Контроль над нотариатом может быть прямым и косвенным, в зависимости от значения решения контролирующего органа для определения правовой судьбы нотариального акта, совершенного с нарушением закона. Контроль в отношении нотариальных актов осуществляется исключительно судом. Прямой судебный контроль имеет место при рассмотрении жалоб на нотариальные действия или отказ в их совершении. Косвенный судебный контроль в отношении нотариата имеет место при рассмотрении и разрешении гражданско-правовых споров, в основании которых лежит, в частности, и нотариальный акт.

В зависимости от значения решения контролирующего органа для соблюдения режима законности контроль над нотариатом может быть подразделен на предварительный, текущий и последующий. Предварительный контроль связан с должностью нотариуса. Он имеет место в процессе наделения полномочиями нотариуса, когда органами юстиции совместно с нотариальными палатами осуществляется проверка соответствия претендента должности (стажировка, квалификационные экзамены и конкурс). Также предварительный контроль осуществляется при прекращении полномочий нотариуса судом, который проверяет соответствие закону намерения нотариальной палаты или органа юстиции отстранить нотариуса от должности. Текущий контроль осуществляется органами юстиции и нотариальными палатами за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей. Последующий контроль в отношении нотариата имеет место при решении вопросов о привлечении нотариусов к предусмотренным законом мерам ответственности за правонарушения, связанные с нотариальной деятельностью. Такой последующий контроль осуществляют органы прокуратуры, суда, органы юстиции и нотариальные палаты.

В зависимости от правовой природы органов, наделенных контрольными полномочиями, целесообразно выделение административного и судебного контроля над нотариатом. Такое подразделение позволяет определить пределы влияния на нотариат со стороны органов, наделенных властными полномочиями по управлению нотариатом, и выяснить основания судебного контроля в сфере организации и функционирования нотариата.

Одной из отличительных особенностей административного контроля как такового выступает обладание контролирующими органами особой административной властью в отношении подконтрольных субъектов. Применительно к нотариату об административном контроле можно говорить в том условном смысле, который определен осуществлением властных полномочий соответствующими органами при решении вопросов организации и функционирования нотариата, независимого по принципиальным положениям закона (ст. 5 Основ). По существу административный контроль в этом смысле выступает необходимой составной функции управления нотариатом. В соответствии с Основами управление государственным нотариатом осуществляется органами юстиции, не бюджетным - органами юстиции и нотариальными палатами (как самостоятельно, так и совместно). По своему содержанию управление нотариатом ограничивается вопросами, связанными с должностью нотариуса, и непосредственно не распространяется на нотариальную деятельность как таковую. Однако прекращение полномочий нотариуса возможно при нарушении последним законодательства. Поэтому предметом административного контроля выступает также и сама нотариальная деятельность, но лишь постольку, поскольку это связано с решением вопроса о допустимости дальнейшей работы лица в должности нотариуса.

Осуществление контроля за профессиональной деятельностью является необходимым элементом любой публично-правовой и частноправовой организации. Например, контроль осуществляется за деятельностью государственных служащих, служащих хозяйственных обществ и товариществ и т.д. Другое дело, что формы и организация такого контроля носят в каждой из организаций специфический характер, отражая характер и содержание соответствующей деятельности.

В законодательстве о нотариате предусмотрены различные формы контроля за деятельностью нотариусов можно выделить несколько таких " форм контроля во-первых, профессиональный контроль, во-вторых, контроль налоговых органов и органов, взимающих обязательные платежи в государственные внебюджетные фонды, в-третьих, судебный контроль, в-четвертых, контроль, осуществляемый органами прокуратуры и следствия.

Каждый из видов контроля имеет свою специфику, определяемую характером деятельности органа, осуществляющего контроль, стоящими перед ними задачами и осуществляемыми полномочиями. Так, задача профессионального контроля - помочь нотариусам в применении современного законодательства, обеспечить ориентацию на единую нотариальную практику в условиях отсутствия многих необходимых нормативных правовых актов.

Контроль, осуществляемый иными органами, носит большей частью эпизодический характер (за исключением налогового контроля) и связан с возникновением конкретного гражданского или уголовного дела, в котором ставится под сомнение правомерность действий нотариуса.

2.2 Контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей

Определенные разногласия в теории и на практике вызывает также вопрос о пределах контроля над профессиональной деятельностью нотариусов и органах, его осуществляющих. В соответствии со ст. 34 Основ контроль над исполнением профессиональных обязанностей государственных нотариусов осуществляют органы юстиции, а свободными нотариусами - нотариальные палаты. Исходя из буквального смысла закона, можно сделать вывод, что контроль над деятельностью нотариусов ограничен проверкой организации работы нотариусом и соблюдения им в своей деятельности правил делопроизводства ст. ст. 9, 28, 34 Основ. Как самостоятельные виды контроля определяется контроль по существу нотариальной функции и контроль за исполнением нотариусами своих профессиональных обязанностей в одном из комментариев к Основам законодательства о нотариате. Вряд ли такое подразделение можно признать бесспорным. Во всяком случае, закон не дает однозначного ответа на вопрос о содержании исполнения нотариусом профессиональных обязанностей. В ст. 34 Основ лишь определяется форма такого контроля. Это проверка организации работы нотариуса. Однако надлежащее исполнение профессиональных обязанностей не может быть сведено к организации работы. Об этом косвенно свидетельствует и закон: в ст. 16 Основ говорится об обязанности нотариуса хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с осуществлением его профессиональной деятельности, то есть сведения о совершенных нотариальных действиях. Иными словами, осуществление профессиональной деятельности нотариусом есть ничто иное, как совершение нотариальных действий. Контроль за исполнением нотариусом профессиональных обязанностей есть контроль за совершением нотариальных действий. Не случайно, в уже упоминавшемся министерском проекте закона о нотариате говорится о контроле за организацией и осуществлением нотариальной деятельности как едином принципе нотариата.

Таким образом, контроль над осуществлением нотариусом профессиональных обязанностей с неизбежностью включает в себя и контроль над совершением нотариальных действий. Понятно, что только суд, осуществляя контроль над нотариальной деятельностью, вправе определять правовую судьбу нотариальных актов. Органы административного контроля над нотариатом преследуют иные цели и обладают иной компетенцией. Но, обладая властью в решении вопросов, связанных с должностью нотариуса, они должны обладать правом истребования и изучения всех материалов, связанных с совершением конкретных нотариальных действий. Это объясняется тем, что правила, регулирующие нотариальную деятельность, устанавливающие порядок совершения нотариальных действий, имеют процедурный характер и в отрыве от материально-правовых норм, регулирующих существо нотариального действия, применяться не могут. Например, в соответствии с установленной процедурой, нотариус обязан проверить дееспособность обратившегося лица, полномочия представителя, а для этого нотариус должен применить соответствующие нормы материального права. Соблюдение процедуры обеспечивается надлежащим применением норм материального права. Поэтому, проверяя соблюдение процедуры (осуществление нотариусом профессиональных обязанностей), контролирующий орган с неизбежностью осуществляет и правовую оценку существа нотариального действия на предмет соответствии его материальному закону. Контроль над осуществлением нотариусами профессиональных обязанностей, из которого изъята проверка существа нотариальных действий, теряет свой смысл. Выявив нарушения законности в профессиональной деятельности конкретного нотариуса, контролирующие органы вправе властно предписывать нотариусу меры по устранению выявленных недостатков, когда речь идет только о формальных нарушениях закона, связанных, например, с организацией рабочего места нотариуса, и вправе обращаться в суд с заявлениями о прекращении полномочий нотариуса, если нотариус допустил систематические нарушения законодательства при совершении конкретных нотариальных действии.

Таким образом, административный контроль над нотариатом, связанный с назначением на должность нотариуса, находится в руках органов юстиции, а контроль в отношении нотариальной деятельности параллельно осуществляется как органами юстиции, так и нотариальными палатами, если речь идет о свободном нотариате. Цель контроля над законностью деятельности - обеспечение надлежащего уровня нотариальной помощи и своевременное отстранение от должности лиц, не соответствующих требованиям, предъявляемым законом к профессии нотариуса. Иными словами, административный контроль, связанный с управлением нотариатом и имеющий по существу организационный характер, с неизбежностью предполагает контроль над функционированием нотариата.

Профессиональный контроль имеет целью обеспечить проверку исполнения профессиональных обязанностей нотариусами. В практике возникал вопрос об объеме проведения такой проверки, а также о том, что понимается под профессиональными обязанностями, поскольку их круг достаточно широк более правильным является, подход, основанный на анализе целой совокупности норм Основ законодательства о нотариате, в частности ст. 28 и 34.

Согласно ст. 34 Основ законодательства о нотариате речь идет о проверке исполнения профессиональных обязанностей, при этом нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами. Кроме того, в соответствии со ст. 28 Основ законодательства о нотариате нотариальная палата может истребовать от нотариуса (лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса) представления сведений о совершенных нотариальных действиях, иных документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности, а в необходимых случаях - личных объяснений в нотариальной палате, в том числе и по вопросам соблюдения требований профессиональной этики При этом должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну совершения нотариальных действий.

Из указанных положений Основ законодательства о нотариате, следует, что проверка по своему содержанию включает контроль исполнения всех полномочий нотариуса, охватываемых его профессиональными обязанностями.

По-разному на практике трактуется вопрос о том, кто вправе проверять нотариуса. Один подход, основанный на сугубо профессиональном характере нотариальных палат, исходит из того что проверять нотариуса вправе только другие нотариусы в связи с необходимостью соблюдения нотариальной тайны. Другой подход заключается в том, что в проверках могут участвовать и должностные лица нотариальных палат, поскольку не случайно указание в ст. 28 Основ законодательства о нотариате о необходимости для указанных лиц хранить нотариальную тайну.

Можно предложить следующий механизм проведения проверок, соответствующий ст. 34 Основ законодательства о нотариате и учитывающий реальные возможности нотариальных палат по проведению проверок профессиональной деятельности Дело в том, что нотариальные палаты различны по количеству как членов (от 5-10 нотариусов до 600 с лишним), так и зон их действия понятно, что организация проверок профессиональной деятельности проще в крупной нотариальной палате с большим числом членов и находящейся на относительно компактной территории и более сложна в небольшой нотариальной палате в условиях, когда между нотариальными конторами существуют большие расстояния (на пример, можно сопоставить возможности нотариальных палат Москвы и Ханты-Мансийского автономного округа).

Поэтому целесообразнее проводить проверки выборочного характера, преимущественно за 1995-1996 гг., те после начала действия нового ГК и СК Проведение проверок следует поручать нотариусам со стажем работы более 5 лет. Проверка может охватывать не более одного месяца в каждом году, поскольку если правила нотариального производства соблюдались, например в июле 1995 г., то логично предположить, что в остальные месяцы этого же года наблюдалась такая же картина.

Проверка может включать заполнение специальной анкеты самим проверяемым, где он бы заполнил сам основные фактические данные о своей работе, о наличии удовлетворенных судом либо признанных им самим жалоб, исков, о фактических возможностях по сохранению архива, обеспечению нотариальной тайны и иных главных составляющих его работы.

Проверка заключается в установлении наличия всех необходимых документов в архиве в соответствии с правилами нотариального производства, сложившимся толкованием законодательства, наличия необходимой номенклатуры дел наличия помещения, обеспечивающего соблюдение правил нотариального производства и сохранение нотариальной тайны Проверка не может оценивать правильность совершения соответствующего нотариального действия с точки зрения применения законодательства когда оно допускает его различное толкование

Результатом проверки должен быть акт подписываемый проверяемым и нотариусом осуществляющим проверку с приложением протокола разногласий, при наличии которого спорные вопросы рассматриваются правлением нотариальной палаты.

2.3 Налоговый контроль

Налоговый контроль проводится по правилам и процедурам установленным Налоговым кодексом. В соответствии со статьей 87 Налогового кодекса налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов. Налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика плательщика сбора и налогового агента, непосредственно предшествовавшие году проведения проверки.

Если при проведении камеральных и выездных налоговых проверок у налоговых органов возникает необходимость получения информации о деятельности налогоплательщика (плательщика сбора), связанной с иными лицами, налоговым органом могут быть истребованы у этих лиц документы, относящиеся к деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора) (встречная проверка).

Запрещается проведение налоговыми органами повторных выездных налоговых проверок по одним и тем же налогам, подлежащим уплате или уплаченным налогоплательщиком (плательщиком сбора) за уже проверенный налоговый период, за исключением случаев, когда такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией организации-налогоплательщика (плательщика сбора - организации) или вышестоящим налоговым органом в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку.

Повторная выездная налоговая проверка в порядке контроля за деятельностью налогового органа проводится вышестоящим налоговым органом на основании мотивированного постановления этого органа с соблюдением требовании указанной статьи.

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком, служащих основанием для исчисления и уплаты налога, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа. Камеральная проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями, без какого либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации и документов служащих основанием для начисления и уплаты налога, если законодательством о налогах и сборах не предусмотрены иные сроки. Если проверкой выявлены ошибки в заполнении документов или противоречия между сведениями, содержавшимися в представленных документах, то об этом сообщается налогоплательщику с требованием внести соответствующие исправления в установленный срок.

При проведении камеральной проверки налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получить объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

На суммы доплат по налогам, выявленные по результатам камеральной проверки, налоговый орган направляет требование об уплате соответствующей суммы налога и пени.

Согласно ст. 89 Налогового кодекса выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (его заместителя) налогового органа. Выездная налоговая проверка в отношении одного налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) может проводиться по одному или нескольким налогам. Налоговый орган не вправе проводить в течение одного календарного года две выездные налоговые проверки и более по одним и тем же налогам за один и тот же период. Выездная налоговая проверка не может продолжаться более двух месяцев, если иное не установлено данной статьей. В исключительных случаях вышестоящий налоговый орган может увеличить продолжительность выездной налоговой проверки до трех месяцев. Срок проведения проверки включает время фактического нахождения проверяющих на территории проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента. В указанные сроки не засчитываются периоды между вручением налогоплательщику (налоговому агенту) требования о представлении документов и представлением им запрашиваемых при проведении проверки документов.

При необходимости, уполномоченные должностные лица налоговых органов, осуществляющие выездную налоговую проверку, могут проводить инвентаризацию имущества налогоплательщика, а также производить осмотр (обследование) помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения.

При наличии, у осуществляющих проверку должностных лиц, достаточных оснований полагать, что документы, свидетельствующие о совершении правонарушений, могут быть уничтожены, скрыты, изменены или заменены, производится выемка этих документов в порядке, предусмотренном ст. 94 Н налогового кодекса, по акту, составленному этими должностными лицами. В акте о выемке документов должна быть обоснована необходимость выемки и приведен перечень изымаемых документов. Налогоплательщик (налоговый агент, плательщик сбора) имеет право при выемке документов делать замечания, которые должны быть по его требованию внесены в акт. Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) скрепить печатаю или подписью изымаемые документы об этом делается специальная отметка. Копия акта о выемке документов передается налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора).

По окончании выездной налоговой проверки проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения. Подробно указанные вопросы урегулированы в Приказе МНС Российской Федерации от 31 марта 1999 г. №ГБ-3-16/66 «Об утверждении инструкции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 31 марта 1999 г. №52 «О порядке составления акта выездной налоговой проверки и вынесения решения по результатам рассмотрения ее материалов»». Анализируя обзор работы налоговых органов по контролю за соблюдением законодательства о налогообложении нотариусов, занимающихся частной практикой видно следующее. В соответствии с Национальным планом проверок налогоплательщиков на 1996 год, утвержденным Государственной налоговой службой Российской Федерации по согласованию с Федеральной службой налоговой полиции, Управлением методологии налогообложения физических лиц, Службы и государственными налоговыми инспекциями на местах, проведены целевые проверки достоверности данных деклараций о совокупном годовом доходе за 1995 год, поданных нотариусами, занимающимися частной практикой.

Особое внимание к нотариусам, занимающимся частной практикой, объясняется спецификой их деятельности, тем, что они являются одной из самых высокодоходных категорий плательщиков подоходного налога, а также многочисленными фактами выявленных в результате контрольной работы нарушений ими налогового законодательства.

Анализ материалов проверок и поступившей информации показывает, что в основном проверки проводились в соответствии с «Программой проверки достоверности данных деклараций частных нотариусов», доведенной до государственных налоговых инспекций Письмом ГНС РФ от 24.05.96 N ВЗ-6-08/360.

Из 4339 частных нотариусов, получивших в органах юстиции лицензии на право нотариальной деятельности, 4335 состоят на учете в налоговых органах, из них 13 человек были лишены лицензии в 1995 году.

Налоговыми органами проведены проверки достоверности данных деклараций о совокупном годовом доходе за 1995 год у 3912 частных нотариусов, т.е. у 90,2% состоящих на учете. Установлены различного рода нарушения налогового законодательства у 1026 человек, или у 26,2% от числа проверенных государственными налоговыми инспекциями.

По результатам проверки выявлено занижение дохода на общую сумму 4106,6 млн. рублей, наложены финансовые санкции за занижение дохода - 3045,7 млн. рублей. Налоговыми органами доначислен подоходный налог с заниженного дохода в размере 1985,7 млн. рублей, применена 10%-ная санкция от суммы доначисленного налога - 164,0 млн. рублей за нарушение порядка учета доходов. За нарушение налогового законодательства к административной ответственности в виде штрафа на общую сумму 131,5 млн. рублей привлечены 580 частных нотариусов.

Значительные доначисления произведены государственными налоговыми инспекциями: Республики Коми (863,7 млн. руб.), г. Москвы (801,8 млн. руб.), Республики Саха (Якутия) (765,3 млн. руб.), Архангельской обл. (533,1 млн. руб.), Хабаровского края (408,3 млн. руб.), Липецкой обл. (390,4 млн. руб.), Омской обл. (319,1 млн. руб.), Свердловской обл. (280,8 млн. руб.), Смоленской обл. (257,8 млн. руб.), Республики Карелия (218,5 млн. руб.), Томской обл. (204,9 млн. руб.).

Доначисления подоходного налога и применение предусмотренных законодательством санкций вызваны следующими типичными для частных нотариусов нарушениями налогового законодательства: несвоевременным представлением декларации о доходах; несвоевременным перечислением в бюджет авансовых сумм подоходного налога; ведением книги учета доходов и расходов с нарушением установленного порядка; включением в декларацию о доходах искаженных данных; не удержанием или неполным удержанием подоходного налога с доходов, выплачиваемых по гражданско-правовым договорам, а также гражданам, работающим по найму; несвоевременным перечислением в бюджет сумм подоходного налога, удержанных с доходов, выплачиваемых по гражданско-правовым договорам и работникам по найму; непредставлением, неполным или несвоевременным представлением в налоговые органы сведений о доходах граждан по форме №3; неполным или несвоевременным представлением в налоговые органы справок о стоимости имущества, переходящего в собственность физических лиц в порядке наследования или дарения.

Необходимо отметить, что практически повсеместно при проверках государственными налоговыми инспекциями выявлено большое количество арифметических ошибок, допущенных частными нотариусами при подсчете постраничного реестра и сумм платы по тарифам, а также определении сумм валового дохода.

Анализ материалов проверок и поступившей информации показывает, что наиболее характерным искажением данных, содержащихся в декларациях о доходах частных нотариусов, является занижение сумм валового дохода и необоснованное завышение расходов, связанных с извлечением дохода.

Занижение сумм валового дохода происходит, в частности, по причине не включени„‘ в совокупный доход сумм, полученных из источников, не относящихся к нотариальной деятельности, а также сумм процентов, начисленных банками за использование денежных средств, находящихся на расчетных счетах частных нотариусов.

Необоснованное завышение расходов, связанных с извлечением дохода от нотариальной деятельности, выражается во включении в состав расходов: стоимости купленных предметов или сумм затрат, непосредственно не связанных с осуществлением нотариальной деятельности (отмечено в 14 регионах); полной стоимости основных средств и нематериальных активов вместо амортизационных отчислений, рассчитанных по нормам (в 20 регионах); завышение размеров амортизационных отчислений по сравнению с нормативными (в 13 регионах); документально не подтвержденных расходов (в 13 субъектах) или представлении расходных документов, не содержащих необходимых реквизитов (в 4 регионах); членских взносов в нотариальные палаты (в 15 регионах); платежей по страхованию жизни частных нотариусов (в 6 регионах); сумм тарифов, причитающихся к уплате за совершение нотариальных действий в отношении лиц, освобожденных от уплаты государственной пошлины в соответствии с Законом РФ «О государственной пошлине» (в 3 регионах), а также сумм льгот по государственной пошлине, необоснованно предоставленной юридическим лицам (в 4 регионах); стоимости автомобилей, приобретенных в личную собственность, затрат на оплату водителя, ремонтных работ, бензина и горюче-смазочных материалов в (4 регионах), а также арендной платы за автомашину и стоимости купленных запчастей; затрат, связанных с зарубежными поездками нотариусов (в 3 регионах); командировочных расходов (в 3 регионах); расходов на личные нужды нотариуса и его семьи, в том числе: на лечение и протезирование, санаторно-курортное лечение, ремонт собственной квартиры, обучение детей в вузах (в 7 регионах).

Наряду с этим необходимо отметить и неправомерное применение вычетов из облагаемого дохода, установленных законом, а именно: сумм доходов, перечисленных в качестве благотворительной помощи религиозным и другим организациям, не финансируемым из государственного бюджета; сумм, направленных в течение отчетного календарного года на покупку двух и более квартир, либо сумм, направленных на покупку жилых домов и квартир родственников частных нотариусов; сумм материальной помощи, оказанной частным нотариусом себе же; сумм взносов в Пенсионный фонд и фонд обязательного медицинского страхования за 1995 год, уплаченных в 1996 году.

Так, например, в Курганской области частный нотариус Н. исключила из облагаемого дохода стоимость трех квартир, приобретенных в личную собственность в отчетном календарном году, в результате чего государственной налоговой инспекцией был доначислен подоходный налог с заниженного дохода в сумме 30,2 млн. рублей.

В Орловской области частный нотариус Ж. исключила из облагаемого дохода стоимость двух купленных квартир, кроме того, в состав расходов ею была включена полная стоимость основных средств вместо амортизационных отчислений государственной налоговой инспекцией доначислено в бюджет по акту проверки данного нотариуса 24,0 млн. рублей.

В Липецкой области частным нотариусом Ч. необоснованно исключались из дохода расходы по строительству жилого дома, в состав расходов включена пеня, начисленная по коммунальным платежам, а также полная стоимость приобретенных основных средств стоимостью свыше 50 тыс. рублей. Всего доход был занижен на 46,9 млн. рублей, доначислено государственной налоговой инспекцией по результатам проверки 108,9 млн. рублей налога и санкций. Частный нотариус И. включил в затраты документально не подтвержденные расходы, в результате чего доход был занижен на 45,5 млн. рублей, а общая сумма, доначисленная государственной налоговой инспекцией, составила 102,1 млн. рублей. Частный нотариус П. включил в состав расходов судебные издержки, а также полную стоимость основных средств вместо амортизационных отчислений. Таким образом, занижен доход на 20,9 млн. рублей, а всего доначислено по акту проверки государственной налоговой инспекцией 48,7 млн. рублей.

В Рязанской области частный нотариус А. не отразила в книге учета доходов и расходов и декларации полученные ею доходы в сумме 20 млн. рублей, а в состав расходов включила членские взносы в нотариальную палату, суммы, перечисленные в качестве благотворительной помощи религиозным организациям, а также завышенные суммы отчислений во внебюджетные фонды. Заниженный доход составил 36,7 млн. рублей, а доначисления налогов и санкций по акту проверки - 85,4 млн. рублей.

В Республике Калмыкия частный нотариус Х. включила в состав расходов плату за обучение студента в вузе, затраты, не подтвержденные документально. Ею также не удерживался подоходный налог с доходов, выплаченных по гражданско-правовым договорам. Государственной налоговой инспекцией доначислено по результатам проверки 45,5 млн. рублей.

В Самарской области частным нотариусом К. необоснованно включались в состав расходов суммы, направленные на покупку автомобиля, страхование жизни нотариуса, членские взносы в нотариальную палату. Государственной налоговой инспекцией по акту проверки доначислен подоходный налог с заниженного дохода в сумме 20,4 млн. рублей. Частный нотариус П. не внесла в реестр нотариальных действий суммы, полученные за оформление доверенностей на автомобили, занизив тем самым доход на 11,5 млн. рублей. Доначисления государственной налоговой инспекцией по акту проверки составили 25,9 млн. рублей. Во Владимирской области частный нотариус Г. включила в состав расходов стоимость поездки за границу в размере 30,0 млн. рублей. Доначислено в бюджет 16,2 млн. рублей и санкций. В Смоленской области частный нотариус С. включила в состав расходов уплаченные суммы подоходного налога и административного штрафа, а также полную стоимость приобретенных основных средств вместо амортизационных отчислений. Всего доначислено государственной налоговой инспекцией по результатам проверки 131,0 млн. рублей. В Воронежской области частный нотариус С. включила в состав расходов затраты на ремонт собственной квартиры в сумме 21,9 млн. рублей. Доначислено по акту проверки 64,8 млн. рублей налога и санкций. В Свердловской области частным нотариусом Б. в состав расходов включена стоимость бесплатно совершенных нотариальных действий на общую сумму 200 млн. рублей. При этом из 229 бесплатно совершенных действий - 166 составляют удостоверение доверенностей на получение пенсий, состоявшееся на дому. Все эти доверенности удостоверены от имени 15 граждан в течение одного года, причем встречная проверка показала, что все эти граждане проживают с нотариусом в одном доме и эти доверенности ими ни разу не были использованы. В связи с тем, что действия нотариуса явно направлены на уменьшение облагаемой части дохода за счет искусственного увеличения своих расходов, материалы были направлены в территориальные органы Федеральной службы налоговой полиции. Частным нотариусом Б. в состав расходов включена оплата транспортных услуг, связанных с выездом по вызовам граждан, в сумме 20 млн. рублей, а также полная стоимость приобретенных бланков, а не фактически использованных в отчетном периоде, кроме того, допущены ошибки при подсчете реестров. Всего доначислено по результатам проверки 61,7 млн. рублей налога и санкций. В Архангельской области частный нотариус Ф. за уклонение от подачи декларации о доходах и сокрытие доходов от налогообложения в размере 136,9 млн. рублей по представлению налоговой инспекции лишена лицензии на право занятия нотариальной деятельностью, материалы переданы в суд.

Следует отметить, что в большинстве регионов тематические проверки, проведенные государственными налоговыми инспекциями в соответствии с названным Национальным планом, отвечают требованиям Программы проверки, разработанной во исполнение указанного плана. Государственными налоговыми инспекции Краснодарского края, Новгородской, Липецкой, Московской, Тверской, Новосибирской, Владимирской, Воронежской, Кировской областей, которые, выполнив на 100% проверку деклараций частных нотариусов, представили подробную информацию с анализом выявленных нарушений налогового законодательства и конкретными примерами. Кроме того, в перечисленных регионах высока эффективность проверок. Например, в Тверской и Липецкой областях доначисления налога и санкций в расчете на одного частного нотариуса составили 12 и 15 млн. рублей соответственно, что выше среднероссийского уровня (9 млн. рублей). Выше, чем в среднем по России, процент проверок представленных деклараций (90,2 - 99%) в Санкт-Петербурге, Пензенской, Рязанской, Тульской, Тамбовской, Костромской, Нижегородской, Свердловской, Челябинской, Оренбургской, Камчатской, Сахалинской областях, Республиках Адыгея, Дагестан и Удмуртской.

Эта информация показывает, что не во всех регионах подготовка и проведение тематических проверок находились на должном уровне. В целом ряде государственных налоговых инспекций процент проверок нотариусов находится на уровне ниже среднероссийского. Так, госналогинспекциями по Пермской области проверено 50% поступивших деклараций, по Хабаровскому краю - 65%, по Магаданской области - 70%, по республикам Коми и Карелия - 72,5% и 73% соответственно, по Ямало-Ненецкому автономному округу - 72,7%, по Мурманской области - 76%, по Красноярскому краю - 78,3%, по Республике Бурятия - 78,6%, по Вологодской области - 79,5%. От 80 до 90% поступивших деклараций проверено госналогинспекциями по Орловской, Курганской, Ивановскойобластям, республикам Татарстан, Чувашской, Алтайскому краю, г. Москве и Ханты-Мансийскому автономному округу.

В целях усиления методологической и контрольной работы по соблюдению налогового законодательства нотариусами, Управление методологии налогообложения физических лиц Государственной налоговой службой Российской Федерации было предложено:

1. Принять меры к завершению проверок достоверности данных деклараций о совокупном годовом доходе за 1995 год, поданных в налоговые органы нотариусами, проводимых в соответствии с Национальным планом проверок на 1996 год. Установить контроль за выполнением решений по результатам проверок и своевременным поступлением сумм доначисленных платежей в бюджет.

2. Государственным налоговым инспекциям по республикам, краям и областям подробно проанализировать нарушения налогового законодательства, допущенные нотариусами, на совещаниях с работниками отделов налогообложения физических лиц городских и районных инспекций, а также провести тематические проверки в целях повышения контроля за правильностью налогообложения доходов нотариусов.

3. Обобщенные результаты проверок по соблюдению налогового законодательств нотариусами направить в соответствующие территориальные органы юстиции и нотариальные палаты¹¹ Приложение к письму Госналогслужбы РФ от 5 сентября 1996г. № -6-08/629.

Что касается уголовной ответственности нотариусов, то она урегулирована в ст. 202 УК «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами».

Согласно ч. 1 указанной статьи использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, - наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Согласно ч. 2 указанной статьи то же деяние, совершенное в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного лица либо неоднократно, - наказывается штрафом в размере от семисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет²² Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации Изд.3-е, Под ред. Ю. И. Скуратова и В. М. Лебедева,- М., Норма, -2005.- с.453

2.4 Судебный контроль за деятельностью нотариусов

В силу своего места в правовой системе России особое место и значение имеет судебный контроль, осуществляемый за деятельностью нотариусов. В современной правовой системе, когда новое гражданское, равно как и другое российские законодательство, отличается значительной неопределенностью нормативных положений, именно суду принадлежит последнее слово в том, что носит правовой, а что не правовой характер, как следует толковать ту либо иную правовую норму и правильно применять ее в юридической практике.

В свою очередь, судебный контроль над нотариатом, прежде всего, направлен на проверку законности индивидуальных нотариальных действий (ст. 33 Основ). Однако было бы неверным ограничивать сферу судебного контроля над нотариатом Особым производством, в рамках которого рассматриваются жалобы на незаконные нотариальные действия или отказ в их совершении. Судебному контролю подвергнуты практически все без исключения сферы организации и функционирования нотариата. Однако процессуальная форма осуществления судом контрольных полномочий обусловлена предметом и содержанием истребуемой от суда защиты. В целом можно утверждать, что контроль над нотариальной деятельностью осуществляется судом в рамках искового и особого производств, а контроль в отношении организационных вопросов - в рамках производства, возникающего по спорам из публично-правовых отношений. Судебная практика рассмотрения и разрешения гражданских дел, связанных с нотариатом, свидетельствует о наличии ряда проблем в применении как материального, так и процессуального права. Остановимся лишь на немногих и постольку, поскольку это связано с проблемой судебного контроля над законностью управленческих актов в отношении нотариата.

Судебный контроль в области организации нотариата осуществляется при рассмотрении следующих категорий дел: по жалобам на индивидуальные или нормативные акты органов управления нотариатом и по ходатайствам нотариальных палат и органов юстиции о прекращении полномочий частнопрактикующих нотариусов. Первая из названных категорий по своим признакам относится к делам, возникающим из публично-правовых отношений, и подпадает под действие Закона РФ от 27 апреля 1993 г. (в редакции Федерального закона от 14 декабря 1995 г.) «Об обжаловании в суд действий и решений, ущемляющих права и свободы граждан». Так, одним из нотариусов было обжаловано в суд решение общего собрания нотариусов и Правления Нотариальной палаты Красноярского края. Предметом обжалования стали нормативное решение собрания и основанный на нем индивидуальный акт об отказе в даче согласия на изменение адреса приема граждан. Решением суда Центрального района г. Красноярска от 18 марта 1997 г. жалоба нотариуса была удовлетворена^{11 Струцкая О.Е. Судебный контроль за нотариальной деятельностью: реальность и перспектива //Нотариус 1999. № 3.-с.23}.

В практике возник вопрос о том, возможно ли обжалование в суд приказа органа юстиции о назначении лица на должность нотариуса и о субъектах обжалования. Так, судом Советского района г. Красноярска была рассмотрена по существу жалоба гражданина М. на приказ Управления юстиции края о назначении Е. на должность нотариуса как ущемляющий право М. на наследование. Обжалованию приказа о назначении Е. на должность нотариуса предшествовало оспаривание в исковом порядке нотариально удостоверенного договора пожизненного содержания с иждивением, однако в иске М. было отказано. Суд отказал и в удовлетворении жалобы, установив, что приказ о назначении Е. на должность нотариуса был издан в соответствии с законом. Как представляется, в данном конкретном случае суд должен был оставить жалобу без рассмотрения, поскольку обстоятельства дела свидетельствовали о наличии спора о праве, уже разрешенном судом. Интерес же представляет сама постановка вопроса о возможности судебного обжалования приказа о назначении на должность. Безусловно, незаконный приказ не может быть исключен из сферы судебного контроля, так как назначение на должность нотариуса с нарушением установленного Основами порядка ущемляет право неопределенного круга лиц на надлежащую нотариальную помощь. Это право имеет публичный характер. В публичных же интересах могут действовать не любые граждане, а субъекты, специально уполномоченные на то законом. Из возможных инициаторов процесса в данном случае надлежащим можно признать, как представляется, только прокурора, так как прокуратура осуществляет общий надзор, в том числе и за нотариатом. Отдельные же граждане и юридические лица вправе прибегнуть к судебной защите в тех лишь случаях, когда конкретными нотариальными действиями нарушены или ущемлены их субъективные права или законные интересы. Нотариальные действия по заявлениям заинтересованных лиц могут стать предметом судебного контроля в порядке Особого производства или же при рассмотрении судом исков.

Соотнести с определенным видом гражданского судопроизводства вторую категорию дел затруднительно, судебная практика также пока не однозначна. При решении данного вопроса следует исходить из комплекса характерных для вида судопроизводства признаков. Это - предмет судебной деятельности, объект судебной защиты, полномочия суда, правовое действие решения суда.

Обращение в суд должно осуществляться в порядке, предусмотренном процессуальным законом. Однако вопрос о процессуальных средствах возбуждения судебной деятельности не вполне ясен. Согласно ст. 12 Основ полномочия нотариуса могут быть прекращены судом по ходатайству нотариальной палаты. Вместе с тем, ходатайство по своей правовой природе есть одностороннее волеизъявление, адресованное суду, содержащее просьбу о совершении действия, которое суд вправе и обязан был бы совершить и по своей инициативе в интересах правосудия. Использование термина «ходатайство» применительно к процессуальным средствам возбуждения дела вряд ли оправдано. Суд не обладает возможностью усмотрения при решении вопроса о возбуждении дела. Отказ в производстве по делу возможен лишь по основаниям, исчерпывающе предусмотренным гражданским процессуальным законом. Надлежащим средством обращения к суду в обозначенной ситуации можно было бы признать заявление, содержащее по существу обращение к суду об установлении фактов, имеющих юридическое значение для последующего применения к нотариусу мер ответственности в виде прекращения его полномочий.

Согласно ст. 49 Основ законодательства о нотариате заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом общей юрисдикции или арбитражным судом в порядке искового производства.

Поэтому, следует говорить о наличии прямого и косвенного судебного контроля за действиями и актами нотариусов. Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами дел по жалобам на нотариальные действия и отказ в их совершении в рамках особого производства в гражданском процессе.

Косвенный контроль осуществляется судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда имеет место оспаривание нотариальных актов в исковом производстве гражданского и арбитражного процесса. Например, при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество по иску банка к должнику при наличии возражений ответчика по поводу правильности договора ипотеки суд будет проверять юридическую силу данного нотариального акта, не привлекая к участию в деле самого нотариуса.

Правила прямого судебного контроля до 1 февраля 2003 года были отражены в главе 32 ГПК РСФСР, а также разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 1981 г. №1 «О практике применения судами законодательства при рассмотрении дел по жалобам на нотариальные действия или на отказ в их совершении» (в редакции от 21 декабря 1993 г., 25 октября 1996 г.). После вступления в силу с 1 февраля 2003 года Гражданского процессуального кодекса Российской федерации рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении рассматриваются по правилам особого производства, содержащимся в гл. 37 ГПК РФ, и общим правилам гражданского судопроизводства, если иное не установлено законом.

С заявлением о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении на действия нотариусов и должностных лиц, правомочных совершать нотариальные действия, в соответствии со ст. 310 ГПК РФ вправе обратиться в суд лишь заинтересованное лицо. К заинтересованным лицам применительно к этой норме закона могут быть отнесены граждане и юридические лица, в отношении которых совершено нотариальное действие либо получившие отказ в его совершении. Любое другое лицо, чьи права и охраняемые законом интересы были или могли быть затронуты нотариальным действием, вправе защищать свое нарушенное право или интерес путем обращения в суд с соответствующим иском.

Определяя процессуальный порядок, в котором должно быть рассмотрено заявление лица, обратившегося в суд с жалобой на нотариальное действие или на отказ в его совершении, следует учитывать, что в особом производстве могут быть рассмотрены жалобы на действия нотариусов, должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, при условии, если у заинтересованных лиц отсутствует спор о материальном праве, подведомственный суду (ст. 310 ГПК РФ).

Заявления лиц, оспаривающих права и обязанности, основанные на совершенном нотариальном действии, рассматриваются судом в порядке искового производства. Поэтому не могут быть рассмотрены в особом производстве, например, жалобы на отказ в выдаче свидетельства о праве на наследство ввиду пропуска срока на его принятие или спора о нем наследников, жалобы, оспаривающие исполнительные надписи при наличии спора между должником и взыскателем о размерах платежей, и т.п.

В силу ст. 310 ГПК РФ с заявлением о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении подается в суд в десятидневный срок, исчисляемый со дня, когда заявителю стало известно о совершении или об отказе в совершении нотариального действия.

Поэтому при рассмотрении жалобы следует выяснять все обстоятельства, связанные с течением указанного срока, в том числе:

· дату совершения нотариального действия или отказа в его совершении;

· дату, когда заявителю стало известно о нотариальном действии, которое он оспаривает, либо об отказе в его совершении;

· по каким причинам заявитель обратился в суд с жалобой по истечении 10-дневного срока (если это имело место).

Если суд установит, что срок на обжалование нотариального действия (отказа в его совершении) заявителем был пропущен по уважительной причине, он может восстановить этот срок и рассмотреть заявление по существу.

При получении нотариусом заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении жалобы, необходимо выяснять, не имеется ли спора о материальном праве. Если из жалобы и приобщенных к ней документов усматривается, что такой спор имеется или подведомственный суду спор возникнет при рассмотрении дела, возбужденного по заявлению заинтересованного лица, нотариусу следует подать в суд ходатайство, исходя из положений ст. 263 ГПК РФ, об оставлении такого заявления без рассмотрения. В таком случае заявитель вправе обратиться с иском в суд или в арбитражный суд за разрешением возникшего спора. А судья не вправе при возникновении спора в процессе судебного разбирательства по заявлению отменить совершенное нотариальное действие или обязать нотариальный орган его выполнить, т.е. разрешить заявление по существу.

В п. 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 1981 г. даны следующие разъяснения относительно содержания жалобы. Учитывая, что жалоба лица, считающего неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, является основанием для рассмотрения дела в порядке особого производства, при принятии жалобы судье следует убедиться, содержатся ли в ней все необходимые данные для правильного и своевременного ее разрешения, в частности кроме сведений о заявителе:

* фамилия, инициалы нотариуса или должностного лица, выполнившего нотариальное действие либо отказавшего в его совершении, наименование и местонахождение организации, в которой я выполняют свои обязанности названные лица;

* указание на то, какое нотариальное действие обжалуется или в совершении какого нотариального действия отказано;

* обстоятельства, на которых основана жалоба;

* доказательства, подтверждающие изложенные в жалобе обстоятельства;

* сведения о других заинтересованных лицах.

В целях обеспечения своевременного и правильного рассмотрения заявления при подготовке дела к судебному разбирательству уточняется характер возникших правоотношений и закон, которым надлежит руководствоваться, определяется состав лиц, участвующих в деле, и доказательства, которые должны представить заявитель, нотариус (должностное лицо, действие которого обжалуется) и другие лица, участвующие в деле. Указанные лица извещаются о месте и времени судебного заседания.