Претензии и иски в коммерческой деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• 1. Теоретическая часть. Претензии и иски в коммерческой деятельности
• 2. Практическая часть
• Список используемой литературы

• 1. Теоретическая часть. Претензии и иски в коммерческой деятельности
• В новых экономических условиях развития рыночных отношений, когда все больше возрастает роль таких экономических категорий, как прибыль, рентабельность, хозрасчет, налоги, выполнение договорных обязательств, хозяйственная деятельность немыслима без защиты собственных прав и законных интересов, которые опирается на широкий спектр конституционных гарантий, большинство из которых имеет всеобщий характер и касается как предпринимателей, так и других граждан. К примеру, такие гарантии, как гарантии права частной собственности (ст. 35), право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45), право на судебную защиту (ст. 46, 47), компенсация причиненного ущерба (ст. 52), возмещение государством вреда (ст. 53) и т.д., относятся ко всем гражданам. А вот гарантии от недобросовестной конкуренции (ч. 2 ст. 34), свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 74) и т.д. относятся непосредственно к субъектам предпринимательства.
• Действующее законодательство устанавливает различные способы защиты прав и законных интересов участников правоотношений. Наиболее распространенной формой является обращение в суд для защиты нарушенных или оспариваемых прав. Однако это далеко не единственный и не всегда самый эффективный путь.
• В определенных случаях необходимо разрешение спорных вопросов между кредитором и должником до передачи спора в суд в рамках досудебного (претензионного) порядка урегулирования споров. Как показывает практика, претензионное производство позволяет без дополнительных расходов на уплату госпошлины, со значительным сокращением времени истребовать и ликвидировать дебиторскую задолженность, что, несомненно, обеспечивает повышение экономических показателей работы любого субъекта.
• Под претензионным порядком урегулирования спора понимается такая форма защиты нарушенных прав, которая заключается в попытке урегулирования спорных вопросов непосредственно между предполагаемыми кредитором и должником по обязательству до передачи дела в арбитражный суд. При претензионном порядке урегулирования споров кредитор обязан предъявить к должнику требование (претензию) об исполнении лежащей на нем обязанности, а должник - дать на нее ответ в установленный срок.
• При этом, действующим законодательством предусмотрено право потерпевшей стороны обращаться в арбитражный суд за защитой нарушенных прав непосредственно после их нарушения без предварительного урегулирования разногласий в претензионном порядке. Хотя, до недавнего времени, необходимым условием реализации права предпринимателя на обращение с иском в арбитражный суд являлось соблюдение претензионного порядка урегулирования споров. Спор мог быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после принятия сторонами мер по непосредственному урегулированию спора в установленном порядке (за исключением требований организаций и граждан-предпринимателей о признании недействительными актов государственных и иных органов, об обжаловании отказа в государственной регистрации организации и т.д.). В настоящее время "Положение о претензионном порядке урегулирования споров", утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 24.06.1992 г., признано утратившим силу, а досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен лишь для отдельных категорий споров. То есть, если федеральным законом или договором для определенной категории споров установлен досудебный порядок их урегулирования, спор может быть передан на рассмотрение арбитражного суда лишь после соблюдения такого порядка (п. 5 ст. 4 АПК РФ). Так, п. 2 ст. 452 ГК РФ содержит положение, согласно которому требование изменить или расторгнуть договор может быть заявлено в суд только после отказа другой стороны на подобное предложение либо неполучения ответа в установленный срок. А обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров предусмотрен, к примеру, Федеральными законами "О связи", "О железнодорожном транспорте в РФ", "О почтовой связи" и др.
• Необходимо иметь в виду, что досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров является обязательным для истца только в случаях, предусмотренных федеральным законом или договором. При этом, если досудебный (претензионный) порядок предусмотрен договором, последний должен содержать четкую запись об установлении такого порядка. И при обращении с исковым заявлением в арбитражный суд, должно быть подтверждено документально (подп. 7 п. 2 ст. 131, абз. 7 ст. 132 ГПК РФ; подп. 8 п. 2 ст. 125, подп. 7 п. 2 ст. 126 АПК РФ).
• ГК РФ не указывает срока, в течение которого сторона, право которой нарушено, должна обратиться с претензией к стороне, нарушившей данное право. Претензия должна быть заявлена в письменной форме с соответствующими приложениями, подтверждающими нарушенное право. Сторона, к которой предъявляется претензия, обязана принять к рассмотрению претензию, а также в течение месячного срока удовлетворить ее либо дать мотивировочный ответ об отказе в удовлетворении претензии полностью или в части. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии, а также неполучения по окончании месячного срока ответа на претензию истец может предъявить иск к ответчику.
• Последствия несоблюдения претензионного порядка связаны с моментом обнаружения несоблюдения истцом претензионного порядка (при обращении в суд или в ходе судебного разбирательства), в этом случае суд оставляет исковое заявление без движения (ст. 128 АПК РФ) либо, если невыполнение обязательного досудебного порядка выявляется после принятия заявления и возбуждения производства по делу, то суд оставляет заявление без рассмотрения (абз. 2 ст. 222 ГПК РФ; п. 2 ст. 148 АПК РФ). Однако, это не исключает возможности повторного обращения в суд с тождественным иском после выполнения требований о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора. При этом не имеет значения, был ли получен ответ на претензию или иной документ, а также факт истечения срока подачи претензии.
• Участниками коммерческих отношений являются юридические лица и предприниматели, поэтому традиционной формой восстановления нарушенного или оспоренного права, является обращение предпринимателей в арбитражный суд с иском о защите своих прав и охраняемых законом интересов. Задачей искового производства является рассмотрение и разрешение гражданских дел в целях защиты нарушенных прав и законных интересов путем проверки обоснованности требований истца и вынесения решения по делу. Сущность искового производства состоит в проверке арбитражным судом наличия или отсутствия правоотношения между истцом и ответчиком или субъективного права истца, ввиду неопределенности, оспаривания или нарушения которого возник спор.
• Арбитражный суд является государственным органом, специально созданным для рассмотрения и разрешения экономических споров между предприятиями, учреждениями, организациями, являющимися юридическими лицами, и гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и имеющими статус предпринимателя (ст. 1, 2 АПК РФ).
• Предъявление искового заявления является жестко формализованной процедурой, поскольку АПК РФ требует обязательного соблюдения правил формы и содержания искового заявления, закрепленных в ст. ст. 125 и 126 АПК РФ, а также соблюдения правил подведомственности и подсудности дееспособным лицом, обладающим правом на предъявление иска.
• По общему правилу арбитражный суд рассматривает экономические споры при условии, что они вытекают из отношений между:
• а) организациями - юридическими лицами и гражданами-предпринимателями;
• б) организациями - юридическими лицами и государственными или иными органами;
• в) гражданами-предпринимателями и государственными (иными органами).
• Кроме того, отношения, вытекающие из экономической деятельности, включают не только собственно предпринимательские, но и другие связанные с этой деятельностью отношения, в том числе:
• - при создании, реорганизации и ликвидации предприятия;
• - при осуществлении органами государственной власти и управления своих полномочий по руководству предпринимательской деятельностью, контрольных и иных функций;
• - при причинении вреда природным и иным объектам;
• - при злоупотреблении предпринимательскими правами и неисполнении своих обязанностей.
• Важно, чтобы все эти отношения вытекали из предпринимательской деятельности организаций - юридических лиц и граждан-предпринимателей.
• Таким образом, арбитражный суд рассматривает дела при наличии двух обязательных критериев: характера правоотношения и субъектного состава их участников.
• В качестве средства судебной защиты в этом случае выступает иск, т.е. обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности, с другой. Иски можно классифицировать:
• - по цели, предмету иска проводится процессуально-правовая классификация исков;
• - по объекту защиты - материально-правовая классификация исков;
• - по характеру защищаемого интереса.
• Порядок подачи искового заявления в арбитражный суд можно представить следующим образом. Первоначально уясняется существо спорного правоотношения и на основании ст. 27-32 АПК РФ решается вопрос о подведомственности спора арбитражному суду. Далее на основании положений ст. 34-38 АПК РФ определяется арбитражный суд, в котором будет рассматриваться спор. При этом на основании ст. 37 АПК РФ в соответствующих случаях должно учитываться положение коммерческого договора, получившее название арбитражной оговорки. Такая оговорка в коммерческом договоре может, в частности, выглядеть следующим образом: "Все споры из настоящего договора подлежат рассмотрению в арбитражном суде (далее - указывается наименование арбитражного суда субъекта РФ)". В коммерческом договоре возможно установление не только договорной подсудности, но и, согласно п. 4 ст. 110 АПК РФ, закрепление условия о распределении судебных расходов, в частности, государственной пошлины. Данное положение договора может быть сформулировано, например, следующим образом: "По спорам из настоящего договора все судебные расходы несет Покупатель". Допустима и оговорка о судебных расходах только в отношении конкретных категорий споров. Затем на основании соответствующих норм АПК РФ формулируется исковое заявление (ст. 125 АПК РФ) и собираются необходимые документы к нему (ст. 126 АПК РФ).
• Иск - это требование истца о защите нарушенного права или законного интереса, обращенное к арбитражному суду и направленное против ответчика.
• Согласно ч. 1 ст. 125 АПК РФ, исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и содержит: наименование суда, в который подается заявление; наименование истца и его реквизиты; наименование ответчика и его реквизиты; в чем заключается нарушенное право; обстоятельства, на которых основывается требования; цена иска, если он подлежит оценке; расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы; сведения о соблюдении досудебного порядка; перечень прилагаемых к заявлению документов. Исковое заявление подписывается истцом или его представителем при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд. Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.
• В иске выделяют элементы: предмет, основание и содержание.
• Предмет иска - это указанное истцом субъективное право, о защите которого он просит суд (например, право на получение от ответчика платы за переданные товары, возникающее из договора поставки). Предметом иска может быть также законный интерес или спорное правоотношение, о признании или преобразовании которого истец просит (например, правоотношение из договора подряда, о расторжении которого просит истец).
• Основанием иска являются фактические обстоятельства и нормы права, на которые истец ссылается в обоснование своего требования. В соответствии с п. 4 и 5 ч. 2 ст. 125 АПК РФ истец обязан в исковом заявлении сослаться на законы и иные нормативные правовые акты, а также указать обстоятельства, на которых основаны его исковые требования. При этом, в основание иска включаются не любые фактические обстоятельства, известные истцу в связи с предъявленным требованием, а только те фактические обстоятельства, которые указаны в норме права как условие, при наступлении которого истец может предъявить требования. Например, в соответствии со ст. 619 ГК РФ арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора аренды в случае, когда арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора. Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора аренды только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок. Таким образом, при предъявлении арендодателем иска о досрочном расторжении договора аренды в основание иска будут входить фактические обстоятельства, указанные в ст. 619 ГК РФ:
• - между истцом и ответчиком заключен договор аренды;
• - арендованное имущество уже передано в пользование арендатору;
• - арендатор допустил существенное нарушение условий договора, например, привел в негодность все предметы обстановки арендованного помещения в нарушение условия договора о бережном отношении к ним и обеспечении их сохранности;
• - истцом было направлено письмо арендодателю с предупреждением о необходимости восстановить всю обстановку арендованного помещения в течение разумного срока (например, в течение 30 дней).
• Содержание иска представляет собой тот способ защиты нарушенного или оспариваемого права, о применении которого к ответчику просит истец у суда: взыскать деньги по договору поставки, признать кредитный договор недействительным, расторгнуть договор подряда. Содержание иска всегда лежит на поверхности. Как правило, возбужденное дело именуют по содержанию иска (например, "дело Иванова к Петрову о взыскании суммы займа"). Содержание иска определяется истцом, исходя из способов защиты, предусмотренных ст. 12 ГК РФ или другими нормами федеральных законов. Это могут быть иски:
• 1) о присуждении ответчика к исполнению определенного действия, и характеризуется тем, что истец просит признать за ним определенное субъективное право, обязать ответчика соответственно этому праву, - передать денежные средства, имущество, освободить помещение, земельный участок и т. д.;
• 2) о признании существования или отсутствия какого-либо правоотношения, субъективного права или обязанности, и имеет целью защитить интересы истца, полагающего, что у него есть определенное субъективное право, но оно оспаривается другим лицом, например, иск о признании прав собственности на недвижимость, существовании или отсутствии договорных правоотношений, обязанности уплатить по договору займа;
• 3) о преобразовании правоотношений, - направлены на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения истца с ответчиком.
• Элементы иска взаимосвязаны. Их выделение имеет существенное практическое значение, поскольку основание и предмет иска индивидуализируют иск и позволяют установить тождество иска. При этом в одном исковом заявлении можно изложить несколько исковых требований.
• Судья в течение пяти дней со дня поступления искового заявления в суд обязан рассмотреть вопрос о его принятии к производству суда. Если исковое заявление подано с соблюдением требований к его форме и содержанию, арбитражный суд выносит определение о принятии искового заявления, которым возбуждается производство по делу. В определении указывается на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.
• Если арбитражный судья при рассмотрении предъявленного искового заявления установит, что исковое заявление подано с нарушением требований, установленных ст. ст. 125 и 126 АПК РФ, он выносит определение об оставлении заявления без движения. Согласно ст. 128 АПК РФ в таком определении указываются основания для оставления искового заявления без движения и срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения.
• При этом, пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Постановлении от 09.12.2002 г. №11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ" обратил внимание, что при определении продолжительности такого срока должно учитываться время, необходимое для устранения упомянутых обстоятельств, а также время на доставку почтовой корреспонденции. Если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, исковое заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда.
• Если нарушения не будут устранены в срок, установленный в определении, арбитражный суд возвратит исковое заявление и прилагаемые к нему документы в порядке, предусмотренном ст. 129 АПК РФ.
• Следует сказать о том, что арбитражный суд должен принимать меры для примирения сторон, содействовать им в урегулировании спора (ст. 138 АПК РФ). В этих целях арбитражный суд во время предварительного заседания разъясняет лицам, участвующим в деле, их право на заключение мирового соглашения. Стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или используя другие примирительные процедуры, если это не противоречит федеральному закону. Порядок заключения мирового соглашения установлен ст. 139 АПК РФ.
• 2. Практическая часть
• право претензионный иск доставка
• Объединение "Плодоовощ" (г. Краснодар) отгрузило в адрес ЗАО "Природа" (г. Санкт-Петербург) два вагона винограда и вагон яблок.
• Груз был погружен грузоотправителем и им опломбирован. Срок доставки груза установлен 5 дней, срок транспортабельности - 8 дней.
• Груз прибыл в С.-Петербург с просрочкой доставки двое суток в исправных вагонах, но на вагоне с яблоками была пломба станции "Ростов-товарный". В связи с просрочкой доставки был составлен коммерческий акт, в котором, кроме просрочки доставки, отмечена порча винограда и недостача двух ящиков яблок.
• ЗАО "Природа" предъявило претензию к железной дороге о взыскании штрафа за просрочку доставки груза, а также стоимости испорченного и недостающего груза.
• Дорога претензию отклонила, указав в ответе, что:
• 1) за порчу груза дорога не отвечает, так как груз хотя и прибыл с нарушением срока доставки, но в пределах срока его транспортабельности, указанного грузоотправителем. Кроме того, УЖТ РФ не содержит нормы, предусматривающей одновременное взыскание штрафа за просрочку доставки груза и возмещение ущерба от его порчи;
• 2) за утрату двух ящиков яблок дорога также не отвечает, так как, во-первых, груз был погружен отправителем, а во-вторых, по весу недостача груза не превышает установленной нормы его естественной убыли.
• ЗАО "Природа" обратилось с иском в арбитражный суд.
• Какое решение должно быть принято по данному спору?
• Ответ.
• Железные дороги, несут материальную ответственность по перевозкам на основании "Устава железнодорожного транспорта РФ" (Устав), в соответствии с которым, за просрочку в доставке груза, железная дорога уплачивает грузополучателю штраф, если не будет доказано, что просрочка произошла не по ее вине.
• В ст. 95 Устава указано, что перевозчик несет ответственность за несохранность груза, грузобагажа после принятия его для перевозки и хранения и до выдачи его грузополучателю (получателю), если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза, грузобагажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить или устранить по не зависящим от него причинам.
• Таких доказательств по делу железная дорога не представила.
• А в ст. 96 указано, что перевозчик в порядке, установленном законодательством РФ, возмещает ущерб, причиненный при перевозке груза, в следующих размерах:
• - в размере стоимости утраченного или недостающего груза в случае его утраты или недостачи;
• - в размере суммы, на которую понизилась стоимость груза, в случае его повреждения (порчи) или в размере его стоимости при невозможности восстановить поврежденный груз;
• - в размере объявленной стоимости груза, сданного для перевозки с объявлением его ценности, в случае его утраты;
• - в размере доли объявленной стоимости груза, соответствующей недостающей или поврежденной (испорченной) части груза, сданного для перевозки с объявлением его ценности, в случае недостачи или повреждения (порчи) груза.
• Стоимость груза определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета продавца или цены в договоре исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.
• Наряду с возмещением ущерба в размерах, установленных настоящей статьей, перевозчик возвращает взысканную плату за перевозку груза и иные причитающиеся перевозчику платежи пропорционально количеству утраченного, недостающего или поврежденного (испорченного) груза, если данная плата не входит в стоимость такого груза.
• В соответствии со ст. 33 Устава перевозчик обязан доставлять грузы по назначению и в установленные сроки. За несоблюдение сроков доставки грузов перевозчик уплачивает пени в соответствии со ст. 97 Устава, а именно: в размере 9% платы за перевозку грузов, доставку каждого порожнего вагона, контейнера за каждые сутки просрочки (неполные сутки считаются за полные), но не более чем в размере платы за перевозку данных грузов, доставку каждого порожнего вагона, контейнера, если не докажет, что просрочка произошла вследствие предусмотренных в ч. 1 ст. 29 Устава обстоятельств.
• Перевозчик соответствующего вида транспорта, выдавший груз, вправе предъявить требование о возмещении убытков к перевозчику другого вида транспорта или осуществляющей перевалку грузов организации, по вине которых допущена просрочка.
• Порядок оформления и взыскания штрафов устанавливается правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом.
• Статья 107. Перевозчик несет ответственность за несохранность багажа после принятия его для перевозки и до выдачи его пассажиру, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело, в том числе обстоятельств, указанных в статье 95 Устава.
• Ущерб, причиненный при перевозке багажа, возмещается перевозчиком в случае:
• - утраты или недостачи багажа в размере стоимости утраченного или недостающего багажа;
• - повреждения (порчи) багажа в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, при невозможности восстановления поврежденного багажа в размере его стоимости;
• - утраты багажа, сданного для перевозки с объявлением его ценности, в размере объявленной стоимости багажа.
• Стоимость багажа определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета продавца или цены в договоре исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.
• Перевозчик наряду с возмещением ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) багажа, возвращает пассажиру, получателю плату за перевозку багажа, а также иные причитающиеся пассажиру, получателю платежи, взысканные за перевозку утраченного, недостающего или поврежденного (испорченного) багажа.
• Статья 108. За просрочку доставки багажа перевозчик уплачивает пассажиру, получателю при его выдаче на основании акта, составленного по требованию пассажира, получателя, пени в размере трех процентов платы за перевозку багажа за каждые сутки просрочки (неполные сутки считаются за полные), но не более чем в размере платы за перевозку багажа, если не докажет, что просрочка произошла вследствие предусмотренных частью первой статьи 29 настоящего Устава обстоятельств, устранения угрожающей жизни или здоровью людей неисправности транспортных средств либо иных не зависящих от перевозчика обстоятельств.
• Просрочка доставки багажа исчисляется с 24 часов суток, когда должен прибыть багаж.
• В случае задержки багажа и грузобагажа таможенными органами или иными органами государственного контроля (надзора) срок доставки багажа и грузобагажа, предусмотренный правилами перевозок пассажиров, багажа и грузобагажа железнодорожным транспортом, увеличивается на период указанной задержки.
• Статья 109. За утрату, недостачу или повреждение (порчу) грузобагажа, за просрочку доставки грузобагажа перевозчик несет ответственность в порядке, установленном настоящим Уставом, как за утрату, недостачу или повреждение (порчу) багажа, а также как за просрочку доставки багажа.
• Следовательно, железная дорога должна нести имущественную ответственность за порчу груза в связи с просрочкой по его доставке и за просрочку доставки груза.

• Список используемой литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок) // Собрании законодательства РФ от 04.08.2014. - №31. - Ст. 4398.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства РФ от 05.12.1994. - №32. - Ст. 3301.

3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 №95-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства РФ от 29.07.2002. - №30. - Ст. 3012.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 №138-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Собрание законодательства РФ от 18.11.2002. - №46. - Ст. 4532.

5. О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса РФ: Постановлении Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 09.12.2002 №11 // Вестник ВАС РФ. - 2003. - №2.

6. Герасимова Л.П. Коммерческое право / Л.П. Герасимова. - М.: Аллель, 2012. - 64 с. С. 53.

7. Костенко М.А. Коммерческое право. Конспект лекций / М.А. Костенко. - Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2011. - 192 с. С. 180.

8. Савелов В.П. Хозяйственное (предпринимательское) право. Учебный курс / В.П. Савелов. - М.: МИЭМП, 2014. - 116 с. С. 96.

Размещено на Allbest.ru