Возмездное оказание услуг по законодательству Республики Казахстан

Седьмое отличие, по договору подряда заказчик имеет право заключить договор на выполнение отдельных работ с другими субъектами лишь с согласия генерального подрядчика (п.4 ст.619 ГКРК). По договору возмездного оказания услуг, заказчик такими ограничениями не скован, и может нанимать для оказания этих услуг дополнительно кого и сколько угодно.

Восьмое различие, договор возмездного оказания услуг в отличие от договора подряда может быть публичным. Организации, оказывающие такие услуги, по характеру своей деятельности обязаны оказать услугу каждому заинтересованному в этом лицу. Как пример таких организаций можно взять, гостиницы, больницы и т.д.

Девятое отличие, при договоре возмездного оказания услуг на заказчика распространяется Закона РК "О защите прав потребителей". При договоре подряда нормы этого закона действуют только при бытовом подряде, когда выполняются работа для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина.

Решающим фактором при разграничении этих договоров является характер интереса заказчика. Если заказчика интересует результат труда, который он сможет принять то это - договор подряда. Если же заказчика интересует сам процесс оказания услуги, сами действия (деятельность), и, как правило, результат этого труда не принимает физической формы, то это договор оказания услуг.

Договор подряда имел широкое применение еще в советское время, и как результат этот институт имеет богатую судебную практику. Этот опыт помогает решать вопросы, которые возникают при исполнении данного договора, оплата, приемка качества работ и прочие.

Рассмотрим проблемы чаще всего встречающиеся при данном правоотношении:

1) Для того что бы договор считался заключенным, любой а не только договор подряда, стороны должны в требуемой форме, достигнуть соглашение по всем существенным его условиям ст.393 ГК. Не всегда стороны следуют этому предписанию в полной мере. Рассмотрим эти существенные условия.

а) Основное условие конечно, предмет договора, который должен содержать в себя не только наименование работ, но также такие условия, как объём работ, содержание работ и их количество. Кроме того при определении предмета договора следует указать объект на котором будут проводиться подрядные работы, результат который предполагается по окончанию. Подрядные отношения можно подтвердить даже без заключенного договора, достаточно наличия актов приема выполненных работ подписанных заказчиком, или других документов подтверждающих фактически подрядные отношения между сторонами.

b) Так же существенным условием договора считаются сроки выполнения работ. В договоре обязательно должны быть указаны, начальный и конечный срок выполнения работ в четкой форме. Кроме того в договоре могут быть предусмотрены промежуточные сроки сдачи отдельных этапов работ. Следует заметить, что по некоторым делам суды в своих решениях не признавали сроки как существенные условия договора. Так же стоит заметить, что суды по-разному решают вопрос согласованности сроков когда выполнение работы ставят в зависимость от действий заказчика или третьих лиц. Очень часто в договорах подряда можно встретить такую формулировку: «…подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с момента поступления первоначального взноса предоплаты…» что и порождает споры. По нашему мнению в договоре данную мысль стоит заключить в следующую формулировку «подрядчик приступает к выполнению работ по капитальному ремонту с 15.05.2014 года

… Заказчик обязуется внести предоплату не позднее 15.05.2014 г. …в случае задержки предоплаты подрядчик вправе задержать начало выполнения работ на срок задержки предоплаты…».

с) Следующий вопрос по которому позиция судов неоднозначная это - цена как существенное условие договора. В гражданском законодательстве нет прямого указания на то, что это условие существенно. Согласно п.1 статьи 621 ГК РК «в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения». Дальше говориться «При отсутствии в договоре таких указаний и недостижении согласия сторон цена устанавливается судом, исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами». Определение судом цены работ таким способом свидетельствует о том, что она не относится к существенным условиям договора.

2) Еще одна проблема возникает при переходе рисков случайной гибели или случайного повреждения материалов. Согласно ст.618 ГК РК «если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, риск случайной гибели или случайного повреждения материалов до наступления срока сдачи подрядчиком обусловленной договором работы несет сторона, предоставившая материалы». Но уже в ст.626 ГК РК закрепил положение, которое гласит «Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материалов, оборудования, переданной для переработки вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда».

3) Так как договор подряда предназначен для правоотношений, итогом которых является прием выполненных работ, логично, что часто возникают вопросы по их качеству. Согласно ст.632 ГК РК качество выполняемой работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

Мы можем на основе судебной практике выделить ситуации, при наступлении которых можно говорит о нарушении условий о качественности работ:

а) Выполненные работы не соответствуют требованиям ГОСТ, СНиП.

b) Результат работ не имеющий для заказчика потребительской ценности, при таком результате заказчик не может использовать объект по его назначению.

с) Но стоит заметить, что заказчик не имеет права обосновывать некачественность выполненных работ их несоответствием требованиям технических условий и чертежу. При условии, что в договоре подряда отсутствует прямая ссылка на такие ТУ. А из самого договора не следует намерение сторон применять их при выполнении работ.

Так же наверно стоит отметить, что в соответствие со ст.636 ГК РК срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год. Согласно статье 178 Гражданского Кодекса исковая давность составляет 3 года в отношении зданий и сооружений. Кроме того, при работе принятой по частям срок исковой давности исчисляется с момента принятия работы в целом.

Это не полный перечень споров возникающих при исполнении обязательств по договору подряда.

Теперь рассмотрим спорные моменты, которые возникают при выполнении работ по договору возмездного оказания услуг.

Итак, существенные условия договора возмездного оказания услуг на основе судебных решений:

· предмет договора

· условия признанные существенными законодательством

· необходимы для договоров данного вида

· условия важные для одной из сторон.

Предмет договора возмездного оказания услуг описывается в ст.683 ГК РК, где сказано: «По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги». Но стоит учитывать, что он направлен на выполнение не любых работ, а лишь таких, результат которых неотделим от самой услуги. Потому что если у услуги будет материальный результат, то эти правоотношения должны регулироваться нормами о подряде и о бытовом подряде, так же эти положения используются, если они противоречат особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. О чем сказано в ст.687 ГК. Правда уже в определении предмета договора возникают сложности ввиду того что понятие услуги очень размыто и четкое отделение ее от работ затруднительно. Кроме того в договоре нужно достаточно подробно раскрыть понятие услуги (выполняемых действий), так как суды могут посчитать договор не заключенным если будет неясное или обобщенное определение. Встречается практика признания договора возмездного оказания услуг не заключенным из-за отсутствия описания объема оказываемых услуг, «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

В особенности это касается деятельности, так как спектр действий в рамках одной деятельности может быть очень широк.

Из-за отсылки к подрядным нормам и умолчания в статьях посвященным договорам оказания возмездных услуг спорным становится вопрос существенности сроков оказания услуг. Некоторые суды считают их важными. Но уже в этом году по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, выработаны рекомендациях 25 февраля 2014 г. «Отсутствие согласованного сторонами условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет признания договора возмездного оказания услуг незаключенным. Так как из существа договора возмездного оказания услуг усматривается, что сроки оказания услуг не являются его невосполнимым условием».

Следующий спорный вопрос, существенность цены в договоре об оказании услуг. Согласно ст.685 ГК РК заказчик оплачивает услуги в срок и порядке, указанном в договоре. Но это не противоречит нормам подряда, ст. 621 ГК «Цена работы» гласит: «В договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний и при недостижении согласия сторонами цена устанавливается судом, исходя из обычно применяемых за аналогичные работы цен с учетом необходимых расходов, понесенных сторонами». В следствии чего и суды подходят к существенности цены по разному.

Еще один вопрос признание сроков оплаты услуг существенным условием договора. Как говорилось выше ст.685 ГК РК гласит: «заказчик оплачивает услуги в срок и порядке, указанном в договоре», то есть законодатель указывает их как существенные условия. Но встречаются постановления судов с обратным подходом, когда суд признал это условие не существенным.

Как пример условия, которое будет существенным из-за пожелания одной из сторон можно назвать место исполнения договора возмездного оказания услуг.

Исходя из вышесказанного, по своей юридической природе договор об оказании услуг: консенсуальный; возмездный; двусторонний. И для того что бы при спорных ситуациях быть подготовленным, при заключении договора следует:

· При выявлении предмета договора описать все действия, а не деятельность.

· Указать сроки оказания услуг.

· Указать цену за каждый вид действий.

· Указать сроки и порядок оплаты.

· При необходимости добавить условия, защищающие интересы сторон.

Обязательства по оказанию услуг могут складываться совершенно в различных сферах деятельности человека. На сегодняшний момент стало принято различать аудиторские, юридические, медицинские, туристские, консалтинговые, по обучению и другие услуги. В виду того что практически каждый день появляются новые виды услуг составить их исчерпывающий перечень невозможно. Именно поэтому законодатель постарался охватить услуги при помощи выделения их по средствам критериев приведенных выше.

Как уже говорилось, глава 33 ГК РК регламентирует обязательства только таких видов услуг, которые не были известны или не были популярны в советское время. По тому, что они уже выделились в отдельные договорные виды.

Тот факт, что действие главы 33 не распространяется на обязательства возмездного оказания услуг (комиссия, хранение) говорит о том, что позиция законодателя в определении границ обязательств по оказанию услуг и оптимальных форм их правового регулирования еще не устоялась.

В целях законодательной экономии закон допускает применение к регулированию отношений по возмездному оказанию услуг норм общих положений о подряде и бытовом подряде, если это не противоречит ст.683-686 ГК РК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг (ст.687 ГК). Допустимость применения общих положений о подряде основывается на общей экономической сущности обязательств подрядного типа и обязательств по оказанию услуг. Именно особенности предмета обязательства возмездного оказания услуг и обуславливают его выделение в самостоятельный вид гражданско-правовых обязательств. Применение норм о бытовом подряде объясняется и тем, что обязательства по оказанию услуг также могут быть отнесены к публичным договорам и охватываться действием Закона Республики Казахстан «О защите прав потребителей» от 4 мая 2010 года, например, деятельность кинотеатров, музеев, концертных залов и так далее.



3. Исполнение обязательств по договору возмездного оказания услуг

3.1 Права и обязанности исполнителя

Согласно ст.684 ГК РК основной обязанностью услугодателя является оказание услуги (услуг) по заданию заказчика. В отличие от подрядных норм исполнитель оказывает услуги не за свой риск. В связи с чем следует отметить, что положения ст.616 ГК РК не применяются к договору возмездного оказания услуг. Это продиктовано спецификой услуги, результат которой носит нематериальный характер.

В соответствии с п.2 ст.685 ГК РК риск невозможности исполнения обязательств по договору «невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает», по общему правилу несет заказчик. Заказчик при таких обстоятельствах обязан возместить исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено договором. С учетом характерных особенностей результата услуги, отсутствует необходимость специального регламентирования вопроса о риске в отношении имущества, использовавшегося для ее оказания. Риск повреждения или его случайной гибели в соответствии со ст.190 ГК РК несет собственник, если иное стороны не согласовали в договоре. Так как исполнителем оказываются услуги по заданию заказчика, к данным отношениям может с отдельными изъятиями применяться ст.628 ГК РК. Исходя из нее, исполнитель обязан незамедлительно предупредить заказчика, приостановить процесс оказания услуги и ждать от заказчика дальнейших указаний, если им будут обнаружены возможные негативные для заказчика последствия. Либо другие, не зависящие от услугодателя обстоятельства, которые мешают достижению результата или создают невозможность завершения ее оказания в срок. Исполнитель, не предупредивший заказчика о таких обстоятельствах или продолживший оказание услуги не дожидаясь истечения указанного в договоре срока (а при его отсутствии -- разумного срока для ответа на предупреждение), а также, несмотря на своевременное пожелание заказчика прекратить оказание услуги, не вправе при предъявлении к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. В случае, когда заказчик не изменил указания, несмотря на обоснованное и своевременное предупреждение услугодателем, или не принял другие вынужденные решения для устранения обстоятельств, не устранение которых грозит достижению результата услуги, услугодатель вправе отказаться от исполнения обязательств и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Качество услуги является главнейшей характеристикой предмета договора возмездного оказания услуг. Таким образом, в случаях, когда услуга оказана с недостатками или с отступлениями от условий договора, при которых результат становиться неподходящим для предусмотренного использования, у услугополучателя есть ряд возможностей, обеспечивающих надлежащее качество оказываемых услуг.

С учетом характерных особенностей услуг, если иное не предусмотрено договором, при некачественном оказании применяются последствия указанные в ст.635 ГК РК. Услугополучатель вправе потребовать по своему усмотрению от исполнителя:

· уменьшения установленной цены за оказание услуги соразмерно убыткам;

· безвозмездного оказания услуги заново, с возмещением заказчику убытков, причиненных просрочкой исполнения.

Безвозмездное устранение услугодателем недостатков, в разумный срок, когда такое право отражено в договоре может применяться не во всех случаях.

Связано это с возможностью устранить недостатки по обязательству только в ходе предоставления услуги. Так, предоставив клиенту ошибочную консультацию либо недостоверную информацию, такой вид последствий не применим в силу того что клиент узнает об этом только после получения услуги. Заказчик имеет право отказаться от исполнения обязательств и потребовать возмещения убытков, если исполнителем были совершены отступления от договора, которые повлекли существенные недостатки результата оказанных услуг, и они не были устранены в установленный разумный срок. Следовательно, так же, как и в подрядных обязательствах, последствия ненадлежащего качества результата по договору возмездного оказания услуг различаются в зависимости от характера обнаруженных недостатков. В тех случаях, когда недостатки простые (не существенные), закон дает заказчику право выбора одной из мер оперативного воздействия, описанных в п.1 ст.635 ГК РК. Поэтому в случае, когда заказчик обнаруживает существенные недостатки, которые не позволяют достигнуть цели данного договора, ему дается право применения к услугодателю мер имущественной ответственности.

Закон дает свободу согласования сторонам договоров подряда и оказания услуг условий освобождения исполнителя от ответственности за недостатки определенного вида. Но это не означает, что данные обязательства перестают подпадать под действие п.4 ст.635 ГК РК. Поскольку, как отмечалось ранее, на некоторые виды услуг могут устанавливаться законные или договорные гарантии.

В связи с особенностью предмета договора возмездного оказания услуг, следует отметить, что согласно ст.636 ГК РК срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством результата услуги, всегда сокращенный, то есть составляет один год. Но стоит сказать, что порядок исчисления срока давности по искам о ненадлежащем качестве результата услуги регламентируются п.2 и 3 ст.636 ГК РК. Кроме того, согласно ст.637 ГК РК, исполнитель услуги, как и по договору подряда, вместе с предоставлением заказчику самого результата услуги обязан вместе с ним передать ему информацию, касающуюся эксплуатации, если это предусмотрено договором, либо характер информации таков, что без нее невозможно использование результата услуги для целей, указанных в договоре.

Согласно ст.638 ГК РК сторона, получившая от другой информацию о новых решениях (ноу-хау), в том числе не защищаемых законом, в связи с исполнением своего обязательства, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна (ст.126 ГК РК), не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Условия и порядок использования такой информацией определяются договором.

3.2 Права и обязанности заказчика

Главной обязанностью заказчика, согласно ст.683 ГК РК, является необходимость оплаты оказанных услуг. Оплата услуг исполнителя в соответствие со ст.685 ГК РК осуществляется заказчиком в порядке, и в сроки, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Услуги оказываются услугодателем в соответствии с заданием заказчика, которому предоставляется право в любое время проверять ход и качество оказываемых услуг, не вмешиваясь, в оперативно - хозяйственную деятельность исполнителя (ст.627 ГК РК). Из этого следует что, заказчик имеет возможность воздействовать на ход оказания услуг, а вместе с этим на конечный результат.

Если исполнение услуг производится медленно, что к сроку становится явно невозможным потребить их результат, или услугодатель своевременно не приступает к исполнению обязательств, услугополучать вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных ему убытков. Если в процессе оказания услуг заказчику становится очевидным, что услуги не будут выполнены надлежащим образом, заказчик имеет право назначить разумный срок исполнителю для устранения недостатков.

В случае невыполнения исполнителем данного требования услугополучатель имеет право отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, либо поручить оказание услуг другому контрагенту за счет недобросовестного исполнителя. Заказчик обязан в порядке, и в объеме, предусмотренном в договоре, оказывать услугодателю содействие в оказании услуг. Неисполнение заказчиком данной обязанности позволяет исполнителю требовать возмещения таких убытков как, дополнительные издержки вызванные простоем. Так же при таких обстоятельствах исполнитель вправе увеличить цену услуг указанных в договоре (ст.629 ГК РК), либо перенести сроки оказания услуг. Кроме того, в соответствие с п.2 ст.685 ГК РК в тех случаях, когда невозможность исполнения обязательства возникла по вине самого заказчика, услуги оплачиваются в полном объеме, если иное не предусмотрено договором.

Договор возмездного оказания услуг, по своей юридической природе является двусторонним, ввиду этого к нему применяются определенные последствия неисполнения услугополучателем встречных обязанностей по договору. Исполнитель имеет право не начинать оказание услуг, а начатую деятельность приостановить в случаях, когда нарушение услугопролучателем своих обязанностей по договору препятствует надлежащему исполнению им обязательств, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет исполнено в установленный срок. Поэтому, при наличии таких обстоятельств услугодатель вправе потребовать возмещения убытков, и отказаться от исполнения обязательств, если иное не предусмотрено договором.

В соответствии со ст.686 ГК РК заказчик имеет право на одностороннее расторжение договора, при условии оплаты фактически понесенных расходов исполнителю. Тогда как услугодатель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору только при полном возмещении убытков заказчику.

Ввиду нематериальности результата услуги в законе нет указаний касательно обязанности исполнителя, сдать заказчику результат. В связи с тем заказчик по завершении оказания услуг исполнителем должен оценивать полученный результат.

При выявлении заказчиком отступлений услугодателя от договора, ухудшающих результат оказания услуги, или других недостатков должен незамедлительно сообщить об этом исполнителю. Заказчик, обнаруживший недостатки в результате оказанной услуги, вправе ссылаться на них только в тех случаях, когда он поставил в известность об их наличии исполнителя или когда сторонами было достигнуто соглашение последующего предъявления требования об их устранении. При невыполнении данных требований заказчик утрачивает права ссылаться на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (явные недостатки), если иное не предусмотрено договором.

При обнаружении заказчиком недостатков после окончания оказания услуги или иных отступлений от договора, которые не могли быть установлены при обычном способе использования результата услуги (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты исполнителем, заказчик обязан известить об этом исполнителя в разумный срок после их обнаружения. В случае возникновения между заказчиком и исполнителем спора по поводу недостатков или их причин по требованию любой из сторон договора должна быть назначена экспертиза.

Как правило, расходы по проведению экспертизы несет исполнитель, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений исполнителем условий обязательства по договору или причинно-следственной связи между его действиями и обнаруженными недостатками.

В таких случаях расходы по проведению экспертизы будет нести сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.



3.3 Ответственность сторон по договору

Вопрос гражданско-правовой ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора является достаточно объемным, его доскональное изучение может стать предметом отдельного исследования.

Как пример рассмотрим ситуацию: стороны заключили договор возмездного оказания услуг, по которому одна сторона обязалась зарегистрировать вновь создаваемое ТОО. Однако исполнителю не удалось это сделать вследствие того что заказчик не предоставил всех необходимых документов, даже после того как исполнитель уведомил клиента о такой необходимости. Как результат в соответствии с п.2 ст.685 ГК РК заказчик обязан оплатить полную стоимость услуг, если иное не предусмотрено законом или не оговорено в договоре.

Данная норма для заказчика будет императивной, что подразумевает обязательную оплату в полном объеме предоставленных услуг. В случае, когда невозможность исполнения обязательств возникло вследствие обстоятельств, за которые ни заказчик, ни исполнитель не отвечают, клиент оплачивает исполнителю сумму фактически понесенных им расходов, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

Согласно статистике по договору возмездного оказания услуг, исполнитель практически всегда получает удовлетворение в материально-денежном - выражении.

Бывают случаи, когда заказчик не предоставляет в срок оговоренный договором необходимую дополнительную информацию. Как один из механизмов предотвращения таких ситуаций, определение сторонами в договоре размер возможной неустойки - пеней или штрафа за ненадлежащие исполнение условий договора непредставлением информации за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства. Разумным размером неустойки можно считать 0,1% - 20% от суммы обязательства за каждый день просрочки, но не более.

Положения ст. 297 ГК РК наделяет суд правом уменьшения размера неустойки в случае ее явной несоразмерности с последствиями нарушенных обязательств. Отсутствие четких критериев в законе «явной несоразмерности» порождает вопросы с применением данного положения. При решении этого вопроса в каждом конкретном случае суды руководствуются исключительно своими внутренними - моральными убеждениями.

Однако, благодаря судебной практике выработались рекомендации с перечнем критериев для определения несоразмерности:

а) чрезмерно высокий процент неустойки;

b) значительное превышение суммы неустойки и суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств;

с) длительность неисполнения обязательств.

Неоднородность услуг влечет и разность последствий для заказчика при их ненадлежащем исполнении. Рассмотрим консультационные услуги. При их ненадлежащем исполнении заказчик может получить разнообразные отрицательные последствия.

Клиент, получивший у консалтинговой фирмы ненадлежащую консультацию по вопросам налогообложения, может столкнуться с налоговыми санкциями, штрафами, судебными тяжбами.

Бывают случаи предоставления услуг ненадлежащим субъектом, например: вместо доктора наук консультацию дает его помощник, вследствие чего заказчик не получает услугу желаемого качества.

Встречаются случаи предоставления услуги с нарушением сроков, когда заказчик не получает своевременно консультацию по составлению налоговой отчетности.

В юридической литературе преобладает мнение об исключительно моральной ответственности консультанта. Ввиду того что убытки лица наступают от его собственных неправильных действий. Выбор самого клиента следовать или не следовать консультациям контрагента. По этому, привлечь консультанта к ответственности, с полным возмещением материальных убытков заказчика в полном объеме, невозможно.

Для более полного понимания вопроса можно рассмотреть следующее дело. ТОО предъявило иск аудиторской фирме о возмещении убытков, возникших в связи с уплатой штрафных налоговых санкций за неправильное ведение бухгалтерского учета, неверной корреспонденции счетов (после аудиторской проверки). Суд пришел к выводу, что аудиторы лишь предоставили свое мнение о качестве бухгалтерской отчетности организации, а заказчик, в свою очередь, принял выполненные работы без замечаний. Суд не обнаружил причинно-следственной связи между убытками организации (уплатой налоговых санкций) и результатом аудиторской проверки. В иске было отказано.

На наш взгляд, подобные решения не совместимы с представлением о консультанте как о профессионале в своей отрасли. Заказчик, вступая в данные правоотношения, предметом обязательства видит верную и полезную консультацию, какой она и должна быть. В связи с этим необходимо, чтобы консультант нёс гражданско-правовую ответственность за свою деятельность, вполне осознавая возможные последствия своей ошибки.

Другая ситуация сложится для клиента когда результат оказанной услуги нельзя выделить как некую определенную субстанцию на данный конкретный момент.

В данном случае проявляется проблема определения критериев надлежащего исполнения услугодателем своих обязательств.

При таких обстоятельствах видимо следует исходить из предмета обязательств договора возмездного оказания услуг: оказание образовательных, юридических, ветеринарных услуг и т.п.

Как пример возьмем оказание юридических услуг. При оказании таких услуг выполнение заданий клиента выражается в даче консультаций устных и письменных. Оказание данной услуги, с формальной точки зрения сводится к оказанию услуг по составлению искового заявления, апелляционных, кассационных, надзорных жалоб, жалоб другого характера, проектов договоров и т.д. А результат, хотя бы промежуточный, возможно увидеть когда происходит передача документов заказчику с последующим возможным обращением в суд или другой юрисдикционный орган с тем или иным требованием.

Но конечную оценку качества оказанных консультаций и подготовленных документов дает суд, принимая на основании предоставленных материалов и доказательств то или иное постановление. Невозможно определить заранее, какое решение вынесет суд, будут ли способствовать оказанные юридические услуги вынесению положительного для заказчика решения. Кроме того, нельзя однозначно определить соразмерной ли будет оплата произведенная клиентом, не возникнут ли у него позже сомнения в надлежащем исполнении его задания услугодателем.

Ввиду вышесказанного считаем, что необходимо предложить комментарии либо разработать рекомендации по конкретным разновидностям договоров возмездного оказания услуг, в том числе, юридических, для позитивного формирования судебной практики по возможным спорам о ненадлежащем выполнении заданий услугополучателя.

К сожалению, судебную практику по рассмотрению споров, предметом которых является качество оказанных юридических услуг и размер произведенной оплаты, нельзя назвать состоявшейся, поскольку дел такого рода единицы.

Объяснить сложившеюся ситуацию возможно отношением наших граждан к юристам даже не являющимся членами коллегии адвокатов. В силу юридической малограмотности гражданам они видятся профессионалами своего дела, способные сказать последнее слово, от которых полностью зависит исход дела.

Такое мнение сложилось из объяснений, которые дают стороны и другие лица, по поводу того, например, почему в суд первой инстанции не были представлены те или иные доказательства, на которые они начинают ссылаться в апелляционных или кассационных жалобах, или в заседании суда второй инстанции

Главное в рассматриваемом вопросе заключается в том, что надлежащее качество оказываемых юридические услуги вызывает сомнения, а значит, и надлежащее исполнение условий договора возмездного оказания услуг.

Мы понимаем, что возложение ответственности на услугодателя сопряжено с определенными трудностями. Как правило, ответственность услугодателей за предоставление услуги ненадлежащего качества крайне незначительна, ее размер не превышает возможного гонорара.

Подтверждение этому судебная практика.

Как следует из материалов дела, между АО (заказчиком) и ТОО (исполнителем) заключен договор на оказание консультационных услуг по вопросам особенностей банковской системы и валютного законодательства КНР, порядка осуществления расчетных операций в СКВ по внешнеторговым контрактам в соответствии с установленными в КНР правилами и нормами.

Сторонами были определены сроки исполнения обязательств с учетом дополнительного соглашения. Услуги по данному обязательству не были предоставлены, в связи с чем, заказчик направил исполнителю письмо, в котором выдвинул требование расторгнуть договор и возвратить перечисленную сумму предоплаты. Так как данное письмо осталось без ответа, заказчик обратился в суд с иском. Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, руководствовался тем, что ответчик не представил доказательства выполнения работ по договору, а это является существенным нарушением его условий и служит основанием для расторжения договора и взыскания суммы предварительной оплаты.

По мнению кандидата юридических наук М.В. Кратенко, «услуги, оказанные заказчику ненадлежащим образом и дающие исключительно нематериальный эффект, как правило, возмещаются в режиме договорной ответственности».

Согласно п.1 ст.382 ГК РК порядок возмещения причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением договорного обязательства убытков не является одним из существенных условий договора. Именно по этому, разработчики договоров возмездного оказания услуг не включают в них санкции на случай нарушения условий исполнителем.

Следует отметить, что отсутствие в договоре пункта о мерах ответственности исполнителя подразумевает применение общих правил об ответственности определенных в ст.9 ГК РК за нарушение договорных обязательств. На наш взгляд для исключения расширительного толкования данной нормы ее формулировка требует уточнения.

Дискуссионным является понятие убытков в цивилистической литературе. Ученые не могут прийти к единому мнению по вопросу признания денежной формы определяющим признаком понятия. О.В. Фомичева в своих трудах определяет убытки как «особую финансово-экономическую фикцию, сущность которой состоит в приравнивании по своим правовым последствиям предполагаемых или желаемых событий (действий) к аналогичным реальным событиям (действиям)».

В корне не согласна с данным мнением Е.Е. Богданова. По ее мнению «убытки по своей правовой природе не могут быть фикцией. Понесенные убытки подлежат возмещению лишь в том случае, если истцом доказан их размер».

В свою очередь С.Э. Либанова полагает, что «с правовой точки зрения убытками могут быть признаны отрицательные последствия в имущественной сфере потерпевшего, имеющие денежную оценку и выраженные в виде положительного ущерба и неполученного дохода, подлежащего взысканию».

На наш взгляд самая последовательная позиция у В.А. Хохлова, который не согласен с определением убытков как денежной оценкой имущественного вреда. Он считает, что дело «не в способности убытков выразиться в деньгах: они могут и не приобрести денежную форму, поскольку фактически возникшие убытки (вред) и то, что последует в качестве их возмещения, могут не совпадать».

Исходя из этого, понятие убытков не следует сводить к денежной оценке материального ущерба. Однако расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права, безусловно, определяются в денежном выражении. Мы также согласны с мнением О. Кучеровой которая считает, что «незапланированные необходимые расходы, как и упущенная выгода, не нуждаются в денежной оценке, поскольку изначально выражаются в ней». Стоит отметить, что законодатель в нашей стране определил убытки как утрату или повреждение имущества (реальный ущерб), а не денежную оценку такой утраты или повреждения.

Закрепленные в договоре убытки не стоит расценивать и как санкции, имеющие штрафной характер, поскольку сущность заранее исчисленных убытков проявляется как раз при сопоставлении их с неустойкой в форме штрафа. Основное отличие заключается в том, что штраф имеет абстрактный по отношению к нарушению договора характер и может быть как значительно меньше, так и значительно больше фактически понесенных убытков. В то же время договорной размер убытков определяется исходя из конкретных нарушений договора и соответствующих прогнозируемых последствий, а не из размера неисполненного обязательства.

Как справедливо отмечает В.С. Евтеев, «исчисленные в договоре убытки в большинстве случаев приблизительно отражают имущественные потери потерпевшей стороны. При отсутствии доказанного размера, например упущенной выгоды, денежные суммы не взыскиваются. Данная ситуация связана с тем, что возмещение клиенту убытков не предполагает его обогащение от правонарушения. Следовательно, не умаляя роли правовых норм в регулировании правовых отношений, средства регулирования правовых отношений нельзя сводить только к нормам права. Необходимость и предполагаемый размер таких расходов должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами. В качестве такового может быть представлена смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков, возникших после оказанной услуги».

Подобный подход возмещения убытков виден в зарубежной судебной практике. Показательным видится пример консалтинговой компании Pricewaterhouse Coopers, которая выплатила 55 млн. долларов США. инвесторам компании MicroStrategy - разработчику программного обеспечения. Размер убытков определялся по усмотрению суда на основании представленных документов, по судебному процессу, касающемуся ошибочного подтверждения их преувеличенной прибыли.

Подводя итог, если не брать во внимание любые виды ответственности, предусмотренные договором, то исполнитель в случае наступления своей ответственности может быть принужден:

а) возместить (как по отдельности, так и в совокупности) реальный ущерб и упущенную выгоду;

b) уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами;

с) компенсировать моральный вред и т.д.

Такой расширительный подход к основаниям и последствиям возникновения профессиональной ответственности согласно гражданскому законодательству обусловливает необходимость обеспечения выполнения профессиональных обязательств либо компенсации вреда, причиненного личности или юридическому лицу при выполнении такой деятельности.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Еще римские юристы разделяли понятия выполнения работ от понятия оказания услуг. Основанием для разделения этих понятий был предмет договора. При оказании услуг предметом обязательства выступал сам труд как таковой, а при выполнении работ результат данного труда. В силу социально-политических причин того времени договор оказания услуг не получил большого распространения. Развитие отношений данного вида произошло позднее в Европе и более всего в германском и английском законодательстве. В плане разработанности выделяется учение об оказании услуг английского права. Оно содержит в себе такие договора как «договор ученичества» и договоры об «услужении». Предметами договоров были: обучение ремеслу, передача знаний и для договора об услужении - выполнение работы по указанию хозяина.

В Российской империи отмена крепостного права привела к формированию свободного рынка труда, что как следствие привело к появлению договора данного типа. Стал производиться наем рабочих и служащих, своего рода прообраз договора возмездного оказания услуг.

Эти отношение нашли закрепление в Своде законов Российской империи, который содержал в себе положения «Об обязательствах личных по договорам». Было небольшое количество общих норм о найме, а специальные нормы были разнесены в разных томах Свода. Не было в Своде и легального определения договора оказания услуг. Большинство ученых того времени к предмету договора относили все виды личного труда или услуг, т.е. как физический труд, так и умственный. Говоря другими словами, предметом найма являлся сам труд безотносительно к его результату, который вместе со знаниями и искусством составляют имущество работника.

Советская власть заменила договор личного найма на трудовой договор. А оказание услуг практически полностью стало прерогативой государственных организаций. Оказание услуг гражданами друг другу возмездно шло в разрез с социалистической идеологией, вследствие чего не было закреплено законодательно, а при наличии таких фактов осуществлялось, как правило, в виде товарищеской услуги.

После получения независимости Республикой Казахстан, развитее экономических отношений стало требовать регламентации сферы услуг. Законодатель в главе 33 Гражданского Кодекса РК, описал в общих чертах поведение участников этого договора. Кроме того были отграничены от договора оказания услуг услуги самостоятельно регламентируемые ГК, такие как поручение и комиссия. И в целях законодательной экономии разрешил применения общих положений о подряде к договору возмездного оказания услуг.

Вследствие многообразия предоставляемых услуг, само определение договора возмездного оказания услуг выглядит очень размытым, так как не удается сформулировать его четкое определение. Более точные дефиниции даются в узких договорных типах как договор поручительства, описывающих предметом обязательства конкретную услугу.

Еще одним вектором развития законодательства в сфере оказания услуг было принятие специальных законодательных актов («О защите прав потребителей», «О туристской деятельности» и т.д.). Они так же стали объектами нашего исследования.

Анализ нормативных актов показал, что в ряде случаев определения услуг и некоторых других категорий неполны или неточны. Мы в работе постарались предоставить предложения по усовершенствованию понятийного аппарата и законодательства.

Рассмотрев сущность правоотношений по оказанию услуг, мы утвердились во мнении, что услуги (в юридическом смысле) не могут иметь результата в овеществленном виде. Полезный эффект как результат получается из деятельности услугодателя при надлежащем исполнении обязательства. Не утверждая бесспорность данного утверждения мы не нашли доводов опровергающих эту мысль.

В диссертации был проведен анализ главы 33 ГК РК на соответствие с нормами договорного права. Так исследуя вопрос одностороннего отказа от исполнения договора, мы пришли к мысли о целесообразности внесения изменений в правовые нормы, препятствующие исполнителю произвольно отказаться от договора.

При отказе услугодателя от исполнения обязательств, когда заказчик не имеет возможности получить услугу данного вида у другого лица, приводит к реальному ущемлению прав. И обязанность услугодателя возместить убытки причиненные отказом не компенсируют всех негативных последствий данного действия.

Мы считаем, что наличие одинаковых прав на расторжение договора возмездного оказания услуг и у заказчика и у исполнителя не соответствует принципу равенства сторон в договорных обязательствах. Согласно которой каждая из сторон может найти адекватную нарушению защиту.

После анализа вопроса о сроках оказания услуг считаем, что следует назначать жесткие сроки исполнения обязательств. Это предложение основывается на ст.5 ГК РК, допускающую аналогию закона. Видим разумным распространить данное положение на услуги, так же как это сделано с обязательствами по купле-продаже.

В диссертации был затронут вопрос применения на практике ст.385 ГК РК, который регламентирует правила определение цены договора при отсутствие в нем условий об оплате. Считаем, что для определения цены следует принимать в расчет положения ст.684 ГК РК, предписывающие лично оказывать услуги и устанавливать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги самим исполнителем.

В диссертации мы постарались определить критерии качества услуги. На наш взгляд, качество услуги определяется совокупностью свойств удовлетворяющих потребности заказчика в определенной мере. Как показатели качества услуг можно рассматривать: надежность, экономичность, полнота, своевременность и другие характеристики деятельности исполнителя.

Ответственность в большинстве своем носит договорной характер. В редких случаях наступает по правилам ст.947 ГК РК о деликтной ответственности.

Не можем не заметить, что ответственность услугодателя за качество оказанных услуг, тоже вызывает некоторые сложности. На практике сложно установить убытки, возникшие вследствие оказания услуг ненадлежащего качества. Законодатель дал заказчику лишь право требовать уменьшения цены. Отказаться от оплаты заказчик в ряде случаев не имеет возможности в виду того что услуги уже были потреблены.

Мы считаем, что в специальном законодательстве непременно должны содержаться нормы конкретизирующие ответственность услугодателя с учетом особенностей предоставляемых услуг. Видится, что следует законодательно закрепить штрафные санкции за ненадлежащее (некачественное) исполнение обязательств. Как пример для образовательных учреждений могут быть неустойки за недостаточную остепененность преподавателей, отсутствие в достаточном количестве учебно-методической литературы и т.п.

В завершение следует сказать, что процесс формирования правовой базы по договорам возмездного оказания услуг далек от своего завершения. Отсутствие законодательных основ регулирования этих отношения приводит к негативным последствиям и ущемлению законных прав и охраняемых интересов сторон.

Надеемся, что проделанный нами труд будет востребован в процессе совершенствования законодательства и при реализации деятельности по оказанию услуг. Ряд существующих в этой области проблем нами лишь обозначены, многие не получили своего отражения. Автор рассчитывает на то, что в его дальнейшей научной деятельности эти недостатки удастся устранить.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Гражданский Кодекс Республики Казахстан общая часть от 27 декабря 1994 г

2. Гражданский Кодекс Республики Казахстан особенная часть от 1 июля 1999 г

3. Баринов Н.А. Договор бытового проката / Под ред. В.А. Тархова. Саратов, 1980,с 144

4. Баринов Н.А. Услуги (социально-правовой аспект). Саратов, 2001, с 213

5. Белозеров А.В. Понятие и содержание обязательства по возмездному оказанию образовательных услуг. Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2000.

6. Акопова Е.М. Современный трудовой договор (контракт). Ростов-на-Дону, 1998, с. 16

7. Борисов Б.А. Услуги. Правовой режим реализации. М., 2007, с 32

8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн.1. Общие положения. М., 2000, с 78

9. Басин Ю.Г. Сулейменов М.К. Гражданское право, том 1, Алматы, 2004, с. 203

10. Брагинский М.И. Общее учение о хозяйственных договорах. Минск. 2007.

11. Венедиктов А.В. Гражданско-правовая охрана социалистической собственности в СССР. М.; Л., 2002.

12. Венедиктов А.В. Договорная дисциплина в промышленности. Л., 2006.

13. Волошин Н.И. Правовое регулирование туристической деятельности: Учеб. пособие. М., 2008.

14. Гражданское право Республики Казахстан: Курс лекций. Ч. 1. / Под ред. Г.А. Жайлина. Алматы, 2001.

15. Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей. М., 2003.

16. Дженкс Э. Свод английского гражданского права. М., 2001.

17. Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений: единство и дифференциация. Л., 1988.

18. Звездина Ю.А. Проблемы ответственности в сфере оказания медицинских услуг. Тверь. 2009.

19. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 2000. .

20. Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовой договор в сфере обслуживания. М., 1980.

21. Кабалкин А.Ю. Гражданское законодательство об услугах населению. М., 1980.

22. Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М., 2002.

23. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства. М., 2007.

24. Лунц Л.А. Денежное обязательство в гражданском праве капиталистических стран. М., 2006.

25. Лях А.Ф. Трудовой договор. М., 2008.

26. Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях. М., 2003.

27. Малеина М.Н. Правовое регулирование отношений между гражданами и лечебными учреждениями (гражданско-правовой аспект): Автореф. дис.канд. юрид. наук. М., 2000.

28. Малеина М.Н. Человек и медицина в современном праве. М., 2000.

29. Маркс К., Фридрих Э. Соч. 2-е изд. Т. 20.

30. Маркс К., Фридрих Э. Соч. Т. 25. Ч. 1.

31. Маркова В.Д. Маркетинг услуг. М., 1996.

32. Матузов Н.И. Личность. Право. Демократия. Теоретические проблемы субъективных прав. Саратов, 2002.

33. Миронов В.И. О трудовых спорах. М., 2000.

34. Новицкий И.Б. Римское право. М., 1993.

35. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1999.

36. Ойгензихт В.А. Нетипичные договорные отношения в гражданском праве. Душанбе, 2004.

37. Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984.

38. Ситдикова Л.Б. Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Казань, 2002.

39. Ситдикова Л.Б. Ответственность сторон по договору возмездного оказания услуг. Казань, 2002.

40. Шершеневич Г.Ф. Общая теория права: Учеб. пособие: В 2 т. М., 1999-2000.

41. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М., 1995.

42. Гордон М.В. Система договоров в советском гражданском праве. Ученые записки Харьковского юридического института. 2004. Вып.15.

43. Кабалкин А.Ю. Договор возмездного оказания услуг // Российская юстиция. 1998. №3.



ДОГОВОР

на возмездное оказание юридических услуг №11

г. Костанай «20» июня 2014 г.

ТОО «», расположенное по адресу, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице директора, действующей на основании Устава ТОО «», и Cубъект предпринимательской деятельности, расположенный по адресу, действующий на основании Свидетельства о государственной регистрации серия, выданого, именуемый в дальнейшем «Заказчик», заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1 В соответствии с условиями настоящего договора Исполнитель выполняет, а Заказчик обязуется принять и оплатить следующие виды юридических услуг:

1.2 Составление юридического заключения в соответствии с вопросами, указанными в Спецификации №1, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора.

1.3 Исполнитель обязуется в течение 7 (семи) рабочих дней осуществить оказание юридических услуг.

1.4 Передача оформленной в установленном порядке документации осуществляется сопроводительными документами Исполнителя. По завершении работ составляется акт выполненных работ.

2. Обязанности Исполнителя

2.1 Исполнитель принимает на себя выполнение оговоренного настоящим договором объема услуг.

2.2 Исполнитель обязуется предоставить услуги надлежащего качества и в установленные сроки.

3. Обязанности Заказчика

3.1 Заказчик оплачивает работу Исполнителя в размере и сроки, предусмотренные настоящим договором.

3.2 Своевременно обеспечивает Исполнителя необходимыми для выполнения договора документами и информацией.

4. Размер и порядок оплаты услуг Исполнителя

4.1 За оказание юридических услуг Заказчик оплачивает Исполнителю долларов США.

4.2 Расчеты по договору производятся на основании 100% предоплаты.

4.3 Предоплата в размере 100% производиться согласно счета-фактуры Исполнителя.