2) Общий запрет ненормированного рабочего дня и введение исключений для некоторых должностей работников, исходя из особенности их трудовой функции. Исключения будут устанавливаться на федеральном уровне подзаконным актом Правительства РФ или Министерства труда РФ и будут сравнительно малочисленны. При этом время переработок, как и в настоящее время, не будет оплачиваться. Однако тогда целесообразно повысить уровень компенсации за ненормированный рабочий день, увеличив дополнительный отпуск до 7 дней.

3) Сохранение режима ненормированного рабочего дня с установлением ограничений для его использования по модели сверхурочной работы с введением обязательного учета переработок. Однако в этом случае не ясно, в чем будет заключаться объективная необходимость в сохранении этого особого режима работы, поскольку эпизодически привлекать отдельных работников к дополнительной работе возможно, используя нормы о сверхурочной работе.

4) Сохранение существующего регулирования ненормированного рабочего дня с одновременным увеличением активности судов для пресечения злоупотреблений. Верховный суд РФ в своем разъяснении должен ориентировать суды общей юрисдикции на то, что суд обязан оценивать обоснованность установления ненормированного рабочего дня конкретному работнику и регулярность переработок.

Если суд придет к выводу, что установление ненормированного рабочего дня является способом обхода правил о сверхурочной работе, то суд должен присудить работнику доплату, рассчитав ее исходя из данных учета рабочего времени, иных представленных доказательств или, если предыдущие способы не позволяют ее рассчитать, присудить компенсацию в разумном размере на свое усмотрение На допустимость переквалификации переработок в режиме ненормированного рабочего дня указывают многие специалисты-практики по трудовому праву. См.: Каковы особенности работы в режиме ненормированного рабочего дня? // Электронный журнал «Азбука права». 2016; Авдеева И.В. Особенности работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени // Трудовые споры. 2008. № 10. С. 18-19.

При этом такой подход иногда подвергается критике среди ученых. Так, Ю.П. Орловский отмечает, что суд не вправе переквалифицировать ненормированный рабочий день в сверхурочную работу, так они друг друга исключают. Суд может только поставить вопрос о пересмотре должностной инструкции, чтобы работник мог выполнять свои обязанности без постоянной переработки. См.: Орловский Ю.П. Ненормированный рабочий день: ошибки работодателей и как их избежать. С. 93.

Но в этом случае переработки фактически останутся без соразмерной компенсации. Необходимо отметить, что этот вопрос не имеет однозначного ответа и касается более широкой проблемы оправданности расширения судейского усмотрения в российском праве. Однако гражданское законодательство допускает с недавнего времени применение судом к сделке, совершенной в обход закона, тех правил, в обход которых она была совершена. См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». П. 8 // Российская газета. 30.06.2015. № 140. . Недостатком этого подхода является то, что с учетом высокой загруженности суды могут подходить к оценке этих обстоятельств достаточно формально.

На наш взгляд, оптимальными являются только первый и второй варианты, один из которых должен выбрать законодатель. Прежде всего, Правительству РФ и Минтруду РФ при участии представителей бизнеса и научного сообщества следует выработать узкий перечень должностей работников, для которых обоснованно введение режима ненормированного рабочего дня. При выборе второй модели регулирование ненормированного рабочего дня будет отчасти снова осуществляться на основе советского подхода, изменённого для современного рынка труда.

Если же в результате обсуждения специалисты придут к выводу, что для всех категорий работников вместо ненормированного рабочего дня можно найти адекватную замену в виде другого существующего режима рабочего времени, использовать сверхурочные работы или пересмотреть систему оплаты труда, ненормированный рабочий день стоит полностью отменить. В этом случае положения ТК РФ будут соответствовать международным правовым стандартам.

Библиографический список

1. Особенности правового регулирования труда отдельных категорий работников: учебное пособие / под ред. Ю.П. Орловского. М.: КОНТРАКТ, 2014. - 304 c.

2. Процевский А.И. Рабочее время и рабочий день по советскому трудовому праву. М.: Госюриздат, 1963. - 182 c.

3. Пруденский Г.А. Проблемы рабочего и внерабочего времени. М.: Наука, 1972. - 335 c.

4. Ситникова Е.Г., Сенаторова Н.В. Трудовой кодекс Российской Федерации. Раздел IV. Рабочее время. Раздел V. Время отдыха: постатейный научно-практический комментарий. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2013. - 720 с.

5. Смирнова Е.П. Новые правила регулирования рабочего времени и времени отдыха. М.: ГроссМедиа, 2007. - 128 с.

6. Советское трудовое право / под ред. А.С. Пашкова, О.В. Смирнова. М.: Юрид. лит., 1982. - 503 c.

7. Советское трудовое право / под ред. В.С. Андреева. М.: Высш. школа, 1976. - 417 c.

8. Советское трудовое право / Под ред. Н.Г. Александрова. М.: Юрид. лит., 1972. - 576 c.

9. Ярхо А.В. Сверхурочные работы. Работа в выходные и праздничные дни. М.: Юрид. лит., 1965. - 72 c.

Периодическая литература

1. Авдеева И.В. Особенности работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени // Трудовые споры. 2008. № 10. С. 17-21.

2. Акатова Л. Ненормированный рабочий день: правда и вымысел // Трудовое право. 2012. № 10. C. 35-45.

3. Акопов Д. Проблемы ненормированного рабочего дня // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2012. № 1. C. 27-34.

4. Александров И. Миф о ненормированном рабочем дне // ЭЖ-Юрист. 2007. № 35.

5. Бахнов М.С. Еще раз о проблемах, связанных с практикой применения статьи 101 Трудового кодекса РФ // Трудовое право. 2006. № 7. С. 66-68.

6. Бацвин Н. Анализ судебной практики по делам, связанным с работой в условиях ненормированного рабочего дня // Трудовое право. 2012. № 10. С. 79-95.

7. Виговский Е.В. Оплата сверхурочных работ. Вопросы налогообложения. Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2008 // СПС «КонсультантПлюс».

8. Воробьева В. День без границ // ЭЖ-Юрист. 2008. № 22.

9. Герасимова Е.С. Увеличение продолжительности рабочего времени: шаг к современным трудовым отношениям или движение в прошлое? // Сборник материалов Седьмой международной научно-практической конференции в МГЮА им. О.Е. Кутафина 25-28 мая 2011 года «Международное, российское и зарубежное законодательство о труде и социальном обеспечении: современное состояние (сравнительный анализ)». С. 318-324.

10. Задорожная А. Сверхурочная работа в офисе: практика споров // Трудовое право. 2014. № 6. С. 11-23.

11. Каковы особенности работы в режиме ненормированного рабочего дня? // Электронный журнал «Азбука права». 2016.

12. Комментарий А. Денисова к статье А. Савельевой Ненормированный рабочий день: на что могут рассчитывать работники? // Трудовое право. 2012. № 10. С. 76.

13. Комментарий А. Леоновой к статье А. Савельевой Ненормированный рабочий день: на что могут рассчитывать работники? // Трудовое право. 2012. № 10. С. 78.

14. Комментарий Е. Розановой к статье Н. Бацвина. Анализ судебной практики по делам, связанным с работой в условиях ненормированного рабочего дня // Трудовое право. 2012. № 10. С. 95.

15. Коршунова Т.Ю. Некоторые проблемы разрешения трудовых споров о взыскании заработной платы за сверхурочную работу при суммированном учете рабочего времени / Комментарий судебной практики / под ред. К.Б. Ярошенко. М.: Юридическая литература, 2011. С. 146-157.

16. Леонова А. Ненормированный рабочий день. Пять правил, которые избавят работодателя от проблем // Трудовые споры. 2014. № 5. С. 60-65.

17. Нуртдинова А.Ф, Чиканова Л.А. Оплата сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени // Хозяйство и право. 2009. № 1. С. 83-87.

18. Нуртдинова А.Ф. Привлечение работников к сверхурочной работе и работе в выходные и нерабочие праздничные дни // Хозяйство и право. 2005. № 5. С. 121-130.

19. Нуртдинова А.Ф. Трудовое право: некоторые аспекты развития в современном обществе (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2003) // СПС «КонсультантПлюс»

20. Орловский Ю.П. Ненормированный рабочий день: ошибки работодателей и как их избежать // Трудовые споры. 2011. № 5. С. 88-93.

21. Орловский Ю.П. Проблемы совершенствования трудового законодательства // Журнал российского права. 2005. № 9. С. 40-51.

22. Орловский Ю.П. Реформа трудового законодательства - на стадии завершения // Журнал российского права. 2001. № 10. С. 12-24.

23. Петров А.Я. Рабочее время: о концепции раздела IV Трудового кодекса РФ // Законодательство и экономика. 2012. № 1. С. 42-49.

24. Савельева А. Ненормированный рабочий день: на что могут рассчитывать работники? // Трудовое право. 2012. № 10. С. 59-78.

25. Хныкин Г.В. Специальные трудовые договоры: позиция законодателя и практика применения // Российский ежегодник трудового права. 2006. № 2. С. 252-262.

26. Чиканова Л. Рабочее время // Хозяйство и право. 2006. № 10. C. 3-8.

27. Шептулина Н.Н. Роль законодательства о рабочем времени в обеспечении охраны здоровья работников // Трудовое право. 2005. № 4. С. 65-70.

Иные источники

1. Отмена ненормированного рабочего дня на всей территории РФ. [Электронный ресурс] // Российская общественная инициатива. Режим доступа: http://www.roi.ru/8313/ (дата обращения 06.04.2016).

2. Предложения Комитета РСПП по рынку труда и кадровым стратегиям (сравнительная таблица). [Электронный ресурс] // Российский союз промышленников и предпринимателей. Режим доступа: http://rspp.ru/news/view/279 (дата обращения 19.04.2016).

Размещено на Allbest.ru