копию лицензии с предъявлением ее оригинала, если в рекламе содержится информация о лицензируемом виде деятельности;

- копию документа, подтверждающего получение разрешения/ согласования, с предъявлением его оригинала, если для размещения (распространения) рекламы Законом о рекламе или иным законодательством предусмотрено получение разрешения/согласования соответствующего государственного органа [8].

Обязанности по истребованию рекламопроизводителем и рекламораспространителем иных документов у рекламодателя Закон о рекламе не содержит.

Из вышеуказанного вытекает обязанность рекламодателя предоставить рекламопроизводителю и рекламораспространителю перечисленные документы.

Условие о предоставлении материалов и оборудования, в частности, определяет:

- какие материалы и оборудование необходимы для оказания услуги;

- которая из сторон предоставляет материалы и оборудование;

- на каких условиях и в каком порядке предоставляются материалы и оборудование.

Согласование данного условия в интересах обеих сторон. Так, например, если материалы и оборудование предоставляет исполнитель, то заказчику может быть важно использование только определенных материалов и оборудования для достижения качества оказываемой услуги. В случае если материалы и оборудование предоставляет заказчик, то для исполнителя может иметь значение согласование права исполнителя на получаемые материалы и оборудование (например, исполнитель получает материалы, оборудование во временное владение и пользование) и прочие сопутствующие условия [33].

Так же в договоре обязательно подлежат согласованию условия о сроках рекламной кампании, месте размещения.

Таким образом, предшествует заключению договора на размещение рекламы получение разрешений на размещение средства рекламы, получение согласований в отношении макета рекламы. При заключении договора важно подробно согласовать такие условия договора как место оказания услуг, срок оказания услуг, стоимость услуг, порядок прекращения оказания услуг.

Условия прекращения и расторжения договора оказания рекламных услуг такие же, как и для обычного договора возмездного оказания услуг.

Договор оказания рекламных услуг может быть расторгнут:

- по соглашению сторон;

- по требованию одной из сторон на основании решения суда;

- по заявлению одной из сторон во внесудебном порядке (односторонний отказ от исполнения договора) в случаях, предусмотренных законодательством или договором [35, c. 112].

Сторонам рекомендуется согласовать в договоре следующие положения, касающиеся его расторжения:

- порядок расторжения договора по соглашению сторон;

- основания расторжения договора в судебном порядке;

- основания для одностороннего отказа от исполнения договора;

- порядок одностороннего отказа от исполнения договора;

- момент расторжения договора.

Договор может быть прекращен по соглашению сторон в соответствии с п. 1 ст. 420 ГК [18].

Прекращение договора возмездного оказания услуг по соглашению сторон не вызывает каких-либо трудностей: стороны подписали соглашение о прекращении договора, следовательно, договор является прекращенным. При этом не имеет значения, какими причинами руководствовались стороны договора.

Прекращение договора по взаимному согласию сторон, как правило, облекается в форму (п. 2 ст. 404 ГК):

1) единого документа, подписанного сторонами, в виде, например, дополнительного соглашения или протокола к договору.

2) писем, телеграмм и т.п. (здесь необходим именно обмен документами, подписанными сторонами).

Также рекомендуется в договоре предусмотреть, что сторона, заинтересованная в прекращении договора, должна направить другой стороне соответствующее предложение с приложением проекта дополнительного соглашения, а также в целях экономии времени предусмотреть срок подписания последнего или направления отказа от его подписания [36].

Стороны могут согласовать условие как об отказе от претензий друг к другу в связи с исполнением договора, так и о возвращении исполненного по договору (п. 4 ст. 423 ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 423 ГК в договоре или соглашении стороны могут установить, что договор считается прекращенным не с момента подписания соглашения об этом, а с указанной в таком соглашении даты или при наступлении события, определенного этим соглашением [18]. Такое условие может быть удобным, если стороны решили прекратить договор в будущем, но с определенного момента.

Если сторонами договора возмездного оказания услуг не достигнуто соглашение о его изменении или расторжении, то договор может быть соответственно изменен или расторгнут по требованию одной из сторон договора на основании решения суда, но только (п. 2 ст. 420 ГК):

1) при существенном нарушении договора другой стороной (подп. 1 ч. 1 п. 2 ст. 420 ГК). При этом существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

2) в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором (подп. 2 ч. 1 п. 2 ст. 420 ГК), в том числе и при существенном изменении обстоятельств (п. 2 ст. 421 ГК) [18].

В договоре можно согласовать виды нарушений, при которых стороны будут вправе расторгнуть договор на основании п. 2 ст. 420 ГК. Так, стороны могут согласовать в договоре виды нарушений, которые они считают существенными (п. 3 ст. 391 ГК). Потерпевшей стороне в таком случае достаточно будет доказать факт нарушения как основание для расторжения договора согласно подп. 1 ч. 1 п. 2 ст. 420 ГК [18]. При этом доказывать существенность такого нарушения не требуется.

Кроме того, стороны могут определить случаи, при которых они вправе расторгнуть договор и при отсутствии нарушений его условий. Следует учитывать, что такие случаи могут быть предусмотрены законодательством [37, c. 538].

Договор может быть расторгнут путем отказа одной из сторон от его исполнения, если такое право предусмотрено договором или законодательством (п. 3 ст. 420, ст. 291 ГК). В отношении договора возмездного оказания услуг такое право предусмотрено ст. 736 ГК как для заказчика, так и для исполнителя.

Законодательством предусмотрено право заказчика на немотивированный односторонний отказ от исполнения договора при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов (п. 1 ст. 736 ГК). Данное положение отличается от отказа от договора со стороны исполнителя, который в силу п. 2 ст. 736 ГК обязан полностью возместить убытки заказчику.

Заказчик может реализовать право на отказ от исполнения договора, предусмотренное п. 1 ст. 736 ГК при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.

Законом предусмотрено право исполнителя на немотивированный односторонний отказ от исполнения договора при условии полного возмещения заказчику убытков (п. 2 ст. 736 ГК) [18].

Таким образом, договор оказания рекламных услуг может быть прекращен по инициативе одной из сторон, по требованию одной из сторон, расторгнут в судебном порядке.

3.2 Ответственность сторон

Общая схема распределения ответственности сторон в договоре возмездного оказания рекламных услуг при невозможности исполнения выглядит следующим образом:

а) если виноват заказчик, услуги оплачиваются в полном объеме;

б) если виноват исполнитель, услуги не оплачиваются плюс исполнитель обязан возместить заказчику понесенные убытки (ст. 364 ГК), включая и моральный ущерб, если заказчик является потребителем. Если законодательством или договором предусмотрена неустойка, то и она может быть взыскана. Если заказчик осуществил предоплату, то авансированная сумма возвращается с начислением процентов согласно ст. 366 ГК;

в) если невозможность исполнения возникла по причинам, за которые ни одна из сторон не отвечает, исполнителю возмещаются лишь фактически понесенные им расходы (т.е. только реальный ущерб в соответствующей части без учета упущенной выгоды). Таким образом, риск, связанный со случайной невозможностью исполнения, лежит, по общему правилу, на заказчике [38, c. 495].

Следует обратить внимание на дифференциацию ответственности сторон по правилам ст.735 и ст.736 ГК [18]. В ст. 735 ГК речь идет о невозможности исполнения договора, возникшей либо после наступления срока его исполнения, либо в случае, когда невозможность исполнения становится очевидной до наступления такого срока. Отказываться от исполнения обязательства можно только до наступления срока исполнения, определенного в договоре.

В зависимости от этого различаются последствия для заказчика: если он отказывается от исполнения договора до наступления срока исполнения, то исполнителю возмещаются лишь понесенные им расходы (п.1 ст.736 ГК), если же невозможность исполнения возникает после наступления установленного срока, заказчик обязан возместить исполнителю как реальный ущерб, так и упущенную выгоду, входящую в стоимость услуг (т.е. потенциальный доход исполнителя) (п.2 ст.735 ГК).

Что касается исполнителя, то его ответственность в обоих случаях полная [38, c. 496].

Как правило во всех договорах оказания рекламных услуг предусмотрена пеня для рекламодателя за несвоевременную оплату услуг по договору. Как правило, размер пени устанавливается в размере 0,15 % от суммы задолженности за каждый день просрочки исполнения обязательства. Хотелось бы отметить, что размер пени в договоре, в принципе, можно предусмотреть любой. Однако, действующим ГК предусмотрена возможность уменьшения размера пени ввиду ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства. Так, ст. 314 ГК гласит: «Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку» [18].

Помимо взыскания пени, в качестве ответственности за неисполнение обязательства по оплате оказанных услуг, часто в договоре предусматривают возможность прекращения договора по инициативе рекламораcпространителя, если, например, рекламодатель просрочил оплату оказанных услуг более, чем на два месяца.

Помимо пени, в соответствии со ст. 366 ГК за просрочку оплаты оказанных услуг начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Национального банка на день вынесения решения [18].

Рассмотрим несколько примеров из практики.

1. Экономический суд Гродненской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску частного унитарного предприятия по оказанию услуг «П» к частному унитарному предприятию по оказанию услуг «А» о взыскании 22928433 руб., установил: иск заявлен о взыскании с ответчика 22198617 руб. основного долга, 729816 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.06.2015 по 14.09.2015, а всего - 22928433 руб. Истец просит отнести расходы на оплату госпошлины и юридических услуг на ответчика.

В обоснование исковых требований истец сослался на нарушение ответчиком условий договора б/н от 10.01.2015, выразившееся в неисполнении обязательств по возмещению стоимости рекламы, ст. 10, 11, 288, 290, 291, 310, 366, 735 ГК Республики Беларусь, условия договора.

Ответчик в отзыве иск с учетом дополнения к нему требования истца оспорил, ссылаясь на то, что стороны согласовали размещение рекламы на республиканских каналах, эфирные справки подтверждают расходы истца не только по рекламе концертного тура группы «Х», но и по рекламе концерта оркестра, признает задолженность по уплате суммы основного долга в размере 3383890 руб.

В ходе судебного разбирательства от истца поступило ходатайство об изменении размера исковых требований, в котором он просит взыскать с ответчика 19885448 руб. основного долга, 1068025 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.06.2015 по 14.09.2015, а всего - 20953473 руб.; а также отнести расходы на оплату госпошлины и юридических услуг на ответчика.

В силу ст. 63 Хозяйственного процессуального кодекса (далее ХПК) Республики Беларусь данное ходатайство истца принято судом к рассмотрению.

Таким образом, истец просит взыскать с ответчика 19885448 руб. основного долга, 1068025 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.06.2015 по 14.09.2015, а всего - 20953473 руб. Просит отнести расходы на оплату госпошлины и юридических услуг на ответчика.

Истец поддерживает исковые требования по мотивам, изложенным в исковом заявлении и в возражениях на отзыв ответчика.

Ответчик требования истца не признал по мотивам, изложенным в отзыве на исковое заявление и дополнениях к нему.

В силу ст. 177 ХПК Республики Беларусь с учетом ходатайства истца суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя истца по имеющимся материалам дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 27.12.2015 по 28.12.2015.

Выслушав пояснения представителей сторон, исследовав доказательства по делу, суд установил следующее.

В соответствии с договором б/н от 10.01.2015 частное унитарное предприятие по оказанию услуг «А» (заказчик) пригласило и провело концерты группы «Х», а частное унитарное предприятие по оказанию услуг «П» (исполнитель) направило для этой цели артистов и организовало общую рекламу тура на ТВ-каналах (регион вещания - территория Республики Беларусь).

Согласно п. 10 договора заказчик возмещает исполнителю 40% стоимости произведенной рекламы после проведения мероприятия на основании представленных исполнителем документов о фактически понесенных расходах.

Между сторонами договора подписан акт сдачи-приемки услуг от 06.06.2015, в соответствии с которым заказчик обязан возместить исполнителю 40% стоимости произведенной ТВ-рекламы, что составляет 21198617 руб. Работы выполнены в полном объеме в соответствии с п. 10 договора б/н от 10.01.2015 и в срок, качество работ соответствует указанным в договоре требованиям, недостатки в результате работ не выявлены, заказчик к качеству и объему оказанных услуг претензий не имеет. Указанная сумма подлежит перечислению на расчетный счет исполнителя в течение 2 банковских дней после подписания акта.

Неоплата оказанных услуг на сумму 19885448 руб. послужила основанием для заявленных требований.

В соответствии со ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 733 ГК по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Размещение истцом рекламы концертного тура группы «Х» подтверждается эфирными справками, актом сдачи-приемки услуг и другими материалами.

Однако ответчик своих обязательств по оплате оказанных услуг не исполнил.

Доводы ответчика о необоснованности предъявленного иска судом не могут быть приняты во внимание, так как акт выполненных работ, к которому прилагались эфирные справки, был принят и подписан ответчиком 06.06.2015 г., без претензий к качеству и объему оказанных услуг; в счет погашения задолженности за организацию рекламы по договору от 10.01.2015 г. ответчиком были перечислены денежные средства, то есть своими последующими действиями он одобрил условия договора и фактически оказанные услуги и последствия их оказания.

Доказательств утраты интереса к оказанным услугам, а также отказа от принятия исполнения оказанных услуг до предъявления истцом иска в суд частным унитарным предприятием по оказанию услуг «А» в нарушение ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь не представлено.

Согласно ст. 401 ГК при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, предшествующие договору переговоры и переписка, практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон, последующее поведение сторон.

Толкование условий договора б/н от 10.01.2015 в совокупности с действиями сторон по исполнению условий договора позволяют сделать вывод о том, что ответчик обязан возместить истцу 40% стоимости фактически произведенной рекламы тура группы «Х».

При таких обстоятельствах требования истца о взыскании с ответчика 19885448 руб. основного долга являются законными и обоснованными.

Статьей 366 ГК предусмотрено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Национального банка на день вынесения решения.

За просрочку оплаты истец обоснованно начислил ответчику 1068025 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период просрочки с 11.06.2015 г. по 14.09.2015 г.

Возражения ответчика не могут быть приняты во внимание, поскольку сумма заявленных исковых требований подтверждается вышеуказанными актом приемки, эфирными справками и другими документами, имеющимися в деле.

В связи с изложенным требования истца подлежат удовлетворению в сумме 19885448 руб. основного долга, 1068025 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 11.06.2015 по 14.09.2015, а всего - 20953473 руб.

В соответствии со ст. 133 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь расходы по госпошлине в сумме 1030863 руб. следует возложить на ответчика.

Расходы на оплату юридических услуг в сумме 800000 руб. вызваны объективной необходимостью по защите нарушенного права истца и связаны с рассмотрением дела в суде, находятся в разумных пределах с учетом характера спора и степенью сложности дела, поэтому признаны судом необходимыми и согласно ст. 126, 133 ХПК Республики Беларусь подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь ст. 190, 192, 193, 194, 201, 207, 133 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, суд решил: взыскать с частного унитарного предприятия по оказанию услуг «А» в пользу частного унитарного предприятия по оказанию услуг «П» 19885448 руб. основного долга, 1068025 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, а всего - 20953473 руб., 1030863 руб. расходов по госпошлине и 800000 руб. расходов на оплату юридических услуг.

Взыскать с частного унитарного предприятия по оказанию услуг «А» в доход республиканского бюджета 16910 руб. госпошлины.

После вступления решения в законную силу выдать приказы.

Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию суда в течение пятнадцати дней после его принятия.

До обращения с жалобой в вышестоящую инстанцию обязательно прохождение апелляционной инстанции [39].

2. Экономический суд Гомельской области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску открытого акционерного общества «Н» к коммунальному сельскохозяйственному унитарному предприятию «В» о взыскании 4052747 рублей, установил: истец просит взыскать с ответчика 4052747 рублей, составляющих сумму 2736000 рублей основного долга за выполненные работы по договору от 26.01.2015 г., 964440 рублей пеней и 352307 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 01.02.16г.

Истец представил ходатайство, согласно которому исковые требования поддержал и просит суд рассмотреть дело без участия его представителя. Суд принимает заявленное ходатайство.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания ответчик извещен.

Ответчик отзыв на иск не представил, требования истца не оспорил.

Судом рассмотрен вопрос о возможности рассмотрения дела в отсутствие представителя ответчика.

Рассмотрев материалы дела, суд установил: во исполнение договора от 26.01.15 г. истец 28.02.2015 г. опубликовал в газете «Н» рекламно-информационный материал.

Ответчик по акту приема-сдачи принял выполненную работу - рекламно-информационный материал площадью 1000 кв. см на сумму 2736000 рублей.

Согласно пункту 3.1 указанного выше договора стороны определили, что оплата рекламно-информационного материала производится не позднее 7 банковских дней со дня его опубликования.

В соответствии со ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 656 ГК по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы).

Ответчик не представил суду доказательства оплаты суммы долга 2736000 рублей, иск не оспорил, в связи с чем требование истца о взыскании с ответчика 2736000 рублей основного долга признается судом обоснованным и подлежит удовлетворению.

Обоснованно начисленными являются 964440 рублей пеней в размере 0,15% за период просрочки платежа по состоянию на 01.02.16 г., как это предусмотрено п. 4.2 указанного выше договора, согласно расчету истца.

В пользу истца подлежит также взысканию 352307 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 366 ГК по состоянию на 01.02.16 г., согласно расчету истца, не оспоренного ответчиком.

Таким образом, иск подлежит удовлетворению в полной сумме заявленных требований.

В соответствии со ст. 133 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь с ответчика в пользу истца подлежат взысканию 525000 рублей в возмещение расходов по госпошлине.

Руководствуясь ст. 290, 366, 656 ГК, ст. 133, 190, 192, 193, 194, 201 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь, решил: взыскать с коммунального сельскохозяйственного унитарного предприятия «В» в пользу открытого акционерного общества «Н» 2736000 рублей основного долга за выполненные работы, 964440 рублей пеней и 352307 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами, а всего 4052747 рублей, а также 525000 рублей в возмещение расходов по госпошлине. Выдать приказ. Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию Экономического суда Гомельской области в течение пятнадцати дней со дня его принятия [40].

Таким образом, в случае за нарушение условий договора стороны в соответствии с законодательством и (или) договором несут ответственность в виде:

- оплаты услуг в полном объеме, в случае если договор невозможно исполнить по вине заказчика;

- если в невозможности исполнения договора виноват исполнитель, то исполнитель возмещает заказчику понесенные убытки;

- если невозможность исполнения возникла по причинам, за которые ни одна из сторон не отвечает, исполнителю возмещаются лишь фактически понесенные им расходы;

- пени;

- процентов за пользование чужими денежными средствами;

- прекращения договорных отношений.

Глава 4. Судебная практика за нарушение законодательства о рекламе

В соответствии со ст. 31 Закона о рекламе за нарушение законодательства о рекламе организации и граждане несут ответственность, предусмотренную законодательными актами [8].

Ответственность за нарушение законодательства о рекламе можно разделить на два вида:

- административную;

- уголовную.

Кроме того, лица, права и интересы которых нарушены в результате производства и (или) размещения (распространения) ненадлежащей рекламы, вправе в установленном законодательством порядке обратиться в суд с исками, в том числе с исками о материальном возмещении морального вреда [41].

Рассмотрим последовательно каждый из указанных видов ответственности.

2. Административная ответственность.

Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе установлена ст. 12.15 и 12.26 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее КоАП) [42].

Несмотря на значительные размеры штрафа, нарушения законодательства о рекламе допускаются субъектами хозяйствования довольно часто.

Необходимо отметить, что к нарушениям законодательства о рекламе относятся не только правонарушения, связанные с нарушением рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем или должностным лицом государственного органа законодательства о рекламе, в том числе с размещением (распространением) рекламораспространителем на территории Республики Беларусь рекламы, подлежащей согласованию с уполномоченным государственным органом, без такого согласования или рекламы продукции, товаров (работ, услуг), производимых на этой территории, изготовленной с привлечением иностранных или международных юридических лиц (организаций, не являющихся юридическими лицами), иностранных граждан или лиц без гражданства, кроме случаев, когда законодательными актами разрешено такое изготовление (ч. 1 ст. 12.15 КоАП), но и проведение с нарушением законодательства и правил проведения рекламных игр (ч. 2 ст. 12.15 КоАП) [42].

Общие требования к рекламе, размещаемой (распространяемой) на территории Республики Беларусь, установлены ст. 10 Закона о рекламе. В частности, реклама на территории Республики Беларусь размещается (распространяется) на белорусском и (или) русском языках, допускается использование наряду с белорусским и (или) русским языками иностранного языка при условии идентичности по содержанию и техническому оформлению текста на иностранном языке тексту на белорусском и (или) русском языках. При этом реклама не должна содержать указание на лечебные свойства объекта рекламирования, за исключением рекламы лекарственных средств, методов оказания медицинской помощи, работ и (или) услуг, составляющих медицинскую деятельность, изделий медицинского назначения и медицинской техники. Реклама не должна содержать информацию, которую в соответствии с законами, актами Президента Республики Беларусь или действующими для Республики Беларусь международными договорами не допускается использовать в рекламе [8].

Рассмотрим типичные нарушения законодательства о рекламе на примерах.

Пример 1.

Министерством торговли Республики Беларусь установлены многочисленные нарушения ИП «Я» требований Закона о рекламе при размещении рекламы в средствах массовой информации (СМИ) и на интернет-сайтах.

Так, на сайтах реклама размещалась на иностранном языке без перевода на русский или белорусский язык. Реклама товара медицинского назначения - гелевого фиксатора «Валгус ПРО» не была согласована с Министерством здравоохранения Республики Беларусь.

В целях прекращения нарушений законодательства о рекламе ИП «Я» вынесено предписание об устранении выявленных нарушений, а также ведется работа по привлечению его к административной ответственности по ч. 1 ст. 12.15 КоАП [41].

Пример 2.

Комитетом государственного контроля Республики Беларусь, Министерством торговли Республики Беларусь, другими контрольными (надзорными) органами за последние годы неоднократно выявлялись факты рекламы и реализации субъектами предпринимательской деятельности на выставках, через белорусские СМИ, национальный сегмент сети Интернет, листовки различных «чудодейственных» средств.

Как правило, предлагаются обычные продукты питания и косметические средства, сопровождающиеся информацией об излечении болезней либо отзывами граждан, якобы излечившихся от недугов после применения данных средств.

Распространение такой рекламы является нарушением требования абз. 4 п. 8 ст. 10 Закона о рекламе, согласно которому реклама не должна содержать указание на лечебные свойства объекта рекламирования (за исключением рекламы лекарственных средств, методов оказания медицинской помощи, работ или услуг, составляющих медицинскую деятельность, изделий медицинского назначения и медицинской техники). Подобная реклама признается ненадлежащей и не допускается.