Федеральный арбитражный суд Центрального округа при вынесении решения по данному спору от 09.09.2009 г. по делу № А09-13194/2008 руководствовался пунктом 4 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», исходя из смысла которой руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества Постановление ФАС Центрального округа от 09.09.2009 г. по делу № А09-13194/2008.

Суд указал, что вопросы определения компетенции общего собрания как вышестоящего органа управления регламентированы в статье 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно пункту 1 которой компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом установленная пунктом 2 статьи 33 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» исключительная компетенция общего собрания участников общества может быть расширена, но также в пределах, предусмотренных настоящим Федеральным законом (подпункт 13 пункта 2 статьи 33).

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Федерального закона к компетенции единоличного исполнительного органа отнесено, в частности, издание приказов о назначении на должнос- ти работников общества, их переводе и увольнении, о применении мер поощрения и наложении дисциплинарных взысканий.

При этом единоличный исполнительный орган вправе осуществлять иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Исходя из смысла вышеуказанных норм, суд пришел к правильному выводу о том, что орган управления общества должен обладать своей компетенцией, указав при этом на невозможность отнесения к компетенции какого-либо органа вопросов, которые прямо предусмотрены законом.

В качестве другого примера приведем дело № А67-8430/2009, рассмотренное 4 августа 2010 г. Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа, когда в суд обратился с иском участник общества о признании недействительным решения внеочередного собрания участников общества как принятого с нарушением Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», устава общества и прав участника Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 августа 2010 г. по делу № А67-8430/2009.

Рассматривая доводы истца о недействительности решений внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, суд посчитал их недействительными, поскольку названные решения были приняты по вопросам, не входящим в компетенцию общего собрания.

В соответствии со статьей 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим федеральным законом. В пунктах 1--12 части 2 рассматриваемой статьи названы полномочия, образующие компетенцию общего собрания. Согласно пункту 13 указанной статьи к компетенции общего собрания участников общества относится также решение иных вопросов, предусмотренных настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Суд отметил, что устав общества должен содержать перечень вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания участников.

2.2 Полномочия и условия формирования совета директоров (наблюдательного совета)

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Порядок образования и деятельности этого органа общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества.

Для сравнения напомним, что совет директоров (наблюдательный совет) в обязательном порядке создается в акционерных обществах, число владельцев голосующих акций в которых равно пятидесяти или превышает это число (ст. 64 ФЗ "Об акционерных обществах") Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2009. № 6..

Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах.

Как показывает практика деятельности акционерных обществ, советы директоров (наблюдательные советы) иногда создаются в обществах, число участников которых менее пятидесяти. Поэтому опыт деятельности таких советов в сравнительно небольших обществах имеется. Необходимость их создания диктовалась территориальной разбросанностью участников общества, стремлением оперативно решать принципиальные вопросы деятельности общества, которые не входили в исключительную компетенцию общего собрания.

Члены коллегиального исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут составлять более 1/4 состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По решению общего собрания участников общества членам совета директоров (наблюдательного совета) в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Обратим внимание, что в соответствии с Федеральным законом N 312-ФЗ утратили силу второй и третий абзацы п. 2 ст. 32 Закона, которые прежде регулировали компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества. В настоящее время соответствующие отношения регламентированы нормами нового п. 2.1 указанной статьи.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом. Уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся Макарова О. Новеллы законодательства об ООО // Хозяйство и право. 2009. № 6.:

- определение основных направлений деятельности общества;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

- установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

- утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона;

- решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 46 Закона;

- решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

- иные предусмотренные Законом вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), то компетенция этого органа должна быть установлена в уставе в соответствии с подпунктами 1-11 ст. 32 и иными нормами Закона. Таким образом, диспозитивное правило о возможности образования совета директоров (наблюдательного совета) в случае его реализации придает императивный характер положениям п. п. 2.1 и 2.2 ст. 32 Закона.

В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.

2.3 Компетенция исполнительных органов общества с ограниченной ответственностью

В ст. 40 Закона раскрывается содержание статуса единоличного исполнительного органа общества. Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично.

Обратим внимание, что п. 1 указанной статьи с 01.07.2009 применяется в редакции Федерального закона N 312-ФЗ. Изменения, внесенные в данный пункт, корреспондируют положениям нового п. 2.1 ст. 32 Закона, устанавливающим, что если в обществе с ограниченной ответственностью образован совет директоров (наблюдательный совет), то к компетенции этого органа относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.

Так, решение единоличного исполнительного органа общества (директора) - приказ о назначении временно исполняющим обязанности директора издан в пределах компетенции, предусмотренной уставом, не подменяет решение общего собрания, а потому не может считаться незаконным Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 4 августа 2008 г. по делу №№А28-5965/07.

Участник ООО П. обратился в арбитражный суд с иском к данному обществу о признании недействительным приказа директора ООО о досрочном расторжении трудового договора с обществом и возложении обязанностей директора на период отпуска на М.

По мнению истца, оспариваемый приказ противоречит подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 32, подп. 3 п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 7.2. Устава общества, потому является недействительным.

Суд в удовлетворении иска отказал, исходя из следующего.

В соответствии с п. 3 ст. 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью решение единоличного исполнительного органа общества, принятое с нарушением требований закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества.

Согласно ст. 40 Закона об обществах с ограниченной ответственностью единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания. Согласно пункту 7.7 устава ООО директор общества без доверенности действует от имени общества, заключает договоры, в том числе трудовые, утверждает штатное расписание, издает приказы.

Для замещения временно отсутствующего работника, в том числе на период ежегодного отпуска, трудовым законодательством РФ предусмотрено оформление приказа по предприятию, который подписывается исполнительным органом общества единолично.

Приказ директора ООО не нарушает требований Закона об обществах с ограниченной ответственностью, устава общества, не заменяет и не подменяет собой решение общего собрания участников данного общества об избрании исполнительного органа, поскольку на М. временно возложено исполнение обязанностей директора общества на период отпуска директора К. и до избрания общим собранием участников общества новой кандидатуры на должность директора ООО. В дальнейшем, на внеочередном общем собрании участников ООО директором общества избран Т. Истец не представил доказательств и суд не установил каких-либо нарушений прав истца в результате издания оспариваемого приказа ООО.

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган по общему правилу избирается общим собранием участников общества. Соответствующая компетенция общего собрания установлена в подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона, а порядок голосования и принятия решений - п. п. 7, 8, 10 ст. 37.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Законом определены полномочия единоличного исполнительного органа общества. Перечень его полномочий в п. 3 ст. 40 изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный и открытый, позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности общества.

Единоличный исполнительный орган общества Петренко И.В. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью: проблемы правового анализа// Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2011. № 1. С. 78-83.:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается Петренко И.В. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью: проблемы правового анализа// Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2011. № 1. С. 78-83.:

а) уставом общества, где должны содержаться основные положения;

б) внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе, положением о генеральном директоре и др.);

в) договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).

На практике важно обеспечить, чтобы установленный порядок деятельности единоличного исполнительного органа соблюдался не только самим этим органом, но и другими органами общества, его участниками и персоналом.

Коллегиальному исполнительному органу общества посвящена ст. 41 Закона. Напомним, что Федеральным законом N 312-ФЗ первый абзац п. 1 указанной статьи был дополнен вторым предложением. В остальном статья не претерпела изменений.

Согласно первому абзацу п. 1 ст. 41 Закона если уставом общества предусмотрено образование наряду с единоличным исполнительным органом общества также коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и других), то такой орган избирается общим собранием участников общества в количестве и на срок, которые определены уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества и досрочного прекращения его полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Нельзя не заметить определенные несоответствия между нормами ст. 41 Закона и ГК РФ. Согласно п. 1 ст. 91 ГК РФ в обществе с ограниченной ответственностью в обязательном порядке создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), т.е. ГК РФ допускает возможность образования в обществе: а) одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов; б) только коллегиального либо только единоличного исполнительного органа. Как следует из п. 1 ст. 41, Закон ограничивает применение данных правил ГК РФ, допуская возможность существования коллегиального исполнительного органа только одновременно с единоличным исполнительным органом, т.е. в данном случае имеет место коллизия двух специальных норм (п. 1 ст. 91 ГК РФ и п. 1 ст. 41 Закона), регулирующих основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью Петренко И.В. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью: проблемы правового анализа// Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2011. № 1. С. 78-83..

Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ Законом должны регулироваться правовое положение общества с ограниченной ответственностью, а также права и обязанности его участников, т.е. ГК РФ не предполагает, что Законом могут быть урегулированы иначе, чем в ГК РФ, основы организации управления в таком хозяйственном обществе. Кроме того, в п. 2 ст. 3 ГК РФ, определяющем иерархию актов гражданского законодательства, прямо указано, что нормы гражданского права, содержащиеся в федеральных законах, принимаемых в соответствии с ГК РФ, должны соответствовать ГК РФ.

Сходные, но более детальные по сравнению с правилами рассматриваемой статьи нормы, регулирующие деятельность коллегиального исполнительного органа, содержатся в акционерном законодательстве Российской Федерации (ст. 70 ФЗ "Об акционерных обществах"). Те из них, которые не противоречат сути отношений, регулируемых ст. 41 и иными соответствующими нормами Закона, допустимо при необходимости применять по аналогии к обществу с ограниченной ответственностью.

Коллегиальный исполнительный орган может быть образован в обществе с ограниченной ответственностью в целях осуществления текущего руководства его деятельностью. Данный орган подотчетен общему собранию участников общества, а в обществах, где образован совет директоров (наблюдательный совет), - также и совету директоров (см. п. 4 ст. 32 Закона).

Членом коллегиального исполнительного органа общества может быть только физическое лицо, которое может не являться участником общества.

Количество членов коллегиального исполнительного органа и срок их полномочий должны быть указаны в уставе соответствующей корпорации. В уставе могут регулироваться и иные основополагающие отношения, связанные с функционированием данного органа. На основе положений устава более детальное регулирование деятельности коллегиального исполнительного органа осуществляется в соответствующем внутреннем документе общества (см. п. 2 ст. 41 Закона) Петренко И.В. Правоспособность общества с ограниченной ответственностью: проблемы правового анализа// Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2011. № 1. С. 78-83..

Коллегиальный исполнительный орган может быть избран общим собранием участников общества (или образован советом директоров (наблюдательным советом), если это предусмотрено уставом общества). При учреждении общества (см. ст. 11 Закона) состав данного органа избирается учредителями соответствующего хозяйственного общества. Второй абзац п. 1 ст. 41 Закона устанавливает императивное правило, согласно которому членом коллегиального исполнительного органа может быть только физическое лицо.

Член коллегиального исполнительного органа может и не быть участником общества. Буквальное толкование данного правила позволяет утверждать, что теоретически весь состав правления или дирекции может быть представлен лицами, не являющимися участниками соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Однако на практике вряд ли целесообразно, чтобы коллегиальный орган целиком состоял из посторонних лиц, за исключением случаев, когда речь идет о дочерних и зависимых обществах (см. ст. 6 Закона).

Коллегиальный исполнительный орган общества осуществляет полномочия, отнесенные уставом общества к его компетенции.

Если в обществе с ограниченной ответственностью образуется коллегиальный исполнительный орган, то в уставе общества должна быть четко разграничена компетенция всех органов управления, действующих в обществе. Причем целесообразно устанавливать полномочия данных органов по возможности в исчерпывающих (закрытых) перечнях, не допускающих расширительного толкования. В процессе практической деятельности указанных органов это позволит избежать противоречий и конфликтов.

Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества выполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, за исключением случая, если полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему.

В случае если полномочия единоличного исполнительного органа в соответствии со ст. 42 Закона переданы управляющему (физическому лицу или организации), Закон не запрещает избрать председателя коллегиального исполнительного органа на общем собрании участников общества или в результате голосования избранных в установленном порядке членов коллегиального исполнительного органа.

В соответствии с п. 2 ст. 41 Закона порядок деятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.

Целесообразно обратить внимание на то, что согласно ст. 281 ТК РФ федеральными законами, учредительными документами организации на членов коллегиального исполнительного органа, заключивших трудовой договор, могут распространяться особенности регулирования труда, установленные главой 43 ТК РФ для руководителя организации. Федеральными законами могут устанавливаться другие особенности регулирования труда руководителей организаций и членов коллегиальных исполнительных органов этих организаций.

ГЛАВА 3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

3.1 Реорганизация общества с ограниченной ответственностью как способ универсального правопреемства

Статья 51 Закона, определяющая основные правила реорганизации общества, не претерпела изменений, за исключением п. 5 (первый абзац этого пункта был изложен в новой редакции Федеральным законом N 205-ФЗ). Указанная статья основывается на положениях ст. ст. 57 - 59 и 92 ГК РФ. Она имеет основополагающее значение для правил ст. ст. 52 -56 Закона, раскрывающих особенности различных форм реорганизации общества. Правила, установленные в п. п. 2 - 5 ст. 51, сформулированы в императивных нормах.

В соответствии с п. 1 ст. 51 общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.

Понятие "реорганизация" означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства в зависимости от формы реорганизации юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) установлены в ст. 58 ГК РФ. Правопреемство при реорганизации общества с ограниченной ответственностью регулируют также ст. ст. 52 - 56 Закона Петренко И.В. Решение и договор об учреждении ООО: НОВЕЛЛЫ законодательства//Наука и образование: хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2012. № 2. С. 72-78..

Реорганизация общества (за исключением реорганизации в форме присоединения) является также способом создания общества с ограниченной ответственностью наряду с его учреждением вновь.

Прекращение общества с ограниченной ответственностью с переходом прав и обязанностей к вновь возникающим юридическим лицам отличает его реорганизацию от ликвидации, не предполагающей правопреемства (см. ст. 61 ГК РФ, ст. 57 Закона).

Правила о трудовых отношениях при реорганизации организации-работодателя установлены в ст. 75 ТК РФ .

Нормы ст. ст. 51 - 56 Закона регулируют отношения, возникающие при добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью (т.е. реорганизации, осуществляемой по решению общего собрания участников, - подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона). Заметим, что согласно п. 8 ст. 37 Закона решение о добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается всеми его участниками единогласно, причем уставом общества не могут быть установлены иные правила принятия решения о реорганизации.

Законодательством предусмотрены и основания принудительной реорганизации юридического лица. В частности, п. 2 ст. 57 ГК РФ определено, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Прежде всего здесь имеется в виду антимонопольное законодательство.

ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" определены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход (ст. 38).

Так, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с ЦБ РФ) вправе принять решение о принудительном разделении такой организации либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия: а) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации; б) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30 и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации); в) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением (этот срок не может быть менее чем шесть месяцев). См. также п. п. 1 - 2 ст. 57 ГК РФ.

Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, в соответствии со ст. 27 ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. - М. , 2010, 314 с.:

- слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства <1>, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее -реестр);

- присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;

- слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ). См. также ст. 31 ФЗ "О защите конкуренции".

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Отметим, что п. 2 ст. 51 Закона частично воспроизводит правила, установленные в п. 1 ст. 57 ГК РФ, называя пять форм реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Данные формы реорганизации изложены и в ГК РФ, и в рассматриваемой норме в виде исчерпывающего перечня, что не допускает возможности проведения реорганизации общества с ограниченной ответственностью в иных формах.

Согласно п. 3 ст. 51 общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Приведенные положения п. 3 ст. 51 Закона почти дословно воспроизводят нормы п. 4 ст. 57 ГК РФ, действующие в отношении всех юридических лиц. По общему правилу реорганизация общества с ограниченной ответственностью признается завершенной и влечет юридические последствия (правопреемство) с момента осуществления государственной регистрации созданного в результате реорганизации юридического лица. Поскольку в случае присоединения одного общества к другому вместо двух хозяйственных обществ остается одно, постольку права и обязанности реорганизованного общества переходят к обществу, к которому осуществлялось присоединение, с момента совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении присоединенного общества с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 4 ст. 51 Закона государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Общества, возникающие в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, подлежат государственной регистрации в порядке, который установлен ст. 51 ГК РФ и ст. 13 Закона.

В соответствии с п. 1 ст. 13.1 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Особенности государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлены гл. V ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, то государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными гл. VI ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, то порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ.

Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, то регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, указанных в п. 5 ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9, и в сроки, установленные ст. 8 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. - М. , 2010, 314 с..

Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, осуществляется по правилам, установленным ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо -прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, - прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной.

Реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

Передаточный акт и разделительный баланс обязательно должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе и обязательства, оспариваемые сторонами. Указанные документы утверждаются учредителями (учредителем) общества или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

При решении вопросов, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, на практике полезно иметь в виду, что письмом ФНС России от 27.05.2005 N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц" для использования в работе налоговых органов были направлены временные методические рекомендации для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц и ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Первый абзац п. 5 ст. 51 Закона применяется в редакции Федерального закона N 205-ФЗ, которая соответствует новым положениям, установленным в ст. 13.1 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. - М. , 2010, 314 с..

Реорганизуемое общество после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

3.2 Ликвидация общества с ограниченной ответственностью как способ универсального правопреемства

Основные правила о ликвидации общества с ограниченной ответственностью установлены в ст. 57 Закона. Данная статья действует в прежней редакции. В ней конкретизированы общие правила о ликвидации юридических лиц, установленные в ст. ст. 61 - 65 ГК РФ. Добровольная ликвидация общества с ограниченной ответственностью возможна по решению его участников, которое должно быть принято единогласно (ст. 92 ГК РФ) на общем собрании участников общества (ст. 33 Закона).

Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Главное отличие ликвидации общества с ограниченной ответственностью от его реорганизации в любой форме (ст. ст. 51 - 56 Закона) заключается в том, что ликвидация не предполагает правопреемства, т.е. перехода прав и обязанностей ликвидированного общества к другим субъектам. Поэтому при ликвидации общество с ограниченной ответственностью прекращает свое существование в качестве юридического лица и в качестве участника гражданского оборота.

Необходимо обратить внимание на то, что правила о ликвидации обществ с ограниченной ответственностью, установленные в ст. ст. 57 и 58 Закона, применяются только при ликвидации действующих обществ. Что касается обществ, фактически прекративших свою деятельность, то в этом случае по заявлению уполномоченного органа может быть возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника (см. ст. ст. 227 - 230 ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)"). О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по ее банковским счетам в течение последних 12 месяцев перед подачей заявления о ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации. В таком случае регистрирующий орган осуществляет государственную регистрацию юридического лица в связи с исключением его из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа (см. ст. ст. 21.1, 22 ФЗ от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Порядок организации работы налоговых органов по исключению юридического лица, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа был утвержден Приказом ФНС России от 16.11.2005 N САЭ-3-09/591@ Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: практическое пособие по применению закона в новой редакции. - М. , 2010, 314 с..

Последовательность ликвидации действующего общества схематично можно представить в виде следующих основных этапов: принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии; публикация сообщения о ликвидации и составление промежуточного ликвидационного баланса; осуществление расчетов с кредиторами, составление ликвидационного баланса; распределение оставшегося имущества общества между его участниками; государственная регистрация общества в связи с его ликвидацией.

ГК РФ и Закон достаточно детально регулируют порядок ликвидации при помощи главным образом императивных норм, подробно определяя содержание и последовательность действий при ее осуществлении. Это связано в первую очередь с необходимостью обеспечить выполнение ликвидируемым юридическим лицом своих обязанностей перед кредиторами, поскольку его обязательства, не исполненные до или в процессе ликвидации, прекращаются. Исключение здесь составляют только случаи, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.)- Об основаниях прекращения обязательств см. гл. 26 ГК РФ.

Как уже отмечалось, ст. 57 Закона предусматривает возможность: а) добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению его участников; б) ликвидации общества на основании судебного решения. Общий порядок добровольной ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению его участников регулируется нормами ГК РФ и Закона, а также правилами, установленными в уставе соответствующей корпорации.

Добровольная ликвидация общества возможна по решению его участников. ГК РФ в ст. 61 прямо предусматривает следующие основания ликвидации юридического лица по решению его участников: а) истечение срока, на который создано юридическое лицо; б) достижение цели, ради которой оно создавалось. Данные основания ликвидации юридического лица по решению участников изложены в открытом перечне, что предполагает возможность такой добровольной ликвидации и по иным основаниям, которые могут определяться как усмотрением участников, так и указанием закона.

Например, согласно п. 3 ст. 20 Закона, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом на дату государственной регистрации общества, то общество подлежит ликвидации. При невыполнении обществом этого требования оно может быть ликвидировано уже в принудительном порядке - по решению суда на основании иска, заявленного органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного самоуправления, наделенного правом обращения в суд с такими требованиями.

Законодательство не ограничивает и усмотрение участников общества с ограниченной ответственностью при определении оснований принятия решения о его ликвидации. Поэтому следует полагать, что участники общества вправе в установленном порядке принять решение о ликвидации общества в связи с нецелесообразностью продолжения его деятельности по любым определяемым ими причинам.

Целесообразно учитывать, что наличие решения о добровольной ликвидации юридического лица не исключает возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется и имеются основания, предусмотренные п. 2 ст. 61 ГК РФ.

Например, прокурор обратился в арбитражный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями закона. Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Указанное решение отменено апелляционной инстанцией. В соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц. Решение учредителей либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, о его ликвидации является основанием для возбуждения процедуры ликвидации в порядке, установленном законом (ст. ст. 62, 63 ГК РФ). Из материалов дела следовало, что общим собранием участников общества было принято решение о ликвидации общества. Однако ликвидационная комиссия по согласованию с регистрирующим органом не назначена, порядок и срок ликвидации не установлены. Ликвидация фактически не проведена. В материалах дела имелись доказательства осуществления обществом деятельности с грубыми нарушениями законодательства, т.е. наличия оснований для ликвидации общества в принудительном порядке в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ. При таких обстоятельствах апелляционная инстанция правомерно удовлетворила иск прокурора о принудительной ликвидации общества.

Особенности ликвидации общества с ограниченной ответственностью по решению суда определяются ГК РФ и другими законами.

Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ основаниями для ликвидации общества по решению суда могут быть:

- допущенные при его создании грубые нарушения закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии);

- осуществление деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

- другие основания, предусмотренные ГК РФ.

Требование о ликвидации юридического лица по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Например, антимонопольные органы в соответствии со ст. 23 ФЗ от 26.07.2006 "О защите конкуренции" вправе обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе о ликвидации юридических лиц в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.

Налоговые органы в соответствии с подп. 16 п. 1 ст. 31 части первой НК РФ имеют право предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.

При рассмотрении такого рода исков исследование вопросов о финансовом положении ответчика не требуется, поэтому иск о принудительной ликвидации юридического лица должен быть рассмотрен по существу.

При рассмотрении указанных исков и оценке обоснованности заявленных требований необходимо выявлять наличие оснований для ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец.

Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда выявляется недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ), то ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом.

При рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий. Суд при рассмотрении иска о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями законодательства может, но не обязан принять решение о принудительной ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда лишь в случаях, предусмотренных ГК РФ (п. 2 ст. 61). Следовательно, неисполнение организацией требований, содержащихся в иных законах, может служить основанием для ликвидации юридического лица, если суд квалифицирует соответствующие действия (бездействие) как неоднократные или грубые нарушения данного закона или иного правового акта.