Например, обвиняемые в совершении наиболее тяжких преступлений, перечень которых установлен УК ПМР (ст.14), могут быть заключены под стражу по мотивам одной лишь опасности преступления. Статья 78 УПК ПМР включает в этот перечень умышленное убийство, умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, хищение чужого имущества по особо квалифицирующим признакам, взяточничество, разбой и грабёж при отягчающих обстоятельствах и т.д. В этих случаях основанием для избрания меры пресечения являются фактические данные (доказательства), изобличающие обвиняемого в совершении преступления, независимо от наличия данных, свидетельствующих о возможности его неправомерного поведения (попытка скрыться, помешать расследованию и т.д.).

Однако в некоторых источниках отмечается, что данное основание касается не только обвиняемых, но и подозреваемых Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учебное издание. -М.: ООО ТК Велби, 2003. - 480 с.. С таким расширительным толкованием ст.78 УПК ПМР вряд ли можно согласиться. В указанной норме прямо говорится об обвиняемом и нет даже упоминания о подозреваемом.

Разрешая вопрос о необходимости применить к лицу меру пресечения, а также об избрании той или иной из них, сотрудник органа дознания, следователь, прокурор, судья, суд учитывают помимо обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК, также тяжесть предъявленного обвинения, личность подозреваемого или обвиняемого, род его занятий, возраст, состояние здоровья, семейное положение и др. обстоятельства. Ни одно из перечисленных фактических данных, взятое само по себе, не является собственно основанием избрания меры пресечения. Однако оценка и учёт этих обстоятельств помогают правильно решить вопрос о наличии оснований и необходимости применения меры пресечения, а также выбрать именно ту из них, которая способна предотвратить ненадлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого).

Процессуальные гарантии законного и обоснованного избрания мер пресечения

Для того, чтобы применение мер пресечения не привело к злоупотреблениям, к попранию прав и свобод граждан, законом установлен строгий порядок их применения.

1. Они могут применяться при наличии соответствующих оснований, к которым относятся фактические данные, свидетельствующие о том, что обвиняемый может скрыться от дознания, следствия, суда или от приведения приговора в исполнение, будет препятствовать установлению истины по делу, может продолжить преступную деятельность.

2. Избрание конкретной меры зависит от ряда учитываемых при этом обстоятельств (тяжесть обвинения, возраст, состояние здоровья и др.), предусмотренных.

3. Чтобы применение меры пресечения всегда было законным и обоснованным, решение о ее избрании орган расследования, прокурор или судья должны оформлять мотивированным постановлением, а суд при установленных законом обстоятельствах - определением.

4. Для более строгих мер пресечения требуются и другие специальные гарантии их законного и обоснованного применения. Так, для применения ареста или залога требуется согласие прокурора или решение суда.

1.4 Процессуальный порядок применения, отмены и изменения меры пресечения

Согласно ст.73 УПК ПМР избирать меры пресечения вправе лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд. Тем не менее к числу таковых следует также отнести начальников следственных отделов, а также судью на стадии назначения судебного разбирательства. При этом все они, кроме прокурора, могут принять решение о мере пресечения только по делам, находящимся в их производстве. Прокурор вправе избрать, изменить или отменить меру пресечения по любому делу, находящемуся как в его производстве, так и в производстве органа дознания и предварительного следствия, за которыми он осуществляет надзор.

Когда речь идёт об «органе дознания - учреждении», к примеру о милиции, подпись лица, производящего дознание, на соответствующем постановлении имеет процессуальное значение. Если же лицу, производящему дознание, его полномочия лишь делегированы «органом дознания - должностным лицом», например начальником следственного изолятора или командиром воинской части, постановление об избрании меры пресечения приобретёт процессуальный смысл только после подписания его соответствующим руководителем. В первом случае каждый работник, на которого возложено осуществление функций учреждения (органа дознания), уполномочен на вынесение постановления. Во втором - лишь конкретный руководитель, а не всё учреждение назван законодателем органом дознания. Это значит, что только его подпись имеет процессуальное значение.

В постановлении (определении) об избрании меры пресечения указываются анкетные данные лица, к которому применяется мера пресечения, преступление, в совершении которого это лицо обвиняется или подозревается, и основания для избрания применяемой меры пресечения. Кроме того, как считает Буряков А.Д. в постановлении (определении) необходимо указать :

а)- дату (число, месяц, год) и место его составления;

б)-должностное положение, звание и фамилию лица, принимающего решение о мере пресечения;

в)- статьи УПК, в соответствии с которыми избирается мера пресечения. Буряков А.Д. Меры пресечения в уголовном процессе-М., 1997. С

Важнейшей частью постановления является его мотивировка . В этой части кратко, но конкретно излагаются основания избрания меры пресечения и указываются цели, для достижения которых она применяется. Помимо вынесения постановления при избрании некоторых видов мер пресечения оформляется также соответствующая подписка или протокол (подписка о невыезде, протокол о принятии залога и т.д.). либо делается сообщение общественной организации или командованию воинской части. Когда избирается мера пресечения, не связанная с лишением свободы, рекомендуется давать указания участковому инспектору об установлении наблюдения за обвиняемым по месту жительства, а также сообщать в отдел кадров по месту работы о необходимости немедленно предупредить орган, применивший меру пресечения, если обвиняемый подаст заявление об увольнении.

Решение органа дознания или следователя о применении меры пресечения в виде заключения под стражу (или залога) должно быть разрешено прокурором и судом. Без разрешения прокурора и согласия суда такое постановление лишено юридической силы и не может приводиться в исполнение. Постановление или определение об избрании, отмене или изменении меры пресечения должно быть объявлено лицу, в отношении которого оно вынесено. При этом на постановлении делается отметка с указанием времени ознакомления, удостоверяемая подписью обвиняемого (подозреваемого).

Сразу же после избрания меры пресечения в виде заключения под стражу это постановление направляется для исполнения вместе с арестованным администрации места предварительного заключения. Законодатель обязывает орган, избравший меру пресечения, сообщить о заключении под стражу обвиняемого (подозреваемого) членам его семьи, а также по месту работы. Остающиеся без присмотра дети лиц, взятых под стражу, должны быть переданы на попечение родственников либо др. лиц или учреждений (например, помещены в детский дом, школу - интернат), а в отношении остающихся без присмотра имущества или жилища должны приниматься меры к их охране. О принятых мерах уведомляется лицо, заключённое под стражу (ст.78 УПК ПМР).

При заключении под стражу лица, являющегося гражданином иностранного государства, копия постановления или определения о мере пресечения направляется в Министерство иностранных дел ПМР.

Органы предварительного расследования, прокурор обязаны изменить или отменить меру пресечения, когда отпадает надобность в таковой или в мерах пресечения вообще. Это обусловлено целью их применения и возможным изменением в процессе производства по делу обстоятельств, явившихся основанием или условиями к применению меры пресечения.

Условия и основания применения отпадают тогда, когда не находят подтверждения данные, изобличающие лицо в совершении преступления либо свидетельствующие о возможности его неправомерного поведения.

Неоценимое значение для отмены или изменения меры пресечения имеет изменение обстоятельств, которые учитывались при её избрании: изменилось обвинение, отношение обвиняемого к содеянному, состояние его здоровья, семейное положение и т.п. Например, мера пресечения в виде заключения под стражу может быть заменена другой в связи с изменением обвинения в сторону смягчения. При этом, если по новому обвинению за преступление не может быть назначено наказание в виде лишения свободы, обвиняемый подлежит освобождению из - под стражи в обязательной порядке. И наоборот, если обвиняемый в отношении которого применена подписка о невыезде или другая мера пресечения, не связанная с лишением свободы, не является по вызовам, старается оказать воздействие на свидетелей и потерпевших либо продолжает свою преступную деятельность, к нему может быть применена мера пресечения в виде содержания под стражей.

Изменяют, так же как и отменяют, меры пресечения те же должностные лица, которые наделены правом избирать таковые. В ч.2 ст.82 УПК ПМР установлено, что «отмена или изменение лицом, производящим дознание, и следователем меры пресечения, избранной по указанию прокурора, допускается лишь с санкции прокурора». Закон не определяет порядок отмены или изменения органами расследования меры пресечения, избранной непосредственно самим прокурором. Представляется правильным решение этого вопроса следующим образом: следователь или лицо, производящее дознание вправе отменять или изменять меру пресечения., избранную прокурором, только с письменного согласия прокурора.

Тем не менее мера пресечения, избранная судом при возбуждении уголовного дела или при направлении дела для производства дополнительного расследования, может быть отменена или изменена прокурором, а также органами дознания и предварительного следствия, которые не связаны с названным решением суда по вопросу о мере пресечения.

В постановлении (определении) об изменении или отмене меры пресечения должны быть указаны конкретные обстоятельства, с в связи с изменением которых отменяется или изменяется мера пресечения.

Глава 2. Заключение под стражу как мера пресечения в уголовном процессе

2.1 Понятие и основания избрания меры пресечения в виде заключения под стражу

Рассматриваемую меру пресечения называют по-разному: «содержание под стражей», «арест», наконец, «заключение под стражу». Последнее наименование употребляется в УПК ПМР для ее обозначения. «Содержание под стражей» - это, скорее всего о процессе реализации данной меры.

Заключение под стражу - самая строгая мера пресечения, существенно ограничивающая права и свободы гражданина и прежде всего одно из важнейших прав - право на свободу и личную неприкосновенность. Поэтому заключение под стражу избирается лишь тогда, когда другие меры пресечения не могут обеспечить надлежащее поведение и неуклонение обвиняемого ( подозреваемого) и при строгом соблюдении ряда гарантий, установленных законом в целях обеспечения обоснованности применения этой меры пресечения. В то же время неприменение или несвоевременное применение заключения под стражу к опасным преступникам, совершившим тяжкие преступления, может привести к совершению новых преступлений. Заключение под стражу - мера, обеспечивающая реальное пресечение противоправных действий обвиняемого (подозреваемого) на предупреждение которых направлены названные в ст.73 УПК ПМР меры пресечения.

Сущность данной меры пресечения состоит в принятии решения о заключении под стражу обвиняемого (подозреваемого), водворении его в следственных изолятор (в иное место, заменяющее следственный изолятор) и содержании его там под стражей до начала фактического исполнения обвинительного приговора к лишению свободы, если данная мера пресечения не будет отменена либо изменена Комментарий к УПК РФ (постатейный) (Под ред. Б.Т. Безлепкина). - М.: ООО ВИТРЭМ, 2002. - 139.

Заключение под стражу - самая тяжелая мера пресечения, поэтому она должна применяться лишь при невозможности применения иной, более мягкой меры пресечения.

Заключение под стражу в качестве меры пресечения применяется по судебному решению в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступлений, за которые уголовным законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше двух лет при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, при наличии одного из следующих обстоятельств, указанных в статье 78 УПК ПМР:

1) подозреваемый или обвиняемый не имеет постоянного места жительства на территории ПМР;

2) его личность не установлена;

3) им нарушена ранее избранная мера пресечения;

4) он скрылся от органов предварительного расследования или от суда.

К несовершеннолетнему подозреваемому или обвиняемому заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть применено в случае, если он подозревается или обвиняется в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть избрана в отношении несовершеннолетнего, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления средней тяжести.

Для некоторых категорий граждан в связи с особой ответственностью выполняемых ими функций установлены дополнительные гарантии против необоснованного применения к ним заключения под стражу. В соответствии со ст.60 Конституции ПМР депутаты Верховного Совета обладают неприкосновенностью в течение всего срока их полномочий. Судебное решение об избрании в отношении депутата Верховного Совета ПМР, Президента ПМР, прекратившего исполнение своих полномочий, Уполномоченного по правам человека в ПМР В соответствии со ст. 12 Конституционного закона ПМР «Об уполномоченном по павам человека» в ПМР От 3 ноября 2005 г. № 657-КЗ-III (САЗ 05-45) в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска исполняется с согласия соответственно Верховного Совета. Судебное решение об избрании в отношении судьи Конституционного Суда ПМР, судей иных судов в качестве меры пресечения заключения под стражу исполняется с согласия соответственно Конституционного Суда ПМР или квалификационной коллегии судей. При этом мотивированное решение Конституционного Суда ПМР, квалификационной коллегии судей о даче согласия на избрание в отношении судьи в качестве меры пресечения заключения под стражу или о производстве обыска принимается в срок не позднее 5 суток со дня поступления представления прокурора ПМР и соответствующего судебного решения.

2.2 Порядок избрания меры пресечения в виде заключения под стражу

Согласно ч.2 статьи 20 Конституции ПМР заключение под стражу допускаются только по судебному решению, а до судебного решения лицо не может быть подвергнуто ограничению прав на срок более 72 часов.

Указанное правило должно служить гарантией судебной защиты для ситуаций, связанных с ограничением одного из основных прав человека - права на свободу и личную неприкосновенность, что признается помимо Конституции ПМР также Конвенцией о защите прав человека и основных свобод и Международным пактом о гражданских и политических правах. Согласно этим международно-правовым актам, являющимся в силу статьи 10 Конституции ПМР составной частью правовой системы ПМР, каждое арестованное или задержанное по уголовному обвинению лицо незамедлительно доставляется к судье или к другому должностному лицу, которому принадлежит по закону полномочие осуществлять судебную власть, и ему должно быть обеспечено право на судебное разбирательство в течение разумного срока или право на освобождение (пункт 3 статьи 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Рим, 4 ноября 1950 г.) (с изм. и доп. от 21 сентября 1970 г., 20 декабря 1971 г., 1 января 1990 г., 6 ноября 1990 г., 11 мая 1994 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 8 января 2001 г., N 2, ст. 163;, пункт 3 статьи 9 Международного пакта о гражданских и политических правах Международный пакт о гражданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.) // "Ведомости Верховного Совета СССР", 1976 г., N 17(1831), // Собрание законодательства Российской Федерации от 8 января 2001 г., N 2, ст. 291.;).

При необходимости избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу прокурор, а также следователь и дознаватель с согласия прокурора возбуждают перед судом соответствующее ходатайство. В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и основания, в силу которых возникла необходимость в заключении подозреваемого или обвиняемого под стражу и невозможно избрание иной меры пресечения. К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность ходатайства Комментарий к УПК РФ (Под ред. В.В. Мозякова). - М.: Экзамен , 2002. - с. 652. Если ходатайство возбуждается в отношении подозреваемого, задержанного в порядке, установленном статьёй 104 и 104-1 УПК ПМР, то постановление и указанные материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания (ст. 78 УПК ПМР).

Подсудность рассмотрения вопроса о первичном заключении под стражу является исключительной компетенцией судьи городского (районного) суда. К его же компетенции относятся продление срока содержания под стражей (сверх общего 2-месячного) на срок до 6 месяцев, а при особой сложности дел о тяжких и особо тяжких преступлениях - до 12 месяцев, а по ходатайству следователя с согласия прокурора или его заместителя, до 18 месяцев. Процессуальный порядок рассмотрения постановления о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу предусмотрен ст.78 УПК ПМР.

Судья обязан рассмотреть ходатайство органов предварительного следствия с участием:

- прокурора (либо по его поручению следователя или дознавателя, возбудившего ходатайство);

- подозреваемого (обвиняемого), а если он несовершеннолетний - и его законного представителя (принятие судебного решения об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу в отсутствие обвиняемого допускается только в случае объявления обвиняемого в розыск);

- защитника (если он уже участвует в деле в соответствии с ст.43, 44 УПК ПМР).

По инициативе потерпевшего или его законного представителя они также могут участвовать в судебном заседании (без извещения и вызова).

При этом неявка без уважительных причин сторон, своевременно извещенных о времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения ходатайства, за исключением неявки обвиняемого (ч.4 ст.78 УПК ПМР), а равно, как представляется, и подозреваемого.

Таким образом, ходатайство органов предварительного расследования может быть рассмотрено без участия прокурора (следователя, дознавателя) и защитника (в том числе в случаях обязательного участия защитника, предусмотренных ст.44 УПК ПМР), но лишь при условии их своевременного извещения о времени и месте судебного заседания.

Для решения вопроса о том, что понимать под своевременным извещением при ограничении срока рассмотрения ходатайства 8 часами, необходимо оценить порядок исчисления указанного времени.

Указание в ч.4 ст.78 УПК ПМР о том, что постановление и материалы должны быть представлены судье не позднее чем за 8 часов до истечения срока задержания (который согласно ст.104 УПК ПМР ограничивается 72 часами с предписанием начальнику места задержания немедленно освободить задержанного в случае непоступления постановления судьи), позволяет утверждать, что законодатель определяет время в часах вне зависимости от понятий "ночное время" (с 22 до 6 часов), "рабочее время", "рабочий день". Однако естественно полагать, что органы предварительного расследования обязаны руководствоваться требованием своевременности обращения в суд, судья которого должен иметь реальную возможность рассмотреть указанное ходатайство в пределах рабочего времени, понятие которого определяется разделом IV Трудового кодекса ПМР, т.е. в течение 8-часового рабочего дня, режим которого регулирует и работу органов внутренних дел, и исполнения наказаний. Возможность рассмотрения ходатайства в более сжатые сроки является усмотрением судьи.

Обязанность извещения сторон о времени и месте рассмотрения ходатайства лежит на должностном лице органов прокуратуры, обращающемся с ходатайством, поскольку именно оно уже имеет процессуальную связь с необходимыми участниками рассмотрения ходатайства и с учетом реального времени, имеющегося в распоряжении судьи, способно обеспечить их явку по согласованию с судьей на назначенное им время.

С другой стороны, организация работы суда должна обеспечить особый порядок приема с точной регистрацией времени (часов, минут) поступления материалов, учета их по отдельному журналу и незамедлительного доклада председателю суда, а в его отсутствие - судье, исполняющему его обязанности. Руководитель суда обязан безотлагательно определить судью, который будет рассматривать указанный материал, после чего материалы передаются судье, который отмечает в журнале время их получения. Оперативность прохождения материала должна обеспечить возможность предварительного ознакомления судьи с ним при присутствии в суде представителя органов предварительного расследования, с тем чтобы тут же решить вопросы извещения участников, а возможно и полноты материалов. Однако последнее не является определяющим, поскольку судья не вправе уклониться от рассмотрения ходатайства по мотивам неполноты представленных с постановлением материалов. Неполнота материалов может лишь служить основанием для отказа в удовлетворении ходатайства (но лишь при отсутствии ходатайства стороны об отложении принятия решения по этим мотивам - 78 УПК ПМР).

Исходя из общих положений уголовно-процессуального законодательства, определяющих порядок судебного производства, объема прав участников процесса и положений ст.78 УПК ПМР, порядок рассмотрения материалов досудебного производства, отнесенных к исключительной компетенции суда, имеет следующую последовательность:

- объявление судьей, какое ходатайство рассматривается судом;

- доклад секретаря о явке извещенных лиц;

- допуск переводчика, в случаях, предусмотренных ст. 118 УПК, разъяснение ему прав и ответственности;

- установление личности подозреваемого (обвиняемого), а в случае задержания - времени задержания (ст.ст. 46-2, 51 УПК ПМР;

- объявление состава суда, установление наличия отводов судье и судебному секретарю;

- разъяснение прав и обязанностей подозреваемому (обвиняемому), а при наличии - и их законному представителю;

- в случае явки потерпевшего, его законного представителя - разъяснение им положений ст.ст. 47, 51 УПК в мере, относящейся к содержанию заседания;

- оглашение следователем, дознавателем или прокурором описательно-мотивировочной и резолютивной частей постановления, предоставление ему права дополнительного обоснования постановления;

- заслушивание (а не допрос) иных лиц, явившихся в судебное заседание: подозреваемого (обвиняемого), их законного представителя, потерпевшего и его законного представителя, защитника. Представляется, что в данном судебном заседании именно судья вправе задавать вопросы. Даньшина Л.И. считает, что к судье должны апеллировать участники процесса, обращая внимание на отдельные обстоятельства дела и неясности позиции другой стороны, что может лишь побудить судью задать стороне соответствующий вопрос.;

- оглашение материалов, приобщенных к постановлению органов предварительного расследования и выслушивание по ним объяснений участников процесса;

- предоставление сторонам права на заключительные реплики;

- удаление в совещательную комнату для вынесения постановления;

- оглашение постановления, разъяснение порядка его обжалования. Даньшина Л.И. Меры пресечения при производстве по уголовному делу: Учебное пособие. - М.: УМЦ ГУК МВД РФ, 1991. С. 35

В связи с тем, что ст.78 УПК ПМР предусматривает по ходатайству стороны возможность отложения принятия решения на срок до 72 часов. В постановлении судьи об избрании меры пресечения или об отказе в удовлетворении ходатайства главным является изложение обоснования принимаемого судебного решения. Постановление должно содержать оценку доводов (мотивов) ходатайства и вытекающие из этой оценки аргументы (доводы, мотивы) судебного решения Принятие судебных решений о заключении под стражу // «Российская юстиция», 2002, N 6, стр.16.

Материальная основа принятия решения содержится в ст.78 УПК ПМР существо которой составляет принцип: "невозможность применения иной, более мягкой, меры пресечения".

Применительно к этому принципу, как утверждает Малышева И.А., судья должен уяснить в судебном заседании и оценить в письменном изложении:

- фактическое процессуальное положение лица: является он подозреваемым или обвиняемым;

- характер и степень общественной опасности преступления, в совершении которых подозревается или обвиняется данное лицо;

- предусматривает ли уголовный закон, нарушение которого вменяется лицу, применение наказания, не связанного с лишением свободы;

- к какому виду относится вменяемое преступление по объекту посягательства: против личности, собственности, безопасности и т.д., оценивая указанное обстоятельство относительно наличия фактора агрессивности со стороны подозреваемого (обвиняемого) и, в частности, опасности оставления его на свободе для потерпевшей стороны (по делам о преступлениях против жизни и здоровья и др.);

- форма вины вменяемого преступления: умышленная или неосторожная;

- наличие признаков обстоятельств, исключающих уголовную ответственность (невменяемость, необходимая оборона, крайняя необходимость и др. - гл.8 УК ПМР);

- наличие признаков совершения преступления в соучастии с другими лицами, имея в виду степень опасности влияния находящихся на свободе соучастников;

- наличие обстоятельств, дающих основания полагать, что лицо, оставаясь на свободе, будет противодействовать установлению истины, и что такое противодействие способно воспрепятствовать установлению истины по делу (воздействие на потерпевших, свидетелей, сокрытие следов преступления). В то же время способность лица в соответствии с ст.60 УК ПМР принять меры к добровольному возмещению имущественного и морального вреда и иным действиям, направленным на его заглаживание, могут расцениваться в пользу оставления его на свободе;

- очевидность наличия признаков иных обстоятельств, расцениваемых уголовным законом как смягчающие наказания (ст.60 УК ПМР);

- очевидность наличия признаков иных обстоятельств, относимых уголовным законом к числу отягчающих наказание (ст.62 УК ПМР);

- обстоятельства прекращения преступных действий (задержан, оказывал ли сопротивление при этом; или явился с повинной и т.п.);

- степень социальной адаптации: наличие семьи, необходимости содержания и ухода за близкими лицами, нуждающимися в этом, - имея в виду степень неотвратимости негативных последствий изоляции лица для его близких и степень его привязанности к этим заботам; наличие постоянного места жительства; трудовой (служебный) статус - должность, звание, исполнение обязанностей по службе или иной трудовой деятельности; деловая репутация и общая характеристика;

- состояние здоровья подозреваемого (обвиняемого);

- иные обстоятельства, имеющие значение для разрешения ходатайства следователя (дознавателя) и могущие свидетельствовать о том, что лицо может скрыться от следствия и суда. Малышева И.А. Уголовный процесс: Сборник учебных пособий. Общая часть. Выпуск 1. - М.: ИМЦ ГУК МВД России, 2001. С.73

Изложенное вовсе не означает, что в каждом постановлении судьи должны отражаться все указанные вопросы, поскольку в постановлении по конкретному делу должны быть оценены лишь те данные, которые применительно к конкретным обстоятельствам имеют непосредственное отношение и имеют существенную значимость или совокупность таких данных.

Во всяком случае в постановлении судьи должны содержаться (с учетом критериев, изложенных выше):

- оценка тяжести деяния, вменяемого обвиняемому (подозреваемому);

- оценка сведений о личности обвиняемого (подозреваемого);

- наличие оснований полагать о том, что обвиняемый (подозреваемый), оставаясь на свободе, будет противодействовать расследованию дела или скроется от следствия и суда.

Доводы, изложенные в ходатайстве органов предварительного следствия, должны получить соответствующую оценку согласия или несогласия с ними. Предусмотренная ст.78 УПК ПМР возможность обжалования постановления судьи обязывает его к четкому и ясному изложению своих выводов, их конкретности, избегая излишней детализации и общих рассуждений вне терминологии, используемой законодательством.

Исполнение постановления состоит в направлении (вручении) его копии, заверенной подписью и гербовой печатью, лицу, возбудившему ходатайство, прокурору, подозреваемому или обвиняемому (3 копии) и подлежит немедленному исполнению органами предварительного расследования, в ведении которых находится подозреваемый или обвиняемый.

Практические вопросы исполнения постановления - освобождение лица из-под стражи либо заключения под стражу - относятся к ведению органов предварительного расследования. Реализация их допустима в помещении по месту судебного заседания.

С организационной стороны важно также отметить, что согласно ст.22-1 УПК ПМР судья не вправе принимать участие в рассмотрении уголовного дела, если в ходе досудебного производства принимал по нему определенное законом решение.

В случае обжалования судебного решения суд, извещая об этом остальных участников, направляет материалы в вышестоящий суд в течении 7 суток (ст. 309 УКПК ПМР)

Лицо, в производстве которого находится уголовное дело, незамедлительно должно уведомить кого-либо из близких родственников подозреваемого или обвиняемого, при их отсутствии - других родственников, а при заключении под стражу военнослужащего - также командование воинской части о месте содержания его под стражей или об изменении места содержания под стражей.

2.3 Сроки содержания под стражей

Содержание под стражей при расследовании преступлений по общему правилу не может превышать 2 месяца. Однако в случае невозможности закончить предварительное следствие в срок до 2 месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения этот срок может быть продлен судьей городского (районного) суда на срок до 6 месяцев. Дальнейшее продление срока может быть осуществлено в отношении лиц, обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, только в случаях особой сложности уголовного дела и при наличии оснований для избрания этой меры пресечения судьей городского (районного) суда ПМР по ходатайству следователя, внесенному с согласия прокурора ПМР или заместителя рокурора, до 12 месяцев. Срок содержания под стражей свыше 12 месяцев может быть продлен лишь в исключительных случаях в отношении лиц, обвиняемых в совершении особо тяжких преступлений, судьей Верховного суда ПМР, по ходатайству следователя, внесенному с согласия прокурора ПМР или его заместителя, до 18 месяцев. По общему правилу предельный восемнадцатимесячный срок содержания обвиняемого под стражей при расследовании уголовного дела продлению не подлежит и при его истечении обвиняемый освобождается из-под стражи. Но из этого правила сделано одно исключение: восемнадцатимесячный срок содержания обвиняемого под стражей может быть продлен судьей до момента завершения процедуры ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела и направления данного дела в суд по подсудности. В соответствии с ст.79 УПК ПМР материалы оконченного расследованием уголовного дела должны быть предъявлены обвиняемому, содержащемуся под стражей, и его защитнику не позднее чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, установленного частями второй и третьей ст.79 УПК ПМР. Если после окончания предварительного следствия материалы уголовного дела были предъявлены обвиняемому и его защитнику позднее чем за 30 суток до окончания предельного срока содержания под стражей, то по его истечении обвиняемый подлежит немедленному освобождению.

Статьей 79 УПК ПМР установлены правила суммирования в период предварительного следствия процессуальных сроков содержания под стражей конкретного обвиняемого. Срок содержания под стражей в период предварительного следствия исчисляется с момента заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу до направления прокурором уголовного дела в суд.

В срок содержания под стражей также засчитывается время:

1) на которое лицо было задержано в качестве подозреваемого;

2) принудительного нахождения в медицинском или психиатрическом стационаре по решению суда;

3) в течение которого лицо содержалось под стражей на территории иностранного государства по запросу об оказании правовой помощи или о выдаче его ПМР.

Помимо этого в суммируемое время следует дополнительно включать время задержания в порядке статьи 104 УПК ПМР

Таким образом предельный срок содержания под стражей при расследовании уголовного дела (за исключением случаев продления срока для ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела) составляет 18 месяцев. Однако при рассмотрении уголовного дела судом предельный срок содержания под стражей неограничен, при условии, что судья, рассматривающий дело, каждые три месяца будет выносить определение о продлении содержания под стражей. При этом должно соблюдаться право заключенного под стражу «на судебное разбирательство в течение разумного срока», гарантированное п.3 ст.5 Европейской конвенции о защите прав и основных свобод человека. Исходя из практики Европейского суда по правам человека, образованного в соответствии с данной конвенцией, можно отметить, что «оценка разумности срока предварительного заключения не может быть дана абстрактно. Вопрос о разумности содержания того или иного обвиняемого под стражей должен быть исследован по каждому делу с учетом особенностей дела. Более длительное содержание под стражей может быть обосновано в каждом конкретном случае только при условии, что имеются конкретные признаки подлинной необходимости ограждения интересов общества, которая - несмотря на презумпцию невиновности - перевешивает принцип уважения свободы личности, записанный в Статье 5 конвенции по защите прав и свобод человека » Постановление Европейского суда по правам человека «Калашников против Российской Федерации» // Российская газета, 19 октября 2002 года, №199 (3067), с.5;

Глава 3. Гарантии неприкосновенности представителей иностранных государств

Законодательством установлен иммунитет от уголовной юрисдикции ПМР отдельных категорий иностранцев. В частности, иностранцы, пользующиеся правом дипломатической неприкосновенности, при совершении ими преступлений на территории ПМР не могу быть привлечены к уголовной ответственности и к ним не могут быть применены меры уголовно-процессуального принуждения (включая меры пресечения). Статья 10 уголовного кодекса ПМР говорит: «Вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории Приднестровской Молдавской Республики разрешается в соответствии с нормами международного права» представляет собой совокупность прав и привилегий, предоставляемых иностранным дипломатическим и консульским представительствам, их главам, сотрудникам и некоторым другим лицам. Основные положения о дипломатическом иммунитете закреплены в нормах международного права, в частности в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 г., в Конституции ПМР, в законе ПМР «О дипломатической службе в ПМР», Закон ПМР «О дипломатической службе в ПМР» от 9 августа 2004 г. № 464-З-III (САЗ 04-33)

Дипломатический иммунитет означает личную неприкосновенность работников дипломатического корпуса, право на охрану их личности, помещений, архивов, переписки, почты и др. от принудительных действий административных и иных органов страны пребывания Лупинская П.А. Уголовно-процессуальное право РФ (3-е изд.), Изд: М.: Юристъ, 2003 г..

Наиболее полно дипломатическим иммунитетом обладают сотрудники дипломатических представительств. Глава дипломатического представительства (посол, посланник, поверенный в делах) пользуется личной неприкосновенностью. Он не может быть подвергнут в связи с совершением преступления задержанию или аресту, пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции ПМР в полном объеме, т.е. этот иммунитет распространяется не только на служебные действия главы дипломатического представительства, но и на действия, не связанные с выполнением им своих служебных обязанностей. При совершении главой дипломатического представительства преступления на территории ПМР и за ее рубежами он не может быть привлечен в ПМР к уголовной ответственности, к нему не могут быть применены в ПМР меры уголовно-процессуального принуждения.

В полном объеме от уголовной юрисдикции ПМР иммунитет предоставляется также: членам дипломатического персонала Дипломатического представительства (советникам, торговым представителям, военным, военно-морским, военно-воздушным и другим атташе, первым, вторым и третьим секретарям, секретарям-архивистам, заместителям торговых представителей. помощникам военных, военно-воздушных и других атташе); членам семьи укачанных лиц и главы дипломатического представительства, которые проживают вместе с ними и не являются гражданами ПМР; сотрудникам административно-технического персонала дипломатического представительства и проживающим вместе с ними членам их семей, если эти сотрудники и члены их семей не являются Гражданами ПМР и не проживают в ПМР постоянно: дипломатическим курьерам (липам, постоянно занимающимся перевозкой дипломатической почты). Указанные лица пользуются неприкосновенностью, не могут быть подвергнуты задержанию и аресту в связи с совершением ими преступлений.

Сотрудники обслуживающего персонала дипломатического представительства, не являющиеся гражданами ПМР или не проживающие в ПМР постоянно, пользуются на основе взаимности иммунитетом от уголовной юрисдикции ПМР в отношении действий, совершенных ими при исполнении служебных обязанностей, однако не пользуются правом личной неприкосновенности: в связи с совершением ими преступлений при наличии к тому оснований они могут быть задержаны или арестованы. Таково общее правило в отношении указанных лиц. Однако на основе специального соглашения ПМР с конкретным иностранным государством на указанных сотрудников обслуживающего персонала могут быть распространены дополнительные привилегии и иммунитеты, предоставляемые членам дипломатического персонала, в частности право личной неприкосновенности и запрет подвергать задержанию или аресту в связи с совершением ими преступлений.

В полном объеме иммунитет от уголовной юрисдикции ПМР представляется членам персонала дипломатических представительств в других странах, проезжающих транзитом через территорию ПМР: главе дипломатического представительства и членам дипломатического персонала представительства иностранного государства в третьей стране; членам их семей, которые сопровождают указанных дипломатов или следуют отдельно чтобы присоединиться к ним или возвратиться в свою страну: дипломатическим курьерам, следующим транзитом через территорию ПМР. Указанные лица пользуются личной неприкосновенностью, они не могут быть задержаны или арестованы на территории ПМР в связи с совершением ими преступлений.

Личной неприкосновенностью, правом не подвергаться задержанию и аресту наделены представители иностранных государств, члены парламентских и правительственных делегаций, а также на основе взаимности сотрудники делегаций иностранных государств, которые приезжают в ПМР для участия в межгосударственных переговорах, международных конференциях и совещаниях или с другими официальными поручениями. Пользуются личной неприкосновенностью, не могут быть задержаны или арестованы указанные выше лица, когда они следуют для тех же целей транзитом через территорию ПМР. Необходимо отметить, что на сотрудников делегаций иностранных государств распространяется также иммунитет от уголовной юрисдикции ПМР и другие привилегии и иммунитеты. предусмотренные для членов дипломатического персонала представительства. Данные привилегии и иммунитеты распространяются и на членов семей сотрудников делегаций иностранных государств, которые их сопровождают, если эти члены семьи не являются гражданами ПМР.

Международными соглашениями могут определятся привилегии и иммунитеты, предоставляемые представителям международных межправительственных организаций на территории ПМР, сотрудникам представительств иностранных государств при этих организациях. В числе таких иммунитетов и привилегий - неприкосновенность личности представителей, должностных лиц и сотрудников международных межправительственных организаций и представительств иностранных государств при этих организациях, право не подвергаться задержанию или аресту, иммунитет от уголовной юрисдикции ПМР.

Объем привилегий и иммунитетов консульских должностных лиц меньше объема привилегий и иммунитетов, которыми наделяются члены дипломатического персонала представительства. Консульский иммунитет представляет собой совокупность льгот и преимуществ, которые представлены консульскому учреждению и его сотрудникам- Объем консульского иммунитета устанавливается внутренним законодательством, а также международно-правовыми актами (Венской конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 года), двусторонними консульскими конвенциями, международными обычаями. Большую роль в организации дипломатических и консульских сношений и защите прав личности сотрудников дипломатических и консульских представительств играет внутригосударственное законодательство, которое должно находиться в соответствии с нормами международного права. В ПМР основными актами по этим вопросам являются Конституция ПМР, законе ПМР «О дипломатической службе в ПМР» и др.

Консульские должностные лица пользуются личной неприкосновенностью и не могут быть подвергнуты задержанию или аресту не иначе как в случае преследования за совершение тяжкого преступления или исполнения вступившего, в законную силу приговора. Они пользуются иммунитетом от уголовной юрисдикции ПМР в том, что касается их служебной деятельности. Это, однако, не распространяется на иски о возмещении вреда, причиненного дорожно-транспортными происшествиями. Консульские должностные лица не могут отказываться от дачи свидетельских показаний, кроме показаний по вопросам, связанным с выполнением ими служебных обязанностей. В случае отказа консульских должностных лиц от дачи свидетельских показаний к ним не могут применяться меры принуждения.

Конкретизация объема привилегий и иммунитета, которыми наделяются консульские должностные лица, производится при заключении между странами Консульских конвенций.

1. Консульские должностные лица подлежат аресту или задержанию только за преступления, влекущие за собой меру наказания в виде лишения свободы более чем на 5 лет в соответствии с законодательством государства пребывания и по решению компетентных судебных властей.

2. За исключением случая, предусмотренного в пункте 1 консульские должностные лица не могут быть арестованы и их личная свобода не может быть ограничена в любой форме иначе, как во исполнение не подлежащего обжалованию решения суда.

Объем привилегий и иммунитетов консульских должностных лиц, как считает П.Н. Бирюков может быть расширен в любых пределах с учетом тех привилегий и иммунитетов, которыми наделяются члены дипломатического персонала дипломатических представительств, в частности, личная неприкосновенность консульских должностных лиц, их право не подвергаться задержанию или аресту могут и не ограничиваться совершением тяжких преступлений и необходимостью исполнения вступивших в законную силу приговоров суда Бирюков П.Н. нормы международного уголовно-процессуального права в правовой системе РФ: Монография. - Воронеж: ВГУ, 2000. - 229 с..

Консульскими должностными лицами, на которых распространяются вышеизложенные привилегии и иммунитеты, являются: глава консульского представительства (таковым признается назначенный иностранным государством и принятый в этом качестве Правительством ПМР в лице министра иностранных дел ПМР генеральный консул, консул, вице-консул и консульский агент); должностные лица консульского представительства. Привилегиями и иммунитетами консульских должностных лиц могут быть наделены сотрудники административно-технического персонала консульского представительства, не являющиеся гражданами ПМР и не проживающие в ПМР постоянно.

Дипломатическая и консульская неприкосновенность подразумевает, что иностранцы, о которых говорилось выше. не могут быть привлечены к уголовной ответственности на территории ПМР за совершенные ими преступления, задержаны или арестованы, однако это не означает, что эти иностранцы не должны считаться с законами ПМР. При совершении ими преступлений следует удостоверить личность иностранца, о чем составляется протокол, который представляется в МВД, УВД; о факте совершенного преступления направляется сообщение в Министерство иностранных дел ПМР и представительство (соответственно дипломатическое или консульское) для разрешения вопроса об ответственности нарушителя дипломатическим путем. Нарушение закона, в том числе совершение преступления, может быть основанием для требования об отозвании иностранца, обладающего дипломатической или консульской неприкосновенностью.

В уголовно-процессуальном законодательстве ПМР отсутствуют нормы, регламентирующие процедуру решения проблем защиты иностранцев, обладающих дипломатическим (консульским) иммунитетом. Указанные вопросы решаются некоторыми внутригосударственными и международно-правовыми актами, не являющимися по своей юридической природе актами уголовного процесса. Учитывая что по поводу ведения уголовного преследования указанных лиц в теории возникает много неясностей и вопросов, представляется необходимым, чтобы в законодательном порядке УПК ПМР был дополнен специальным разделом "Производство в отношении иностранцев". В данном разделе УПК следует предусмотреть и нормы, регламентирующие гарантии дипломатической (консульской) неприкосновенности и допустимые пределы ограничения иммунитета иностранцев. Подробно в данном разделе должна быть урегулирована вся уголовно-процессуальная процедура производства в отношении иностранцев. совершающих преступления в ПМР, включая применение к ним мер пресечения (освобождение от применения мер пресечения и других мер процессуального принуждения). Законодательная регламентация на уровне УПК указанных проблем обеспечит необходимое единство уголовно-процессуальной деятельности в отношении иностранцев, устранит широко практикуемое в настоящее время дискреционное начало в регулировании ведомственными нормативными актами по существу процессуальных вопросов, связанных с участием иностранцев в уголовном процессе, достаточным образом гарантирует оптимальную защиту тех иностранцев, которые обладают полным либо частичным иммунитетом от юрисдикции органов уголовного судопроизводства ПМР, в том числе по поводу применения законодательства о мерах пресечения.

Заключение

В приднестровском законодательстве о борьбе с преступностью особое место отводится применению мер пресечения при расследовании уголовных дел и производстве по ним в судебных стадиях. Без принуждения, реализуемого прежде всего путем применения мер пресечения, в случаях, когда обвиняемый (подозреваемый) не согласен на ограничение его конституционных прав и законных интересов, практически невозможно раскрыть преступление, возместить причиненный им ущерб, наказать виновного, пресечь преступную деятельность. Институт применения мер пресечения по своей природе является комплексным, сформировался он в процессе развития не только уголовно-процессуального законодательства, но и других отраслей права. Комплексный характер института мер пресечения требует исследования его в многоаспектном плане с учетом существенных изменений в практике процессуальной деятельности в современных условиях, с учетом задач, вытекающих из проходящей судебно-правовой реформы.

Правовое регулирование мер пресечения в уголовном судопроизводстве нуждается в реформировании. Обновление законодательства могло бы проводиться с учетом прежде всего следующих параметров теоретической модели уголовно-процессуального законодательства по применению мер пресечения: прежде всего проблемы законодательного определения оснований применения мер пресечения, уточнения их видов: регламентации процессуального порядка избрания и применения мер пресечения в каждой из стадий уголовною процесса и в его особых производствах; оснований и законодательной регламентации процедуры продления сроков содержания обвиняемых под стражей: установления субъектов уголовного судопроизводства, наделенных правом продления данных сроков. Нуждаются в разработке вопросы соблюдения прав и законных интересов обвиняемого при применении мер пресечения, в особенности такой тяжкой, как заключение под стражу: необходимо научное обоснование проблемы развития законодательства, регулирующего порядок содержания арестованных и обвиняемых, помешенных в медицинские учреждения для стационарного обследования их соматического и психического состояния.

Перечисленные и другие вопросы применения мер пресечения постоянно находятся в поле зрения органов, осуществляющих уголовное судопроизводство, поскольку законодательная неурегулированность, пробелы в УПК объективно ведут к нарушениям нрав и законных интересов личности при расследовании и судебном рассмотрении уголовных дел. снижают эффективность уголовно-процессуального принуждения при применении мер пресечения. Более того. большинство из предусмотренных действующим законодательством мер пресечения, таких, как личное и общественное поручительство, наблюдение командования воинской части, отдача несовершеннолетних пол присмотр, оказываются практически недействующими либо редко действующими. В этой связи встает задача реанимации правовых норм о мерах пресечения, научного поиска оптимальных вариантов процессуальной формы применения мер пресечения, обеспечения прав и законных интересов обвиняемых и других участников уголовного процесса.

Если законодательные органы Приднестровья, опираясь на Конституцию ПМР, исторический опыт ПМР, международные нормы и принципы, в том числе содержащиеся во Всеобщей декларации прав человека, Хельсинкских соглашениях и договоренностях на Венской встрече, приведут внутреннее законодательство в соответствие с ними, восполнят пробелы в правовом регулировании мер пресечении, реформируют нормы права и полностью согласуют их с современными задачами борьбы с преступностью в условиях формирующегося правового государства, для правоприменения и упорядочения практики расследования и судебного производства по уголовным делам будут созданы оптимальные условия.