Размещено на http://www.allbest.ru/

КОСТАНАЙСКИЙ СОЦИАЛЬНО-ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ АКАДЕМИКА З. АЛДАМЖАР

ФАКУЛЬТЕТ ЭПИУ

КАФЕДРА ЮРИСПРУДЕНЦИИ

КУРСОВАЯ РАБОТА

ПО ДИСЦИПЛИНЕ:

УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

ТЕМА: ПРИНЦИП НЕПРИКОСНОВЕННОСТИ ЛИЧНОСТИ

Выполнил: Холод Александр Сергеевич

Научный руководитель

Хасенов С.Б., к. ю. н.

Костанай

2010

Содержание

• Введение
• 1. Сущность, значение и система принципов уголовного процесса
• 2. Принцип неприкосновенности личности
• 2.1 Понятие и сущность принципа неприкосновенности личности
• 2.2 Основание, порядок и сроки задержания
• 2.3 Основание, порядок и сроки ареста
• 2.4 Помещение лица в медицинскую организацию для производства экспертизы
• 2.5 Запрет подвергать участников уголовного процесса насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению
• 3. Возмещение вреда и ответственность за незаконное лишение свободы
• Заключение
• Список использованной литературы

Введение

Действующая Конституция Республики Казахстан (далее по тексту - Конституция РК) провозгласила Казахстан демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы.

Из этого положения вытекают другие конституционные установления: "В Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией. Права и свободы человека принадлежат каждому от рождения, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов. Каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод. Ограничение прав и свобод человека и гражданина допускается на основании закона. Судебная власть имеет своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов граждан и т.д." [1].

Одно из ведущих мест в Конституции РК занимает раздел 11 "Человек и гражданин". Он содержит 30 статей, в том числе касающихся прав и свобод человека и гражданина. Это самый большой по количеству статей раздел Основного Закона. Такого количества статей нет больше ни в одном другом разделе Конституции РК [1].

Закрепленными в Конституции РК правами и свободами людей наделяет ни государство и Конституция. Они лишь признают права и свободы естественными, неотъемлемой принадлежностью человека с момента рождения. Без этих прав и свобод личность лишена чести и достоинства, обречена на убогое, несвободное существование.

Долг и обязанность государства, власти - соблюдать, защищать и охранять права и свободы человека и гражданина, создавать условия для их реализации и механизма их защиты. Подавление прав и свобод является одним из признаков тоталитарного государства.

неприкосновенность личность принцип право

Обеспечение таких условий и защита прав и свобод человека и гражданина входят в функции всех органов государственной власти и местного самоуправления [9].

Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

Ни в каких случаях не подлежат ограничению право на жизнь, право на свободу, запрет пыток, насилия, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания, право на судебную защиту, право на получение квалифицированной юридической помощи и некоторые другие.

Символом и гарантом единства народа и государственной власти, незыблемости Конституции, прав и свобод человека и гражданина является Президент Республики Казахстан [1].

Воплощение этих положений в жизнь означает, что государство и право существуют прежде всего и главным образом для человека, а последнее реально отражает потребности членов общества и защищает и оберегает их.

Эта гуманистическая ориентация Конституции РК нашла адекватное воплощение в установленном уголовно - процессуальным законодательством порядке и принципах уголовного процесса.

Установленный законом порядок производства по уголовным делам должен обеспечивать защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина, в случае незаконного обвинения или осуждения невиновного - незамедлительную и полную его реабилитацию, а также способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению преступлений, формированию уважительного отношения к праву [3].

Одним из основных прав человека является право на свободу и личную неприкосновенность. При этом надо иметь в виду, что не существует более или менее важных прав и свобод человека. Каждое из закрепленных в международном и казахстанском законодательстве прав и свобод обладает абсолютной ценностью.

Право на свободу и личную неприкосновенность обеспечивается закрепленным в уголовно - процессуальном законодательстве принципом неприкосновенность личности.

Соблюдение этого принципа обеспечивает защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного задержания, ареста или иного лишения свободы, от применения пыток, насилия, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания.

Все это и обусловило выбор темы "Принцип неприкосновенности личности" для курсовой работы.

Основной целью работы является выяснение вопросов законодательного

закрепления принципа неприкосновенности личности, содержания его понятия и смысла, оснований, порядка и сроков ограничения свободы и личной неприкосновенности человека, гарантий соблюдения законности, а также ответственности за нарушение принципа неприкосновенности личности и за причиненный вред.

Рассмотрение исследуемых вопросов дано в сравнении с российским уголовно - процессуальным и уголовным законодательством.

1. Сущность, значение и система принципов уголовного процесса

Те или иные положения могут быть отнесены к категории принципов уголовно - процессуального права при условии, что они отвечают следующим требованиям:

1) они (положения) определяют в организации и деятельности органов дознания, следствия, прокуратуры и суда главные исходные моменты, из которых, в свою очередь, следуют положения более частного характера;

2) в самих принципах не должны формулироваться все стороны дозволенного или обязательного поведения людей и все элементы правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция);

3) основополагающие позиции не могут быть наполнены произвольным содержанием, так они объективно обусловлены закономерностями и внутренней логикой уголовно - процессуального права;

4) положения, возводимые в категорию принципов, должны в равной мере сочетать объективное и субъективное начала;

5) сущность принципиальных положений должна отличаться устойчивостью, постоянством;

6) должны иметь властный, императивный характер;

7) в системе уголовно - процессуального права должны занимать главенствующее положении.

Таким образом, принципами уголовного процесса являются обусловленные общественным и государственным строем и закрепленные действующим законодательством основные, исходные положения, определяющие сущность организации и деятельности государственных органов по возбуждению, расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел по существу, а также положения, направляющие уголовно - процессуальную деятельность на достижение целей и решение задач, поставленных государством перед уголовным судопроизводством.

В качестве системообразующих факторов применительно к принципам

выступают:

1) связанность принципов общностью целей и задач;

2) отсутствие внутренних противоречий;

3) единство объективного и субъективного начал;

4) взаимная обусловленность и свойство одновременно влиять как

автономно, так и в совокупности;

5) ориентирование принципов на реализацию назначения, достижение целей

и решение задач уголовного производства.

Все принципы уголовного судопроизводства равновелики и равнозначны

в равной степени [7].

Значимость принципов уголовного судопроизводства определяется их закреплением в Конституции РК. Так, из смысла п.3 ст.77 Конституции вытекает, что в уголовном процессе имеют место следующие принципы:

презумпция невиновности;

запрет применения наказания повторно за одно и то же деяние;

неизменяемость предусмотренной законом подсудности;

свобода слова каждого в суде;

запрет поворота к худшему (правило об обратной силе закона);

запрет на переложение бремени доказывания на обвиняемого;

свидетельский иммунитет;

толкование любых сомнений в виновности лица в пользу обвиняемого;

законность получения доказательств;

запрет применения уголовного закона по аналогии [1].

Из смысла иных положений Конституции РК, конституционных законов, законов вытекает, что система принципов уголовного судопроизводства гораздо богаче и шире и будучи интерпретированной с учетом целей и задач уголовного судопроизводства в главе 2 статьях 10-31 Уголовно - процессуального кодекса Республики Казахстан (далее по тексту - УПК РК) представлена следующими системообразующими принципами:

1) законность,

2) осуществление правосудия только судом,

3) судебная защита прав и свобод человека и гражданина,

4) уважение чести и достоинства личности,

5) неприкосновенность личности,

6) охрана прав и свобод граждан при производстве по уголовным делам,

7) неприкосновенность частной жизни, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений,

8) неприкосновенность жилища,

9) неприкосновенность собственности,

10) презумпция невиновности,

11) недопустимость повторного осуждения и уголовного преследования,

12) осуществление правосудия на началах равенства перед законом и судом,

13) независимость судьи,

14) осуществление судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон,

15) всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела,

16) оценка доказательств по внутреннему убеждению,

17) обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту,

18) освобождение от обязанности давать свидетельские показания,

19) обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь,

20) гласность,

21) язык уголовного судопроизводства,

22) свобода обжалования процессуальных действий и решений [3].

Каждый из названных принципов конкретизируется нормами УПК РК и положениями иных источников уголовно - процессуального права, обеспечивается системой гарантий.

Установленный законом порядок производства по уголовному делу должен обеспечивать защиту от необоснованного обвинения и осуждения, от незаконного ограничения прав и свобод человека и гражданина, в случае незаконного обвинения или осуждения невиновного - незамедлительную и полную его реабилитацию, а также способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению преступлений, формированию уважительного отношения к праву.

Нарушение принципов уголовного процесса, в зависимости от характера и существенности, влечет признание состоявшегося производства по делу недействительным, отмену вынесенных в ходе такого производства решений либо признание собранных при этом материалов не имеющими силы доказательств [3].

Одним из принципов уголовного процесса является принцип неприкосновенности личности.

2. Принцип неприкосновенности личности

2.1 Понятие и сущность принципа неприкосновенности личности

В основе принципа неприкосновенности личности лежат положение Международного пакта о гражданских и политических правах, Конвенции о защите прав человека и основных свобод, Протокола к данной Конвенции, Римского статута Международного Уголовного Суда, Конвенции против пыток и других жестоких и бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания о том, что каждый человек имеет право на свободу и личную неприкосновенность, с правом компенсации в случае их нарушения [5].

Согласно ст.16 Конституции РК:

1. Каждый имеет право на личную свободу.

2. Арест и содержание под стражей допустимы только в

предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более 72 часов.

3. Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться услугами адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения [1].

Закрепленное в п.1 ст.16 право на личную свободу означает возможность совершения любых действий, проявление любой активности или отказ от таковой вне принуждения и ограничения [7].

В соответствии с п.3 ст.39 Конституции РК это право на свободу не подлежит ограничению ни в каких случаях [1].

Поэтому в ст.14 УПК РК ("принцип неприкосновенности личности") законодатель подразумевает не это право на свободу, а непосредственно (тесно) связанное с неприкосновенностью личности, которое может быть ограничено путем задержания, ареста, принудительным помещением лица в медицинскую организацию для производства экспертизы.

Это вытекает не только из смысла п.3 ст.39 Конституции РК, но и из анализа содержания всей статьи 14 УПК РК о принципе неприкосновенности личности.

Подтверждается это и Международным пактом о гражданских и политических правах, и Всеобщей декларации прав человека, где все люди объявляются свободными и равными в своем достоинстве и правах. Наделенные совестью и разумом, они должны относиться друг к другу в духе братства (ст.1 Декларации). Каждый человек имеет право на жизнь, на свободу и на личную неприкосновенность (здесь разделены три права человека - право на жизнь, право на свободу и право на личную неприкосновенность (ст.3)). Никто не должен содержаться в рабстве или в подневольном состоянии: рабство и работорговля запрещаются во всех видах (ст.4). Никто не должен подвергаться пыткам или жестоким, бесчеловечным или унижающим его достоинство обращению и наказанию (ст.5). Никто не может быть подвергнут произвольному аресту, задержанию или изгнанию (ст.9) [9].

В соответствии со статьей 4 Конституции РК действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договоров и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики. Международные договоры, ратифицированный Республикой, имеют приоритет перед её законами и применяются непосредственно. А согласно статьи 8 Конституции РК - Казахстан уважает принципы и нормы международного права [1].

Кроме того, в "Концепции правовой политики Республики Казахстан", одобренной Указом Президента Республики Казахстан от 20 сентября 2002 г. № 949, специальные положения посвящены уголовно - процессуальному законодательству.

В ней принцип неприкосновенности, уважение чести и достоинства личности, направленный на защиту прав и свобод человека, заключается в том, что арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда; никто не должен подвергаться пыткам, насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию [7].

Данные положения почти текстуально воспроизведены в ст.14 УПК РК, что свидетельствует о высокой гуманной миссии данного принципа.

В соответствии со статьей 17 Конституции РК:

1. Достоинство человека неприкосновенно.

2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию [1].

Исходя из содержания и смысла всех вышеизложенных международных документов, конституционных и иных соответствующих ей положений, а также смысла ст.14 УПК РК данный принцип уголовного процесса можно толковать следующим образом:

1) никто не может быть задержан по подозрению в совершении преступления, арестован или иным образом лишен свободы (в ходе производства по уголовному делу) иначе, как на основаниях и в порядке, установленном УПК РК;

2) арест и содержание гражданина под стражей допускаются только в предусмотренных УПК РК случаях и лишь с санкции суда, с предоставлением арестованному права судебного обжалования;

3) без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более 72 часов;

4) принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинскую организацию для производства судебно - психиатрической экспертизы допускается только по решению суда. Принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинскую организацию для производства судебно - медицинской экспертизы допускается по решению суда или с санкции прокурора;

5) каждому задержанному немедленно должны быть сообщены основания задержания и юридическая квалификация преступления, в совершении которого данное лицо подозревается или обвиняется;

6) суд, органы уголовного преследования обязаны немедленно освободить незаконно задержанного, арестованного или незаконно помещенного в медицинскую организацию, либо содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом или приговором;

7) никто из участвующих в уголовном процессе лиц не может подвергаться насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению;

8) никто не может привлекаться к участию в процессуальных действиях, создающих опасность для жизни или здоровья людей;

9) процессуальные действия органов, ведущих уголовный процесс, нарушающие неприкосновенность личности, могут производиться против воли лица либо его законного представителя только в случаях и порядке, прямо предусмотренных УПК;

10) содержание лиц, арестованных и задержанных по подозрению в совершении преступлений, должно осуществляться в условиях, исключающих угрозу их жизни и здоровью;

11) вред, причиненный гражданину в результате незаконного лишения свободы, содержания в условиях, опасных для жизни и здоровья, жестокого обращения с ним, подлежит возмещению в порядке, установленном УПК [3].

Принцип неприкосновенности личности закреплен в ст.22 Конституции Российской Федерации (далее по тексту - Конституция РФ) - каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность; арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению, а до этого лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более 48 часов. Статья 21 Конституции РФ предусматривает, что достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию. Никто не может быть без добровольного согласия подвергнут медицинским, научным или иным опытам [2].

Из смысла ст.22 Конституции РФ следует, что в данном случае законодатель закрепил право на свободу и личную неприкосновенность, при этом это право на свободу непосредственно (тесно) связано с неприкосновенностью личности. И согласно ч.3 ст.56 Конституции РФ может быть ограничено путем задержания, ареста, в отличии от положений п.1статьи 16 и п.3 ст.39 Конституции РК.

Это подтверждается и ст.10 Уголовно - процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексу - УПК РФ). Принцип личной неприкосновенности изложен в следующей редакции:

"1. Никто не может быть задержан по подозрению в совершении

преступления или заключен под стражу при отсутствии на то законных оснований, предусмотренных настоящим Кодексом. До судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов.

2. Суд, прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель обязаны

немедленно освободить всякого незаконно задержанного, или лишенного свободы, или незаконно помещенного в медицинский или психиатрический стационар, или содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного настоящим Кодексом.

3. Лицо, в отношении которого в качестве меры пресечения избрано

заключение под стражу, а также лицо, которое задержано по подозрению в совершении преступления, должно содержаться в условиях, исключающих угрозу его жизни и здоровью" [5].

Как видно, в УПК РК по сравнению с УПК РФ, более подробно изложено содержание принципа на свободу и неприкосновенность личности, что служит более четкому его пониманию и применению.

Одним из оснований для нарушения личной неприкосновенности кого бы то ни было является подозрение в совершении преступления, за которое уголовный закон предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок свыше 2-х лет. При этом возможное лишение свободы, назначаемое судом, лежит в основе фактического ущемления права на личную свободу в стадиях, предшествующих вынесению судом решения по делу.

Гарантией того, что личная свобода обвиняемого не будет нарушена на более длительный срок, чем это будет определено в решении суда по делу, является наличие в процессе правила зачета в срок лишения свободы времени, в течение которого обвиняемый находился под арестом в досудебных стадиях. Таким образом, срок фактического лишения обвиняемого свободы не превышает определенного судом наказания в виде лишения свободы, включая и время нахождения лица под арестом (ч.5 ст.153 и п.7) ч.1 ст.380 УПК РК [3].

Также это положение закреплено в ст.62 Уголовного кодекса Республики Казахстан (далее по тексту УК РК) [4].

Арест и содержание лица в следственном изоляторе, изоляторе временного содержания и принудительное помещение не содержащегося под стражей лица в медицинскую организацию для производства судебно-психиатрической экспертизы допускается только с санкции суда, а для производства судебно - медицинской экспертизы - по решению суда или с санкции прокурора, что является дополнительной гарантией соблюдения законности при лишении человека его права на личную неприкосновенность.

Вред, причиненный гражданину в результате незаконного лишения свободы, содержания в условиях, опасных для жизни и здоровья, жестокого обращения с ним, подлежит возмещению в порядке, установленном статьями 39-47 УПК РК, что также является гарантией соблюдения законности при лишении права на личную неприкосновенность.

Суд, органы уголовного преследования обязаны немедленно освободить незаконно задержанного, арестованного или незаконно помещенного в медицинскую организацию, либо содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом или приговором, что также служит гарантией соблюдения законности при лишении права на неприкосновенность.

Лицо, подвергнутое аресту и содержанию под стражей, вправе обжаловать эти действия в судебном порядке и при отстаивании своего права на личную свободу лицо может пользоваться услугами адвоката (защитника) с момента задержания, ареста или предъявления обвинения - это ещё одна гарантия законности неприкосновенности личности [3].

2.2 Основание, порядок и сроки задержания

Задержание подозреваемого в совершении преступления - мера процессуального принуждения, применяемая с целью выяснения его причастности к преступлению и разрешения вопроса о применении к нему меры пресечения в виде ареста.

В соответствии со статьей 132 УПК РК орган, осуществляющий уголовное преследование, вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда очевидцы, в том числе потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление либо задержат это лицо в порядке, предусмотренном ст.133 УПК РК;

3) когда на этом лице или на его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления;

4) когда в полученных в соответствии с законом материалах оперативно - розыскной деятельности в отношении лица имеются достоверные данные о совершенном или готовящемся им тяжком или особо тяжком преступлении.

При наличии иных данных, дающих основания подозревать лицо в

совершении преступления, оно может быть задержано лишь в том случае, если это лицо пыталось скрыться либо когда оно не имеет постоянного места жительства, или не установлена личность подозреваемого.

В российском законодательстве, в статье 91 УПК РФ, в отличие от УПК РК, не указано в качестве основания задержание лица в качестве подозреваемого по материалам оперативно - розыскной деятельности. Зато есть другое основание - когда органами уголовного преследования направлено ходатайство в суд о заключении подозреваемого под стражу [5].

Согласно статьям 134 и 68 УПК РК в срок не более 3-х часов с момента фактического задержания следователь или дознаватель составляет протокол, в котором указываются основания и мотивы, место и время задержания (с указанием часа и минут), результаты личного обыска, а также время составления протокола. Протокол объявляется задержанному и при этом ему разъясняются права подозреваемого, предусмотренные ст.68 УПК РК, в том числе право пригласить защитника и давать показания в его присутствии, что отмечается в протоколе. Протокол подписывается лицом, его составившим, и задержанным. Подозреваемый вправе получить копию протокола задержания. О произведенном задержании дознаватель или следователь сообщает письменно прокурору в течение 12 часов с момента составления протокола задержания.

Такие же положения закреплены в статьях 92 и 46 УПК РФ [5].

В соответствии со статьей 216 УПК РК задержанный должен быть допрошен в течение 24 часов с момента его задержания или объявления ему постановления о применении меры пресечения. До начала допроса задержанному обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально [3].

Такие же нормы содержатся в статьях 92 и 46 УПК РФ [5].

Согласно статей 138 и 68 УПК РК о задержании подозреваемого и месте его нахождения дознаватель, следователь обязаны в течение 12 часов уведомить кого - либо из совершеннолетних членов его семьи, а при отсутствии их - других родственников или близких лиц или предоставить возможность такого уведомления самому подозреваемому или обвиняемому.

Если задержанный является гражданином другого государства, то в указанный срок должно быть уведомлено посольство, консульство или иное представительство этого государства.

При исключительных обстоятельствах, когда это диктуется особым характером дела, в целях надлежащего обеспечения соблюдения тайны первоначального этапа следствия с санкции прокурора, его заместителя уведомление указанных лиц может не производиться в течение 72 часов с момента задержания, кроме случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним [3].

Аналогичные положения закреплены в статьях 96 и 46 УПК РФ [5].

В соответствии со статьей 136 УПК РК лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления, подлежит освобождению по постановлению дознавателя, следователя, прокурора, если:

1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

2) отсутствуют основания применить к задержанному меру пресечения в виде ареста;

3) задержание было произведено с нарушением требований ст.134 УПК РК.

В течение 72 часов с момента задержания в отношении подозреваемого в порядке, установленным УПК РК, должна быть избрана мера пресечения в виде ареста или он подлежит освобождению.

Если в течение 72 часов с момента задержания к начальнику места содержания задержанного не поступило постановление суда о санкционировании ареста обвиняемого, подозреваемого, начальник места содержания задержанного немедленно освобождает его своим постановлением и уведомляет об этом лицо, в производстве которого находится дело, и прокурора.

При освобождении задержанного последнему выдается справка, в которой указывается, кем он был задержан, основания, место и время задержания, основания и время освобождения [3].

В российском законодательстве эти положение отличаются. Согласно статье 94 УПК РФ срок задержания до принятия решения об аресте составляет 48 часов, но в соответствии с п.3 ч.7 статьи 108 УПК РФ предусмотрено отложение судом принятия решения до 72 часов по ходатайству стороны для предоставления дополнительных доказательств обоснованности задержания [5].

Таким образом, по УПК РФ срок задержания органами уголовного преследования на 24 часа меньше, чем по УПК РК, но зато судом может быть отложено принятие решения об аресте или освобождении задержанного до 72 часов по ходатайству органов уголовного преследования для предоставления дополнительных доказательств обоснованности задержания.

В соответствии со статьями 68, 69, 109 и 110 УПК РК подозреваемый, обвиняемый, их защитник, законный представитель вправе обжаловать задержание и арест [3].

Такие же положения закреплены в статьях 46, 47, 108 и 125 УПК РФ [5].

2.3 Основание, порядок и сроки ареста

При наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый

1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда,

2) либо воспрепятствует объективному расследованию и разбирательству дела в суде,

3) или будет продолжать заниматься преступной деятельностью,

4) а также для обеспечения исполнения приговора,

орган, ведущий уголовный процесс, в пределах своих полномочий вправе применить к этому лицу меру пресечения в виде ареста (ст. ст.139 и 140 УПК РК) [3].

По ст. ст.97 и 98 УПК РФ предусмотрены аналогичные основания для избрания меры пресечения.

При решении вопроса о необходимости применения меры пресечения в виде ареста, помимо вышеуказанных, должны учитываться также тяжесть предъявленного обвинения, личность обвиняемого, подозреваемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий, имущественное положение, наличие постоянного места жительства и другие обстоятельства (ст.141 УПК РК) [3].

Эти же обстоятельства учитываются и по ст.99 УПК РФ [5].

В исключительных случаях при наличии оснований применения меры пресечения, предусмотренных ст.139 УПК РК, и с учетом других обстоятельств, предусмотренных ст.141 УПК РК, мера пресечения может быть применена в отношении подозреваемого. При этом обвинение должно быть предъявлено подозреваемому, если он был задержан, а затем заключен под стражу, не позднее 10 суток с момента задержания. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, мера пресечения немедленно отменяется (ст.142 УПК РК) [3].

Нет в этом отличий и по УПК РФ (ст.100) [5].

При предъявлении подозреваемому обвинения вопрос о применении к нему ареста в качестве меры пресечения рассматривается судом повторно по правилам санкционирования ареста в порядке ст.150 УПК РК. Если за 24 часа до истечения 10 суток с момента задержания подозреваемого к начальнику места содержания под стражей не поступило постановление суда о санкционировании ареста обвиняемого, начальник места содержания под стражей обязан уведомить об этом орган или лицо, в производстве которого находится уголовное дело, а также прокурора. Если по истечению 10 суток соответствующее решение об отмене меры пресечения или о санкционировании судом ареста обвиняемого не поступили, начальник места содержания под стражей освобождает его своим постановлением, копию которого в течение 24 часов направляет органу или лицу, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурору (ст.142 УПК РК) [3].

О применении меры пресечения орган, ведущий уголовный процесс, выносит постановление, содержащее указание на преступление, в котором подозревается или обвиняется лицо, и основания для применения этой меры пресечения. Копия постановления вручается лицу, в отношении которого оно вынесено, и одновременно ему разъясняется порядок обжалования решения о применении меры пресечения (ст.143 УПК РК) [3].

Не отличается в этом плане и российский (ст.101 УПК РФ) [5].

Арест в качестве меры пресечения применяется только с санкции суда и лишь в отношении обвиняемого, подозреваемого в совершении умышленных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 2-х лет, и в совершении неосторожных преступлений, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 3-х лет.

В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении обвиняемого, подозреваемого по делам о преступлениях, за которые законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не свыше 2-х лет, если:

1) он не имеет постоянного места жительства на территории Республики

Казахстан;

2) не установлена его личность;

3) им нарушена ранее избранная мера пресечения;

4) он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или от суда (ст.150 УПК РК) [3].

Статья 108 УПК РФ предусматривает арест за любые преступления, где предусмотрено наказание свыше 2-х лет лишения свободы, не разделяя их как УПК РК на умышленные свыше 2-х лет и неосторожные свыше 3-х лет. Также УПК РФ разрешает применять арест в отношении несовершеннолетних в исключительных случаях и за преступления средней тяжести (ст.108 УПК РФ) [5]. УПК РК такого не допускает - только за тяжкие или особо тяжкие преступления. Кроме того, максимальный срок ареста несовершеннолетнего на досудебной стадии - 6 месяцев (ст.491 УПК РК) [3], российский УПК такой нормы не предусматривает.

Постановление суда о санкционировании ареста обвиняемого, подозреваемого может быть обжаловано в порядке ст.110 УПК РК (ст.150 УПК РК) [3]. Также и по УПК РФ (ст.108 УПК РФ) [5].

Срок ареста при досудебном производстве по делу не может превышать 2 месяца, кроме исключительных случаев, предусмотренных УПК РК.

Срок ареста подозреваемого не может превышать 10 суток с момента применения к нему меры пресечения, а если подозреваемый был задержан, затем заключен под стражу - с момента задержания.

В случае невозможности закончить расследование в срок до 2 - х месяцев и при отсутствии оснований для изменения или отмены меры пресечения срок ареста может быть продлен районным и приравненным к нему судом до 3 - х и до 6 месяцев, а ввиду особой сложности дела - до 9 месяцев, по тяжким или особо тяжким преступлениям - до 12 месяцев.

Дальнейшее продление срока ареста не допускается, арестованный обвиняемый подлежит немедленному освобождению. Срок ареста не может превышать максимального срока лишения свободы, предусмотренного уголовным законом за совершение инкриминируемого обвиняемому преступления.

Руководитель администрации места содержания под стражей обязан не позднее чем за 24 часа до истечения срока ареста обвиняемого уведомить об этом орган или лицо, в производстве которого находится уголовное дело, а также прокурора. Если по истечению установленного законом срока ареста в качестве меры пресечения соответствующее решение об освобождении обвиняемого либо о продлении срока его ареста в качестве меры пресечения не поступило, руководитель места содержания под стражей освобождает его своим постановлением, копию которого в течение 24 часов направляет органу или лицу, в производстве которого находится уголовное дело, и прокурору.

В срок ареста засчитывается время задержания лица в качестве подозреваемого, время домашнего ареста и принудительного нахождения в психиатрической или иной медицинской организации по решению суда (ст.153 УПК РК) [3].

Максимальный срок содержания под стражей на досудебной стадии по ст.109 УПК РФ - 18 месяцев, т.е. на 6 месяцев больше, чем по УПК РК [5].

Копия постановления суда о продлении срока ареста направляется в орган уголовного преследования, возбудивший ходатайство о продления срока ареста, прокурору, обвиняемому, защитнику, законному представителю обвиняемого, потерпевшему, его законному представителю и представителю, администрации места содержания лица под стражей и подлежит немедленному исполнению.

Продление срока ареста может быть обжаловано в вышестоящий суд (ст.110 УПК РК) [3]. Аналогичная норма закреплена и в ст.108 УПК РФ [5].

Суд, органы уголовного преследования обязаны немедленно освободить незаконно задержанного, арестованного или незаконно помещенного в медицинскую организацию, либо содержащегося под стражей свыше срока, предусмотренного законом или приговором.

Содержание лица, в отношении которого в качестве меры пресечения избран арест, а также лица, задержанного по подозрению в преступлении, должно осуществляться в условиях, исключающих угрозу его жизни и здоровью (ст.14 УПК РК) [3]. Тоже самое предусмотрено и в ст.10 УПК РФ [5].

2.4 Помещение лица в медицинскую организацию для производства экспертизы

Если производство судебной экспертизы в отношении лица предполагает проведение судебно - экспертных исследований в условиях стационара, то подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель могут быть помещены в медицинскую организацию на основании постановления о назначении экспертизы.

Помещение в медицинскую организацию потерпевшего, свидетеля допускается только с его письменного согласия, за исключением случаев, предусмотренных ст.241 УПК РК - если необходимо установить психическое или физическое состояние потерпевшего, свидетеля в случаях, когда возникает сомнение в их способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания; для установления возраста потерпевшего, когда это имеет значение для дела, а документы о возрасте отсутствуют.

По ст. 196 УПК РФ не предусматривается согласия потерпевшего на проведение экспертизы, а свидетель вообще не упоминается. Лишь в ч.2 ст. 198 УПК РФ предусмотрено право свидетеля знакомиться с заключением эксперта [5].

Если указанное лицо не достигло совершеннолетия или признано судом недееспособным, указанное письменное согласие дается законным представителем. В случае возражения или отсутствия законного представителя письменное согласие дается органом опеки и попечительства. В УПК РФ такой нормы не предусмотрено.

Принудительное направление в медицинскую организацию для производства судебно - психиатрической экспертизы подозреваемого, обвиняемого, не содержащихся под стражей, а также потерпевшего, свидетеля, допускается только по решению суда, а для производства судебно - медицинской экспертизы - по решению суда или с санкции прокурора. По п.3) ч.2 ст.29 и ст. 203 УПК РФ помещение в стационар подозреваемого, обвиняемого находящегося не под стражей допускается только по решению суда.

Общий срок пребывания лица, в отношении которого проводится судебно-медицинская или судебно-психиатрическая экспертиза, в медицинской организации равен 30 суткам. В случае невозможности завершения судебно - экспертных исследований указанный срок может быть продлен на 30 суток по мотивированному ходатайству эксперта (комиссии экспертов) судом или прокурором. В случае отказа суда или прокурора в продлении срока лицо должно быть выписано из медицинской организации. О заявленном ходатайстве и результатах его рассмотрения прокурором, судом руководитель медицинской организации извещает лицо, в отношении которого производится экспертиза, его защитника, законного представителя, представителя, а также орган, ведущий уголовный процесс.

Лицо, в отношении которого проводится судебная экспертиза в медицинской организации, его защитник, законный представитель, представитель вправе обжаловать постановление о продлении срока ее производства в соответствии с главой 13 УПК РК (ст.247 УПК РК) [3].

В статье 244-1 УПК РК также предусмотрены гарантии прав и законных интересов лиц, в отношении которых производится судебная экспертиза -

1) при производстве судебной экспертизы живых лиц запрещаются:

а) лишение или стеснение их прав, гарантированных законом (в том числе путем обмана, применения насилия, угроз и иных незаконных мер), в целях получения от них сведений;

б) использование указанных лиц в качестве субъектов клинических

исследований медицинских технологий, фармакологических и лекарственных средств;

в) применение методов исследования, предусматривающих хирургическое вмешательство;

2) лицо и его законный представитель в доступной форме информируются об используемых методах судебно - экспертных исследований, о возможных болевых ощущениях и побочных явлениях;

3) лицу предоставляется возможность подачи жалоб и ходатайств;

4) судебная экспертиза, проводимая в отношении лица с его согласия, может быть прекращена на любой её стадии по инициативе указанного лица.

По УПК РФ такой нормы не предусмотрено. Однако имеется ст. 198 УПК РФ, предусматривающая права обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля при назначении и производстве судебной экспертизы [5].

2.5 Запрет подвергать участников уголовного процесса насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению

В содержание принципа неприкосновенности личности входит запрет подвергать кого бы то ни было, участвующего в уголовном процессе, насилию, жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению. Предполагается, что насилие, жестокое или унижающее человеческое достоинство обращение не имеют никакого отношения к процессуальным действиям, регламентация которых исключает какое - либо нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина. Допущение насилия, жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения в ходе судопроизводства одновременно означает, что процессуальные действия проведены с грубыми отступлениями от законных установок, что влечет их признание недействительными, а материалы, собранные при этом, не имеющими силы доказательств.

По российскому законодательству запрет на пытки, насилие, другое жестокое или унижающее человеческое достоинство обращение содержится в ст.9 УПК РФ - принцип уважения чести и достоинства [5].

Представляется, что более правильным будет включение запрета на пытки, насилие и другое жестокое обращение в принцип неприкосновенности личности, а не только в принцип уважения чести и достоинства. Так как и пытки, и насилие, и другое жестокое обращение посягают не только на нравственную (честь и достоинство) неприкосновенность, но и на физическую (жизнь, здоровье) неприкосновенность.

Кроме того, прямо в преамбуле Международного пакта о гражданских и политических правах говорится, что признание достоинства, присущего всем членам человеческого общества, является основой свободы, справедливости и всех неотъемлемых прав личности [5].

К данному положению близко примыкает установление о том, что никто не может быть привлечен к участию в создающих опасность для жизни или здоровья лица процессуальных действиях. Речь идет о таких процессуальных действиях, в процессе производства которых может быть создана или возникнуть опасность жизни или здоровью участвующих в них лиц (ч.4 ст. 201 УПК РК и в ст.14 УПК РК - неприкосновенность личности) [3].

Также это предусмотрено и в ч.4 ст.164 УПК РФ - общие правила производства следственных действий: - недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих лиц.

В качестве примера можно привести следующие положения:

в случаях, если проведение осмотра связано с опасностью для жизни и здоровья людей, осмотр может производиться без участия понятых (ст.222 ч.5 УПК РК) [3]. Это же предусмотрено в ч.3 ст.170 УПК РФ [5].

Проведение следственного эксперимента допускается, если при этом исключается опасность для жизни и здоровья участвующих в нем лиц, не унижается их честь и достоинство, не причиняется им материальный ущерб (ст.239 ч.3 УПК РК) [3]. По УПК РФ - ст.181 [5].

В судопроизводстве могут иметь также место решения, исполнение которых сопряжено с нарушением неприкосновенности личности.

Например, получение образцов для экспертного исследования.

При этом методы и научно - технические средства получения образцов должны быть безопасны для жизни и здоровья человека. Применение сложных медицинских процедур или методов, вызывающих сильные болевые ощущения, допускается лишь с письменного согласия на это лица, у которого должны быть получены образцы, а если оно не достигло совершеннолетия или страдает психическим заболеванием - то с согласия его законных представителей (ст.262 УПК РК) [3].

В соответствии со ст. 202 УПК РФ предусмотрено, что не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство. Нет положений о принудительности и добровольности.

У подозреваемого, обвиняемого образцы могут быть получены принудительно.

У потерпевшего и свидетеля образцы могут быть получены только с их согласия, за исключением случаев, когда на данном действии настаивает подозреваемый, обвиняемый для проверки показаний, изобличающих его в преступлении, а также при необходимости получить образцы для диагностики венерических и иных инфекционных заболеваний, если такая диагностика имеет значение для дела. В таких случаях закон предусматривает обязательное получение санкции прокурора или вынесение соответствующего решения судом (ст.263 УПК РК) [3].

Для обнаружения на теле человека особых примет, следов преступления, признаков причинения вреда здоровью, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для дела, если для этого не требуется производства экспертизы, может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля. Принудительное освидетельствование потерпевшего, свидетеля производится с санкции прокурора (ст.226 ч.2 УПК РК) [3].

Согласно ч.1 ст.179 УПК РФ - может быть произведено освидетельствование подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, а также свидетеля с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний. При этом согласия потерпевшего не требуется, не предусмотрено и санкции прокурора или решения суда.

3. Возмещение вреда и ответственность за незаконное лишение свободы

Право на возмещение вреда реабилитируемому вытекает из Конституции РК и международных правовых актов Республики Казахстан.

В ч.5 ст.5 Европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод закреплено положение, согласно которому "каждый, кто был жертвой ареста или содержания под стражей, произведенных в нарушение положений данной Статьи, имеет право на компенсацию, обладающую исковой силой". Относящиеся к рассматриваемому институту положения содержатся также в ст.3 Протокола 7 к данной Конвенции; в ч.5 ст.9 и ч.6 ст.14 Международного пакта о гражданских и политических правах; в ст.85 Римского Статута Международного Уголовного Суда; в ч.1 ст.14 Конвенции против пыток и других жестоких и бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания [5].

Вред, причиненный гражданину в результате незаконного лишения свободы, содержания в условиях, опасных для жизни и здоровья, жестокого обращения с ним, подлежит возмещению в порядке, предусмотренном УПК РК (ст. ст.39 - 47 УПК РК) [3]. По УПК РФ это предусмотрено в ст. ст.133 - 139 УПК РФ [5].

Вред, причиненный лицу в результате незаконного задержания, ареста, помещения в специальную медицинскую организацию, возмещается из республиканского бюджета в полном объеме, независимо от вины органа, ведущего уголовный процесс.

Право на возмещение вреда, причиненного в результате незаконных действий органа, ведущего уголовный процесс, имеет лицо, содержащееся под стражей сверх положенного срока без законного основания, а равно незаконно подвергнутое любым иным мерам процессуального принуждения в ходе производства по уголовному делу.

В случае смерти гражданина право на возмещение вреда в установленном порядке переходит к его наследникам, а в части получения пенсий и пособий, выплата которых была приостановлена, - к тем членам семьи, которые относятся к кругу лиц, обеспечиваемых пособием по случаю потери кормильца (ст.40 ч.1, ч.2 п.5), ч.3 УПК РК) [3].

В соответствии с ч.3 ст.133 УПК РФ предусматриваются аналогичные положения, только в отношении мер процессуального принуждения указано без конкретизации - право на возмещение вреда имеет любое лицо, незаконно подвергнутое мерам процессуального принуждения. При этом перечисления таких мер в указанной статье не приводится [5].

Указанные лица имеют право на возмещение в полном объеме имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах (ст.41 УПК РК) [3]. По ст.133 УПК РФ такие же положения [5].

Приняв решение о полной или частичной реабилитации лица, орган, ведущий уголовный процесс, должен признать за ним право на возмещение вреда. Копия постановления об отмене или изменении незаконных решений вручается либо пересылается заинтересованному лицу по почте. Одновременно ему направляется извещение с разъяснением порядка возмещения вреда. При отсутствии сведений о месте жительства наследников, родственников или иждивенцев умершего лица, имеющего право на возмещение ущерба, извещение направляется им не позднее 5 суток со дня их обращения в орган, ведущий уголовный процесс (ст.42 УПК РК) [3]. По ст.134 УПК РФ аналогичные положения [5].

Имущественный вред включает в себя возмещение:

1) заработной платы, пенсии, пособий, иных средств и доходов, которых они лишились;

2) имущества, незаконно обращенного или конфискованного в доход государства;

3) штрафов, выплаченных лицом в связи с незаконными действиями;

4) сумм, выплаченных лицом за оказание юридической помощи;

5) иных расходов, понесенных в результате уголовного преследования.

При получении копий документов об отмене или изменении незаконных решений с извещением о порядке возмещения вреда указанные лица вправе обратиться с требованием о возмещении имущественного вреда в орган, постановивший незаконное решение. В случае реабилитации несовершеннолетнего требование о возмещении вреда может быть заявлено его законным представителем.

Не позднее 1 месяца со дня поступления заявления орган, принявший незаконное решение, определяет размер вреда, запросив в необходимых случаях расчет финансовых органов и органов социальной защиты, после чего выносит постановление о производстве выплат в возмещение этого вреда с учетом инфляции. Требование о возмещении имущественного вреда разрешаются судьей в порядке ст.371 УПК РК, установленном для разрешения вопросов, связанных с постановлением приговора Копия постановления, заверенная гербовой печатью, вручается или направляется лицу для предъявления в органы, обязанные произвести выплату (ст.43 УПК РК) [3]. Ст.135 УПК РФ предусматривает такие же положения, только возмещение имущественного вреда судья разрешает в порядке разрешения вопросов, связанных с исполнением приговора [5].

Орган, ведущий уголовный процесс, принявший решение о реабилитации лица, обязан принести ему официальные извинения за причиненный вред.

Иски о компенсации в денежном выражении за причиненный моральный вред предъявляются в порядке гражданского судопроизводства.

Если лицо было подвергнуто незаконному уголовному преследованию, а сведения о задержании, заключении под стражу, принудительном помещении в медицинскую организацию, впоследствии признанных незаконными, были опубликованы в печати, распространены по радио, телевидению или иными средствами массовой информации, то по требованию этого лица, а в случае его смерти - по требованию родственников или органа, ведущего уголовный процесс, соответствующие средства массовой информации обязаны в течение 1 месяца сделать об этом необходимое сообщение.