Содержание договора строительного подряда

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Вопросы договора подряда в гражданско-правовой литературе рассматривались многими авторами. Вместе с тем в науке гражданского права специальных работ монографического характера, посвященных исследованию этого института не так много, большинство существующих современных работ носят скорее информативный характер, а не научный.

Проблемы правового регулирования подрядных отношений требуют сегодня всестороннего изучения с учетом практики применения новейшего законодательства, в том числе и в сфере строительства, а также с учетом того, что многие аспекты все еще не получили надлежащего законодательного урегулирования. Что же касается имеющихся правовых решений, то они в ряде случаев нуждаются в развитии и совершенствовании.

Целью данной работы является рассмотрение теоретических и практических аспектов содержания договора строительного подряда, анализ судебной практики, обобщение различных нормативных документов и получение максимальных знаний.

Курсовая работа объемом 30 страниц состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников.



1. Существенные условия договора строительного подряда

Согласно ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение [2].

Правилами заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450 (далее - Правила), перечень существенных условий расширен. К ним относятся:

предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы);

указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков;

сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ). По согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных видов (этапов) строительных работ (промежуточные сроки);

договорная (контрактная) цена или способ ее определения;

порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров;

порядок расчетов за выполненные строительные работы;

источники и объемы финансирования по каждому из источников, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год;

ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств;

обязанности заказчика и подрядчика при исполнении договора;

форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, в соответствии с законодательством.

Предмет договора строительного подряда - это результат деятельности подрядчика, представляющий собой готовую продукцию строительного производства либо строительные и иные специальные монтажные работы [18, с. 287]. При формулировании предмета договора необходимо четко указать наименование и местонахождение объекта строительства, виды выполняемых работ, их объем и другие данные. Определяя предмет договора, нужно подробно его конкретизировать, указать особенности. Также он должен соответствовать названию объекта, определенному в разрешительной документации на строительств, в проектной документации, в заключении органов государственной экспертизы, разрешении на производство работ, выдаваемых органами государственного строительного надзора [22, с. 33].

Если из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п.1 ст.660 ГК).

Однако в п. 29 Правил указано, что подрядчик вправе заключать договор с третьими лицами для выполнения отдельных видов строительных работ (если из договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренные в договоре строительные работы лично) только с письменного согласия заказчика. При этом не указаны ни форма, ни порядок предоставления такого согласия. Правила также не конкретизируют, в какой форме и порядке следует получать согласие заказчика на привлечение субподрядчика, следует ли получать такое согласие на каждый из заключаемых договоров субподряда (в т.ч. с согласованием его условий) или достаточно принципиального согласия на привлечение третьих лиц.

Ввиду заинтересованности заказчика в выполнении строительных работ профессиональными и добросовестными субподрядчиками ему целесообразно урегулировать данный вопрос с подрядчиком в заключаемом договоре путем включения в него положений об обязанности подрядчика согласовывать привлечение субподрядчиков и что именно необходимо согласовать (например, кандидатуру субподрядчика, объем, стоимость, сроки выполнения работ и т.п.), а также обязанность заказчика осуществить такое согласование в установленный договором срок [14].

В соответствии с п. 17 Правил сроки строительства объекта (выполнения строительных работ), устанавливаемые в договоре, не должны превышать продолжительности строительства, определенной проектной документацией и условиями подрядных торгов. В свою очередь сроки строительства, определенные проектной документацией, не должны выходить за рамки нормативной продолжительности строительства.

Нормативная продолжительность строительства определяется по таблицам норм продолжительности строительства соответствующих технических нормативных правовых актов с учетом основных характеристик объекта: назначение, конструктивное решение, объем, площадь, строительно-монтажные работы, мощность и другие показатели [17].

Согласно ТКП 45-1.03-122-2008 (02250) "Нормы продолжительности строительства предприятий, зданий и сооружений. Основные положения" продолжительность строительства объектов определяется, исходя из норм продолжительности строительства зданий и сооружений, установленных в соответствующих ТНПА с учетом условий строительства, конструктивных особенностей зданий и сооружений, а также общих требований, установленных настоящим техническим кодексом. Нормы продолжительности строительства объектов определены в месяцах и устанавливают общую продолжительность строительства объекта, подготовительного периода, монтажа оборудования, включая индивидуальные испытания, комплексное опробование и необходимые пуско-наладочные работы [13].

На практике по ряду причин зачастую необходимо изменение сроков, установленных договором. Согласно п. 75 Правил срок строительства может быть пересмотрен в следующих случаях:

нарушения заказчиком установленных договором сроков передачи проектной документации;

несвоевременной передачи подрядчику строительной площадки (фронта работ);

выявления в ходе строительства дополнительных объемов строительных работ, не предусмотренных проектной документацией и влияющих на своевременное исполнение подрядчиком своих договорных обязательств;

уменьшения предусмотренного в договоре объема финансовых ресурсов, выделяемых для строительства объекта на очередной финансовый год;

существенного нарушения установленного договором порядка расчетов, графика платежей (финансирования);

нарушения установленных договором сроков поставки материальных ресурсов и проведения пусконаладочных работ по вине заказчика;

приостановления строительства объекта (выполнения строительных работ) на срок не более трех месяцев по обстоятельствам, не зависящим от сторон.

Срок строительства объекта продлевается путем подписания сторонами дополнительного соглашения, в котором стороны приходят к соглашению на изменение сроков строительства объекта с учетом продолжительности действия обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств по договору [21, с. 47].

П. 2 Правил установлено, что изменение сроков строительства с привлечением средств республиканского бюджета производится по согласованию с Министерством архитектуры и строительства и Министерством экономики (за исключением объектов, срок строительства которых установлен решениями Президента Республики Беларусь или Правительства Республики Беларусь). В иных случаях изменение сроков строительства осуществляется по согласованию с местными исполнительными и распорядительными органами.

Также Правилами предусмотрен и порядок согласования изменения сроков строительства. Заказчик не позднее чем за три месяца (а для объектов, сроки строительства которых менее шести месяцев, - не позднее чем за месяц) до окончания указанного в договоре срока строительства объекта обращается в соответствующий орган с заявлением, содержащим предложение о новом сроке ввода объекта в эксплуатацию, и приложением к нему документов и сведений об объекте, содержащих информацию о заказчике, генеральном подрядчике, источниках финансирования, сметной стоимости строительства, проектной мощности объекта, сроках строительства, объемах денежных средств, запланированных на строительство и фактически выделенных на дату обращения, причинах переноса срока ввода объекта.

Министерство архитектуры и строительства совместно с Министерством экономики, местные исполнительные и распорядительные органы в двадцатидневный срок выдают разрешение на изменение сроков строительства (согласовывают) или отказывают в согласовании.

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с законодательством, исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами (п.1 ст.663 ГК).

Цена в договоре подряда может быть определена путем составления сметы и включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. В случае когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. Цена работы (смета) может быть твердой или приблизительной. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (пп.2-4 ст.663 ГК).

С целью совершенствования ценообразования в строительстве Указом Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 №361 "О совершенствовании порядка определения стоимости строительства объектов и внесении изменений в некоторые указы Президента Республики Беларусь" (далее - Указ № 361) введено понятие неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов [11]. Во исполнение Указа №361 постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 18.11.2011 №1553 утверждено Положение о порядке формирования неизменной договорной (контрактной) цены на строительство объектов (в том числе этапов работ по строительству) (далее - Положение №1553) [10]. Распространяется данное Положение на объекты, архитектурно-планировочное задание на проектирование которых получено после 1 января 2012 года.

Для объектов, архитектурно-планировочное задание на проектирование которых получено до указанной даты, действовало Положение о порядке формирования договорной (контрактной) цены и расчетов между заказчиком и подрядчиком при строительстве объектов, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.03.2005 №235, с учетом последних изменений от 01.03.2012 №195 (далее - Положение №235).

На основании Положения №235 и Положения №1553 формировались цена заказчика и цена предложения подрядчика, определялся порядок расчетов между заказчиком и подрядчиком.

Нормы Положения №1553 применялись только при условии полного или частичного финансирования за счет средств бюджета. Если финансирование строительства проводилось за счет иных источников, отличных от указанных в п.1 (собственных средств заказчика и т.п.), то решение о применении Положения №1553 принимал заказчик.

Однако с соответствии с принятыми на заседании Президиума Совета Министров Республики Беларусь решениями по проблемным вопросам в строительной отрасли в части внедрения в практику строительства неизменных договорных (контрактных) цен и их более широкого применения, с учетом положений Указа № 361 Советом Министров Республики Беларусь принято постановление от 10.11.2014 № 1061 "О внесении изменений и дополнений в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 18 ноября 2011 г. № 1553 и признании утратившими силу постановлений Совета Министров Республики Беларусь и их структурных элементов" (далее - постановление № 1061).

С момента вступления в силу постановления № 1061 постановление № 235 утратило силу [7].

Строительная отрасль требует унифицированных подходов к задачам правового регулирования в области строительства, согласованности правовых отношений по вопросам формирования договорной (контрактной) цены независимо от источников финансирования строительства. Использование договорных (контрактных) цен, неизменных на протяжении всего периода строительства, позволяет удешевить стоимость строительства и дает возможность заказчику планировать финансовые расходы на реализацию бизнес-проектов [24].

Согласно п. 2 Положения №1553 неизменная договорная (контрактная) цена (далее - неизменная цена) - цена, определяемая по результатам выбора заказчиком подрядной организации на основании цены предложения подрядчика.

П. 8 данного Положения предусмотрено, что цена подрядных работ (строительства объекта (выполнения строительных, специальных, монтажных работ) определяется на основании цены предложения подрядчика, выбранной заказчиком, с оформлением протокола согласования договорной (контрактной) цены на строительство и является неизменной до завершения строительства.

Исключения из данного правила предусмотрены п. 10 Положения и содержат условия, в которых цена неизменная цена может корректироваться. А именно:

по инициативе заказчика в установленном порядке проектной документации;

налогового законодательства в части установления и (или) отмены налогов и отчислений в доходы соответствующих бюджетов, которые влияют на формирование неизменной цены, изменения налоговых ставок и объектов налогообложения, установления и (или) отмены налоговых льгот;

стоимости материалов, изделий и конструкций, эксплуатации машин и механизмов по сравнению с их стоимостью, учтенной в неизменной цене (в случаях, если это предусмотрено договором строительного подряда);

прогнозных индексов цен в строительстве, утверждаемых в установленном порядке;

индексов цен в строительстве по данным Национального статистического комитета за период строительства, предусмотренный договором строительного подряда, по сравнению с прогнозным, учтенным при формировании неизменной цены, более чем на 2 процентных пункта;

сроков строительства, предусмотренных договором строительного подряда, по причине несвоевременного финансирования строительства заказчиком.

При государственном финансировании строительства неизменная цена корректируется в случаях изменения:

по инициативе заказчика в установленном порядке проектной документации;

налогового законодательства в части установления и (или) отмены налогов и отчислений в доходы соответствующих бюджетов, которые влияют на формирование неизменной цены, изменения налоговых ставок и объектов налогообложения, установления и (или) отмены налоговых льгот;

прогнозных индексов цен в строительстве, утверждаемых в установленном порядке;

сроков строительства, предусмотренных договором строительного подряда, по причине несвоевременного финансирования строительства заказчиком [10].

Закон "Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь" дает определение понятия "проектная документация". Это документация на возведение, реконструкцию, реставрацию, капитальный ремонт, благоустройство объекта (далее - проектная документация) - взаимоувязанные проектные документы, служащие основой для возведения, реконструкции, реставрации, ремонта, благоустройства объекта и представляющие собой обоснование инвестирования в строительство и (или) архитектурный проект, строительный проект в соответствии с выбранными заказчиком, застройщиком стадиями проектирования [3].

В гл. 4 Правил указано, что обязанности по обеспечению проектной документацией могут возлагаться договором на заказчика либо подрядчика.

В случае если обеспечение проектной документацией осуществляется заказчиком, заказчик обязан до начала строительства объекта (выполнения строительных работ) передать проектную документацию подрядчику, а подрядчик в согласованный с заказчиком срок, но не более 30 календарных дней, проверить ее комплектность, ознакомиться с ней и при необходимости внести свои предложения (п. 33 Правил).

Состав и содержание проектной документации дается в ТКП 45-1.02-2 5-9201 (042250) "Строительство. Проектная документация. Состав и содержание".

Разработка проектной документации (проектирование) может осуществляться в одну или две стадии. При проектировании в одну стадию разрабатывают строительный проект. Строительный проект, включая все основные комплекты рабочих чертежей, представляется в органы государственной экспертизы и подлежит утверждению заказчиком в соответствии с экспертным заключением. При проектировании в две стадии разрабатывают архитектурный проект (утверждаемая первая стадия) и строительный проект (вторая стадия).

Архитектурный проект разрабатывают на основе утвержденных градостроительных проектов, материалов инженерных изысканий, разрешительной и предпроектной (предынвестиционной) документации.

Строительный проект при двухстадийном проектировании разрабатывают на основе утвержденного архитектурного проекта, материалов инженерных изысканий. Строительный проект, разработанный с отступлением от утвержденного архитектурного проекта, подлежит согласованию с разработчиком архитектурного проекта, органом (организацией), утвердившим (-ей) архитектурный проект, главным архитектором области, города, района соответствующего местного исполнительного и распорядительного органа и утверждению в установленном порядке [12].

П. 4.8 ТКП установлено, что проектная документация передается заказчику в шести экземплярах (копии) на бумажных носителях (заказчик один экземпляр проектной документации передает в республиканский фонд проектной документации) и (или) архитектурный проект в электронном виде с электронной подписью, если иное не оговорено в договоре.

В заключаемых договорах необходимо четко прописывать механизмы определения срока, в течение которого выполненные работы должны быть оплачены. На практике этот механизм может быть представлен в виде определенного срока по истечении определенного события [15].

Порядок расчетов за выполненные работы определяется законодательством и договором строительного подряда. Основанием для расчетов за выполненные строительные работы является подписанная уполномоченными представителями заказчика и подрядчика справка о стоимости выполненных работ и затратах, составленная на основании акта сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ (далее - акт сдачи-приемки работ) (п. 55 Правил). Заказчик обязан не позднее пяти рабочих дней рассмотреть представленные подрядчиком документы, заверить их подписью и печатью.

П. 56 Правил предусмотрено, что в договоре может предусматриваться выплата текущих авансов подрядчику на выполнение строительных работ, планируемых в периоде, принятом за расчетный, а также целевых авансов на приобретение материальных ресурсов.

В постановлении Пленума ВХС Республики Беларусь от 19.09.2012 № 6 "О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров строительного подряда" (далее - постановление Пленума) закреплен сложившийся в экономических судах подход относительно возможности взыскания оплаты за работы, срок которой "привязан" к определенному событию: поступление оплаты от заказчика генеральному подрядчику и т.п.

В п. 19 постановление Пленума прямо указано, что оплата генподрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ заказчиком генподрядчику, в том числе если договор субподряда содержит условие об оплате выполненных работ после наступления определенного события (после оплаты работ заказчиком, выделения денежных средств для оплаты и т.п.), поскольку договор субподряда, как правило, заключается между генеральным подрядчиком и субподрядчиком и заказчик по строительству не является стороной указанного договора [9].

Если договор субподряда содержит условие об оплате выполненных работ после наступления определенного события, срок для оплаты необходимо исчислять в соответствии с п. 2 ст. 295 ГК, если иное не установлено договором.

В договоре строительного подряда в обязательном порядке указываются источники и объемы финансирования по каждому из источников, в т.ч. с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год.

Основными источниками финансирования являются:

- средства республиканского (местных) бюджета (-ов), государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь по гарантии Правительства Республики Беларусь;

- собственные средства организаций;

- заемные средства организаций (кредиты, займы и т.д.);

- прямые иностранные инвестиции;

- средства спонсорской помощи;

- иные источники, не запрещенные законодательством [22].

В договоре строительного подряда предусмотрен раздел, определяющий ответственность сторон за выполнение ими договорных обязательств. В этом разделе устанавливаются виды и размеры ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей. В качестве санкций как меры экономического воздействия на нарушителей договора строительного подряда выступают неустойка (штраф, пеня), отказ от акцепта предъявленного к платежу документа, расторжение договора и др. [18, с. 305]

Так, заказчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором, и уплачивает неустойку (пеню) подрядчику в следующих случаях и размерах:

за необоснованное уклонение от приемки выполненных строительных работ и оформления соответствующих документов, подтверждающих их выполнение, - 0,2 процента стоимости непринятых строительных работ за каждый день просрочки, но не более стоимости этих работ;

за несвоевременное проведение расчетов за выполненные и принятые в установленном порядке строительные работы - 0,2 процента неперечисленной суммы за каждый день просрочки платежа, но не более размера этой суммы, если иное не определено договором;

за нарушение сроков поставки материальных ресурсов, поставка которых договором возложена на заказчика, - 0,2 процента стоимости недопоставленных материальных ресурсов за каждый день просрочки, но не более фактической стоимости их приобретения, если иное не определено договором (п. 84 Правил).

Нарушение заказчиком предусмотренного п. 55 Правил или договором строительного подряда срока рассмотрения представленных подрядчиком справок о стоимости выполненных работ и затратах (актов сдачи-приемки работ) может повлечь применение к нему ответственности в виде неустойки в размере, установленном в Правилах, или в размере, указанном в заключенном между сторонами договоре строительного подряда.

Согласно постановлению Пленума в случае возврата заказчиком представленных документов с мотивированным отказом подрядчик может предъявить заказчику документы для оплаты стоимости выполненных строительных работ в той части, которая не оспаривается сторонами. Подрядчик также вправе, исходя из норм п. 4 ст. 407 ГК, заявить в судебном порядке требования о взыскании задолженности за выполненные работы, представить в качестве оснований своих требований подписанные им в одностороннем порядке акты и справки

В случае если момент возникновения у заказчика денежного обязательства по оплате выполненных работ определить невозможно ввиду отсутствия даты подписания соответствующих документов (актов и справок) и определить дату подписания на основании иных доказательств не представляется возможным, то основания для применения к заказчику ответственности за несвоевременное перечисление средств отсутствуют [16, с. 42].

В п. 85 Правил предусмотрена ответственность подрядчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных договором в следующих случаях и размерах:

за нарушение установленных в договоре (графике производства работ) сроков выполнения строительных работ, включая оформление документов, подтверждающих их выполнение, - 0,2 процента стоимости невыполненных строительных работ за каждый день просрочки, но не более 20 процентов их стоимости;

за превышение по своей вине установленных договором сроков сдачи объекта в эксплуатацию (передачи результата строительных работ) - 0,15 процента стоимости объекта за каждый день просрочки, но не более 10 процентов стоимости объекта (результата строительных работ);

за несвоевременное устранение дефектов, указанных в актах заказчика (в том числе выявленных в период гарантийного срока), - 2 процента стоимости работ по устранению дефектов за каждый день просрочки начиная со дня окончания указанного в акте срока.

Кроме уплаты неустойки (пени) виновная сторона возмещает другой стороне убытки в сумме, не покрытой неустойкой (пеней). По соглашению сторон установленные Правилами размеры ответственности могут быть увеличены. Стороны вправе установить в договоре за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству (п.87 Правил).

При применении пункта 87 Правил следует учитывать, что:

сторонам не предоставлено право на уменьшение размера законной неустойки, установленной Правилами;

стороны вправе установить в договоре за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств иные, не предусмотренные Правилами виды и размеры ответственности, не противоречащие законодательству (договорную неустойку - пункт 1 статьи 311 ГК) (п. 30 постановления Пленума).

Наличие условий договора строительного подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не препятствует заказчику в силу пункта 4 статьи 676 ГК заявить требования о применении мер ответственности к подрядчику в случае представления заказчиком в экономический суд доказательств, указывающих на то, что ненадлежащее качество работ явилось следствием виновных действий или бездействия подрядчика.

Дополнительной мерой ответственности являются проценты за пользование чужими денежными средствами, предусмотренные ст. 366 ГК.

Указанной статьей определено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие:

- их неправомерного удержания;

- уклонения от их возврата;

- любой другой просрочки в их уплате;

- неосновательного получения;

- сбережения за счет другого лица

подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. Исключение составляет взыскание долга в судебном порядке, в этом случае суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка Республики Беларусь на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законодательством или договором [16, с. 43]

При заключении договора подряда стороны предусматривают взаимные обязательства, руководствуясь действующим законодательством и строительными нормами. При этом обязанностям одной стороны соответствуют права другой стороны.

П. 26 Правил определены обязанности заказчика:

исполнять условия договора;

передать подрядчику проектную документацию, а также разрешительную и иную документацию, необходимую для исполнения договора, в сроки и количестве, предусмотренных этим договором;

обеспечить создание геодезической разбивочной основы для строительства объекта (выполнения строительных работ), передачу подрядчику по акту в согласованные с ним сроки технической документации на геодезическую разбивочную основу и закрепленные на строительной площадке пункты и знаки разбивочной геодезической основы с освидетельствованием их в натуре. Состав и объемы геодезической разбивочной основы должны соответствовать требованиям законодательства о геодезической и картографической деятельности;

передать подрядчику строительную площадку (фронт работ) в срок и порядке, установленные договором;

обеспечивать переселение в установленном порядке лиц, проживающих в зданиях, подлежащих сносу, переносу или реконструкции;

обеспечивать выполнение работ по демонтажу оборудования, аппаратуры, механизмов и устройств, отключению действующих инженерных коммуникаций на объектах, подлежащих сносу, переносу или реконструкции, если иное не предусмотрено договором;

предоставлять материальные ресурсы в соответствии с условиями договора и графиком поставки материальных ресурсов заказчиком, если договором предусмотрено, что обеспечение строительства объекта в целом или части осуществляет заказчик;

передавать подрядчику в пользование необходимые для строительства объекта (выполнения строительных работ) здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и газопровода и оказывать другие услуги в случаях и порядке, предусмотренных договором;

обеспечить осуществление авторского надзора;

осуществлять технический надзор самостоятельно или путем заключения договора с инженером (инженерной организацией);

осуществлять контроль за целевым использованием бюджетных средств, выделенных на строительство;

обеспечивать непрерывное финансирование строительства, принимать и своевременно оплачивать в установленном порядке выполненные строительные работы;

незамедлительно письменно уведомлять подрядчика о строительных работах ненадлежащего качества и отступлениях от условий заключенного договора;

содействовать подрядчику в выполнении строительных работ, принимать меры по устранению препятствий в исполнении договора в случаях, порядке и объеме, предусмотренных договором;

обеспечивать совместно с подрядчиком проведение комплексного опробования оборудования;

обеспечивать проведение пусконаладочных работ;

оплачивать подрядчику выполненные до консервации объекта незавершенного строительства работы и возмещать ему понесенные в связи с консервацией затраты и убытки;

выплачивать неустойку и возмещать убытки подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств по договору, если он не докажет, что нарушение условий договора произошло не по его вине.

В обязанности подрядчика входит:

исполнять условия договора;

не передавать без согласия заказчика проектную документацию (экземпляры, копии) третьим лицам;

выполнять строительные работы в соответствии с требованиями нормативных правовых актов, в том числе технических нормативных правовых актов, а также проектной документации;

выполнять строительные работы в определенные договором сроки в соответствии с проектной документацией и графиком производства работ;

проводить по требованию заказчика презентации материалов, изделий, конструкций и строительных работ, если заказчик или его представитель не участвует в закупке, а также презентации квартир-эталонов;

закупать материальные ресурсы в случаях и порядке, предусмотренных законодательством и договором;

уведомлять заказчика об осуществлении экспертной проверки, испытании результата строительных работ, материальных ресурсов, которые используются для выполнения строительных работ;

своевременно предупреждать заказчика о выявлении несоответствия материальных ресурсов, обеспечение которыми осуществляет заказчик, требованиям технических нормативных правовых актов и проектной документации и принимать решение об отказе от их применения;

обеспечивать надлежащее и безопасное складирование материалов, регулярную уборку строительной площадки и объекта от строительных отходов и мусора;

принимать меры по сохранности имущества, переданного заказчиком и иными лицами для строительства объекта (выполнения строительных работ);

представлять заказчику отчет об использовании материальных ресурсов и возвращать их излишки в случае, если обеспечение материальными ресурсами осуществляет заказчик;

информировать заказчика о ходе исполнения обязательств по договору, об обстоятельствах, которые препятствуют его исполнению, а также о принятии соответствующих мер;

своевременно устранять за свой счет результат строительных работ ненадлежащего качества, за который он несет ответственность;

исправлять по требованию заказчика и за его счет результат строительных работ ненадлежащего качества, за который подрядчик не несет ответственности, если это предусмотрено договором, кроме случаев, когда эти работы не могут быть выполнены по не зависящим от подрядчика причинам;

своевременно предупреждать заказчика о том, что следование его указаниям о способе выполнения строительных работ угрожает их качеству или пригодности, и о наличии других обстоятельств, которые могут вызвать такую угрозу, а также приостанавливать выполнение строительных работ до получения его указаний;

своевременно сообщать заказчику о необходимости выполнения строительных работ, не предусмотренных в проектной документации (дополнительных работ), об увеличении в связи с этим сметной стоимости строительства;

оформлять исполнительную документацию, подтверждающую соответствие выполненных строительных работ проектной документации и требованиям технических нормативных правовых актов, вести и в установленном порядке обеспечивать передачу заказчику других документов, связанных с исполнением договора;

передать заказчику в порядке, предусмотренном законодательством и договором, объект, результат строительных работ;

выполнять иные обязанности, предусмотренные Правилами, иными нормативными правовыми актами, в том числе техническими нормативными правовыми актами (п. 26 Правил).

При условии привлечения субподрядчиков п. 30 Правил определены обязанности генерального подрядчика:

организует и координирует работу субподрядчиков;

составляет совместно с заказчиком и субподрядчиками и утверждает графики производства работ, иную обязательную для всех участников строительства документацию по организации строительства и производству работ;

принимает от субподрядчиков совместно с заказчиком выполненные строительные работы по акту установленной формы и оплачивает эти работы в порядке, определенном договором субподряда.

В соответствии с подп. 1.14 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 14.01.2014 № 26 "О мерах по совершенствованию строительной деятельности" (далее - Указ № 26) с 1 апреля 2014 г. в республике введено обязательное обеспечение исполнения гарантийных обязательств подрядчика в течение всего гарантийного срока по объектам строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения. Также в Указе №26 приведен закрытый перечень такого обеспечение:

- банковская гарантия;

- договор страхования ответственности по договору за неисполнение либо ненадлежащее исполнение таких обязательств на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта;

- резервирование на специальном счете на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта средств в размере 1,5% стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ [8].

Конкретная форма обеспечения исполнения подрядчиком обязательств по устранению результата строительных, монтажных, специальных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства, предусматривается в договоре строительного подряда.

Подрядчик обязан предоставить обеспечение на период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства.

Согласно п. 1 ст. 170 ГК подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанным в проектно-сметной документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда.

Общий срок такой гарантии установлен п. 66 Правил и составляет 5 лет, за исключением:

технологического, инженерного, сантехнического, электротехнического и другого оборудования, материалов и изделий, использованных для строительства объектов (выполнения строительных работ), гарантийный срок на которые устанавливается законодательством, в том числе техническими нормативными правовыми актами, или изготовителем;

работ по текущему ремонту, пусконаладочных работ, гарантийный срок на которые устанавливается не менее двух лет.

Указанные сроки названы как минимальные, и при заключении договоров стороны вправе устанавливать более длительный срок гарантии.

По договорам, предметом которых являлось строительство объектов, исчисление гарантийного срока начинается со дня утверждения в установленном порядке акта приемки объекта в эксплуатацию, а по договорам, предметом которых являлось выполнение строительных работ, - со дня приемки заказчиком результата строительных работ. Гарантийный срок на выполненные субподрядчиками строительные работы, являющиеся предметом договора, исчисляется со дня приемки в установленном порядке объекта в эксплуатацию или результата строительных работ заказчиком от генерального подрядчика. Если объект или результат строительных работ, являющиеся предметом договора, не принимаются заказчиком по не зависящим от подрядчика причинам, гарантийный срок исчисляется со дня, когда заказчик должен был их принять [6].

Согласно ст. 164 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее - БК) в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала или иной инструктирующей стороны) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж). В данной ситуации принципалом или иной инструктирующей стороной является подрядчик, предоставляющий гарантию заказчику, а бенефициаром (кредитором) - заказчик, в пользу которого выдается гарантия [1].

Совершение банками операций по банковским гарантиям регламентируется Инструкцией о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка от 29.03.2001 № 67, в редакции от 11.12.2012 № 647 (далее - Инструкция № 67).

В соответствии с п. 135 Инструкции № 67 для выдачи банковской гарантии инструктирующая сторона представляет в банк заявление на выдачу банковской гарантии по примерной форме (приложение 11 к Инструкции №67).

К заявлению на выдачу банковской гарантии прилагается копия основного договора либо иного документа, содержащего основное обязательство, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. Банк в необходимых случаях вправе потребовать представить также иные документы [4].

Выдача банковской гарантии и возникающие в связи с ее выдачей права и обязанности инструктирующей стороны и банка-гаранта оформляются в заключаемом между ними договоре. Предметом такого договора является действие инструктирующей стороны по возмещению банку-гаранту сумм, выплаченных по банковской гарантии.

На текущий момент усредненная ставка оплаты (вознаграждение банку) составляет 2,5 % от суммы банковской гарантии за 1 год ее выдачи. Как правило, подрядчик должен предоставить банку обеспечение в виде поручительства третьих лиц и (или) залога имущества. Дополнительно банк при выдаче гарантии обычно требует поддержания неснижаемого остатка на расчетном счете подрядчика, открытом в этом же банке.

Также может быть предусмотрен вариант, когда подрядчик предоставляет банку денежные средства на сумму обязательств по банковской гарантии, которые зачисляются на балансовый счет, предназначенный для учета денежных средств, полученных в качестве обеспечения исполнения обязательств. В дальнейшем из указанных сумм будет осуществляться удовлетворение требований заказчика (бенефициара) [23, с. 15].

Согласно п. 145 Инструкции № 67 в зависимости от условий, содержащихся в заявлении на выдачу банковской гарантии, гарант (банк) передаст банковскую гарантию с сопроводительным письмом бенефициару (подрядчику), или его представителю, или лицу, уполномоченному бенефициаром. Банковская гарантия может быть отослана по почте или передана при помощи телетрансмиссионных средств через банк, указанный в качестве авизующего гарантию банка, или иным способом, согласованным между банком-гарантом и бенефициаром.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если иное не оговорено в тексте гарантии. Банковская гарантия считается выданной с момента направления (передачи) ее бенефициару либо иному лицу по указанию инструктирующей стороны (ст. 170 БК).

Если банковская гарантия передается бенефициару по почте либо посредством электронного документа, она считается выданной с момента передачи ее организации связи либо передачи электронного документа телетрансмиссионной системой отправителя.

Указанные условия не имеют четкого (императивного) регулирования в законодательстве, поэтому стороны во избежание возможных разногласий во время исполнения договорных обязательств должны четко прописать в договоре подряда условия, относящиеся к предоставлению банковской гарантии. Помимо денежной суммы, подлежащей оплате банком, необходимо описать:

порядок оформления наличия недостатков или дефектов в построенном объекте;

какие сведения должны содержать документы, фиксирующие такие недостатки или дефекты;

порядок определения стоимости устранения недостатков (дефектов);

срок, после которого заказчик строительства сможет предъявить банковскую гарантию к исполнению, а также условия такого предоставления (например, неустранение подрядчиком недостатков или дефектов в течение согласованного сторонами для этого срока);

иные, по мнению сторон, важные для применения банковской гарантии условия.

Внесение изменений в текст банковской гарантии после ее выдачи согласно п. 152 Инструкции № 67 допускается только с письменного согласия бенефициара.

Исполнение банком обязательств по банковской гарантии возможно только после того, как сам подрядчик не исполнил своих гарантийных обязательств по договору подряда перед заказчиком.

Согласно ст. 171 БК требование бенефициара (заказчика) об уплате денежной суммы (осуществлении платежа) по банковской гарантии должно быть предъявлено гаранту (банку) в письменной форме. К требованию по банковской гарантии должны быть приложены оговоренные в ее тексте документы. Бенефициар в требовании или приложенных к нему документах должен указать, в чем состоит неисполнение (ненадлежащее исполнение) принципалом основного обязательства, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия. Требование бенефициара должно быть получено гарантом не позднее срока действия банковской гарантии.

Гарант обязан рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами и установить, соответствуют ли требование и приложенные к нему документы условиям банковской гарантии, а также не позднее 5 рабочих дней со дня, следующего за днем получения требования бенефициара об уплате денежной суммы (осуществлении платежа) и приложенных к нему документов, принять решение об уплате бенефициару денежной суммы (осуществлении платежа) по банковской гарантии либо в случае отказа письменно уведомить об этом бенефициара.

Следует отметить, что по общему правилу в случае удовлетворения банком предъявленных требований гарант (банк) не приобретает права регрессного требования (права требовать от подрядчика возмещения ему выплаченных сумм) к принципалу или к иной инструктирующей стороне о возмещении денежных сумм, уплаченных бенефициару, если иное не предусмотрено соглашением между гарантом и принципалом. Это означает, что выплаченные в пределах максимально установленной суммы денежные средства возврату подрядчиком банку не подлежат) [23, с. 17].

В соответствии со ст. 174 БК обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии прекращается:

уплатой бенефициару денежной суммы, на которую выдана банковская гарантия (осуществлением платежа);

по окончании срока, на который выдана банковская гарантия (срока ее действия), если иное не оговорено в ее тексте. В случае если в гарантии не указан этот срок, действие гарантии прекращается по истечении 3 лет с даты ее выдачи;

вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем возвращения ее гаранту;

вследствие отказа бенефициара от своих требований по банковской гарантии путем направления гаранту письменного уведомления об освобождении его от обязательства.

Выплата бенефициару денежной суммы, указанной в банковской гарантии, может быть произведена единоразово или частями. Однако если лимит максимальной денежной суммы исчерпан, то последующее обращение заказчика (бенефициара) в банк за выплатой дополнительных сумм невозможно. Также окончание гарантийного срока на объект прекращает возможность заказчика объекта обратиться в банк за выплатой денежных средств в счет исполнения гарантийных обязательств [23, с. 18].

Еще одним способом обеспечения обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения, является резервирование на специальном счете на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта средства в размере 1,5 процента стоимости выполненных на объекте строительных, специальных, монтажных работ.

Порядок резервирования подрядчиком средств для обеспечения исполнения своих обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства жилищного, социально-культурного и коммунально-бытового назначения установлен Положением о порядке резервирования подрядчиком средств для обеспечения устранения результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства, их учета, расходования, в том числе перечисления в местный бюджет, утвержденным постановление Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2014. № 299 (далее - Положение № 299).

Средства для обеспечения исполнения обязательств по устранению результата работ ненадлежащего качества, резервируются на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта на специальном счете, открываемом подрядчиком по каждому объекту в банке либо небанковской кредитно-финансовой организации. Заказчик, застройщик перечисляет на специальный счет денежные средства в размере 1,5 процента стоимости строительных, специальных, монтажных работ, выполненных подрядчиком в периоде, принятом за расчетный, и принятых заказчиком, без учета налога на добавленную стоимость. За пользование денежными средствами, зарезервированными на специальном счете, банком, небанковской кредитно-финансовой организацией уплачиваются проценты по ставке не ниже средней ставки по срочным вкладам (депозитам) юридических лиц, сложившейся в банке, небанковской кредитно-финансовой организации в соответствующих периодах начисления процентов.

Зарезервированный счета имеют целевое назначение и используются подрядчиком на оплату стоимости работ по устранению результата работ ненадлежащего качества в период гарантийного срока эксплуатации объекта [5].

Согласно п. 3 Положения № 299 основанием для использования подрядчиком зарезервированных средств для устранения результата работ ненадлежащего качества являются бухгалтерская справка о фактических затратах подрядчика на проведение работ по устранению результата работ ненадлежащего качества, составленная в произвольной форме с учетом принятой в организации учетной политики, и дефектный акт на гарантийный ремонт, составленный по форме, утверждаемой Министерством архитектуры и строительства.

При отсутствии строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества в период гарантийного срока эксплуатации объекта подрядчик вправе использовать по собственному усмотрению:

по истечении одного года эксплуатации объекта - 50 процентов от суммы зарезервированных средств;

по истечении двух лет эксплуатации объекта - 30 процентов от суммы зарезервированных средств;

по окончании гарантийного срока эксплуатации объекта - остаток зарезервированных средств и начисленные по ним проценты (п. 3 Положения № 299).

Отсутствие результата работ ненадлежащего качества подтверждается справкой, подписанной уполномоченными представителями заказчика, застройщика, собственника (владельца) принятого в эксплуатацию объекта и подрядчика.

Помимо вышеуказанных форм обеспечения гарантии подрядчик может заключить договор страхования ответственности по договору за неисполнение либо ненадлежащее исполнение таких обязательств на период действия гарантийного срока эксплуатации объекта.

Объектом страхования являются не противоречащие законодательству Республики Беларусь имущественные интересы страхователя, связанные с его ответственностью по обязательствам, возникшим по договору строительного подряда на возведение, реконструкцию, капитальный ремонт, реставрацию и благоустройство объекта строительства жилищного, социально-культурного, коммунально-бытового назначения по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства.

Страховой случай - факт неисполнения либо ненадлежащего исполнения страхователем своих обязательств по устранению результата строительных, специальных, монтажных работ ненадлежащего качества, выявленного в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства, предусмотренных договором строительного подряда на возведение, реконструкцию, капитальный ремонт, реставрацию и благоустройство объекта строительства, заключенном страхователем с заказчиком, застройщиком в соответствии с правилами заключения и исполнения договоров строительного подряда, утверждаемыми Советом Министров Республики Беларусь, вследствие следующих причин:

экономической несостоятельности (банкротства) страхователя, наступившей в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства;

ликвидации страхователя - юридического лица или прекращения деятельности страхователя - индивидуального предпринимателя (по причинам иным, чем экономическая несостоятельность (банкротство)), наступивших в период гарантийного срока эксплуатации объекта строительства.