Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• Введение
• 1. Коммерческие организации
• 1.1 Особенности коммерческих организаций
• 1.2 Виды коммерческих организаций
• 1.3 Образование коммерческих организаций
• 2. Некоммерческие организации
• 2.1 Понятие и предпринимательская деятельность некоммерческих организаций
• 2.2 Создание, реорганизация и ликвидация некоммерческой организации
• Заключение
• Список использованных источников
• Приложения

Введение

Современность и насущная необходимость рассмотрения избранной темы по многом предопределена развитием в нашем государстве экономики рыночного типа, которая, безусловно предполагает не только наличие, но и высокую степень развития правовых средств и методов реагирования экономического оборота.

Появление и развитие института юридического лица было обусловлено потребностями развивающегося экономического оборота, предопределившего появление в качестве самостоятельного участника общественного производства особого феномена - некого олицетворенного имущества. Возникнув в недрах экономических общественных отношений этот социальный феномен неизбежно должен был найти себе юридическое признание.

Юридические лица в настоящий момент являются главными участниками гражданского оборота. Именно они производят большую часть товаров и услуг, являются главными налогоплательщиками.

Существующая в российском законодательстве классификация юридических лиц обусловлена переходным характером современной отечественной экономики и объединяет как государственные производственные предприятия на правах хозяйственного ведения или оперативного управления, так и гражданско-правовые формы юридических лиц, традиционные для рыночной экономики (акционерные общества, товарищества, кооперативы). Классификация юридических лиц в ГК РФ имеет важное практическое значение, т.к. отнесение соответствующего вида юридических лиц к той или иной группе предопределяет его особый правовой режим.

К некоммерческим относятся организации, созданные для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, а также в целях охраны здоровья, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи и иных целей, направленных на достижение общественных благ.

В правовом отношении регулирование деятельности некоммерческих организаций ведется в соответствии со ст.50 ГК РФ, а существенные признаки некоммерческих организаций устанавливаются статьями 116-123 ГК РФ.

Законодательно некоммерческим организациям разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, если доходы от нее направляются на достижение уставных целей. Эта деятельность для многих некоммерческих организаций является вынужденной и ведется для поддержания существования. Некоммерческие организации вправе быть участниками акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и вкладчиками в товариществах на вере, цели и задачи которых могут не соответствовать целям некоммерческих организаций.

Одним из отличий некоммерческих организаций от коммерческих является то, что они имеют возможность работать без государственной регистрации. Российское законодательство допускает существование без государственной регистрации общественных организаций, учреждений, движений, фондов и органов общественной самодеятельности, которые вправе функционировать, не имея прав юридического лица и не являясь субъектом гражданских правоотношений.

С учетом изложенного, изучение такого института как коммерческие и некоммерческие организации представляется весьма важным, актуальным и практически значимым.

Степень научной разработанности проблемы. В настоящее время исследуемые вопросы освещены в работах ряда авторов: Мейера Д.И., Толстого Ю.К., Суханова Е.А., Толстого Ю.К., Сергеева А.П.

Таким образом, на основе представленной актуальности и степени научной разработанности можно более конкретно сформулировать объект и предмет исследования, а также его общую цель и вытекающие из нее задачи.

Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с коммерческими и некоммерческими организациями.

Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие отношения, связанные с коммерческими и некоммерческими организациями.

Цель исследования курсовой работы - на основе научной и нормативной литературы охарактеризовать и рассмотреть понятие и особенности коммерческих и некоммерческих организаций.

Указанная цель предопределяет решение ряда задач:

изучение и анализ нормативно-правовых источников;

анализ научной и учебной литературы;

ознакомление с правоприменительной практикой;

разработка научного инструментария исследования.

При анализе используются следующие методы исследования: анализ государственно-правовой действительности, анализ научно-правовой, а так же нормативной литературы по проблеме исследования.

1. Коммерческие организации

1.1 Особенности коммерческих организаций

Существующая в российском законодательстве классификация юридических лиц обусловлена переходным характером современной отечественной экономики и объединяет как государственные производственные предприятия на правах хозяйственного ведения или оперативного управления, так и гражданско-правовые формы юридических лиц, традиционные для рыночной экономики (акционерные общества, товарищества, кооперативы).

Анализ ст.48 ГК РФ позволяет выделить в гражданском законодательстве три модели юридических лиц в зависимости от соотношения прав учредителей (участников) и самого юридического лица.

Первая модель. Учредитель, передавая юридическому лицу во владение, пользование и распоряжение соответствующее имущество, продолжает оставаться его собственником и признается собственником всего, что юридическое лицо приобретает в дальнейшем процессе своей хозяйственной деятельности. В данном случае вещными правами обладают учредитель-собственник и само юридическое лицо, которому имущество принадлежит на производном от собственности праве хозяйственного ведения или оперативного управления. В качестве примера можно привести государственные и муниципальные предприятия, а также учреждения, финансируемые собственником.

Вторая модель. Учредители (участники) с передачей юридическому лицу соответствующего имущества полностью утрачивают на него свои вещные права, и, соответственно, переданное им и приобретенное самим юридическим лицом имущество признается принадлежащим ему на праве собственности. В данном случае учредитель (участник) утрачивает вещные права на имущество, а взамен приобретает права обязательственные, т.е. права требования к юридическому лицу (например, право акционера получать дивиденды в акционерном обществе). По этой модели строятся хозяйственные товарищества и общества, а также производственные и потребительские кооперативы [18; 238].

Третья модель. Юридическое лицо становится собственником всего принадлежащего ему имущества, и в отличие от двух других моделей в указанном случае учредители (участники) никакими имущественными правами - ни вещными, ни обязательственными - не обладают. К числу таких юридических лиц относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации, союзы).

Различие между тремя указанными моделями наглядно проявляется в момент ликвидации юридического лица. Так, учредитель юридического лица, созданного по первой модели, получает все, что осталось после расчетов с кредиторами. Участники второй модели вправе претендовать на часть оставшегося имущества, которая соответствует их доле (половину, четверть и т.д.), а при третьей модели учредители (участники) никаких прав на оставшееся имущество вообще не имеют.

Другая классификация указана в ст.50 ГК РФ, где в зависимости от характера деятельности юридические лица подразделяются на коммерческие, имеющие основной целью извлечение прибыли, и некоммерческие организации, которые такой цели не предусматривают, но вправе заниматься предпринимательской деятельностью [3].

К числу коммерческих организаций относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия, а к некоммерческим - потребительские кооперативы, общественные или религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды, а также некоторые иные обладающие указанными признаками юридические лица, предусмотренные законом. В то же время некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью при одновременном наличии трех условий: она должна служить достижению целей, поставленных перед организацией, и по своему характеру соответствовать этим целям, а полученная прибыль не должна распределяться между ее участниками [23; 296].

Наиболее распространенной в имущественном обороте гражданско-правовой формой коллективного предпринимательства являются товарищества и общества, имеющие много общих черт.

Они являются коммерческими организациями, преследующими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, и обладающими общей правоспособностью, которая дает им возможность осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности, включая и не названные прямо в учредительных документах [3].

Правовой основой их создания является договор (соглашение) участников, если только речь не идет о "компаниях одного лица", которые могут создаваться в виде хозяйственных обществ.

Товарищества и общества являются собственниками своего имущества, их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделяется на доли (вклады) их участников. Уставный капитал - это условная величина, установленная законом, состоящая из денежной оценки имущественных вкладов учредителей (участников) и служащих для определения относительного размера требований участника к обществу или товариществу.

Права участников обществ и товариществ в основном совпадают и включают в себя:

право на участие в управлении делами коммерческой организации (оно отсутствует лишь у вкладчиков товариществ на вере и владельцев привилегированных и иных неголосующих акций);

право на получение информации о деятельности общества или товарищества;

право на участие в распределении прибыли, в том числе на выплату дивидендов по акциям (разумеется, при наличии прибыли);

право на ликвидационную квоту, т.е. на участие в распределении остатка имущества общества или товарищества в случае его ликвидации;

иные дополнительные права, предусмотренные законом или учредительными документами [30; 310].

Участники обществ и товариществ имеют перед своей коммерческой организацией определенные обязанности:

по внесению имущественного взноса (вклада);

по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности организации, в частности, ставшей известной после ознакомления с ее документацией. Вместе с тем эти гражданско-правовые формы юридических лиц имеют и некоторые различия.

Товарищества - это объединения лиц, а общества - объединения капиталов. Участники товариществ, в отличие от участников обществ, обычно несут неограниченную ответственность по долгам юридического лица всем своим имуществом, что исключает их одновременное участие в нескольких товариществах, т.к. нельзя одним и тем же имуществом отвечать по долгам нескольких самостоятельных организаций. Исключение составляют вкладчики товарищества на вере (коммандитисты), которые участвуют в деятельности товарищества только имущественными вкладами, а потому могут одновременно участвовать в деятельности нескольких коммандитных товариществ. Участники товариществ могут одновременно быть участниками обществ, т.к. по долгам последних они отвечают в пределах своих акций своим личным имуществом.

Различен субъектный состав участников обществ и товариществ. В товариществах могут участвовать только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, поскольку участники товариществ должны непосредственно заниматься предпринимательской деятельностью [21; 34].

В хозяйственных обществах, а также в роли вкладчиков в коммандитных товариществах по общему правилу могут участвовать любые субъекты гражданского права, исключение составляют государственные органы и органы местного самоуправления; государственные и иные финансируемые собственником учреждения (некоммерческие организации); должностные лица государственных органов. Участие в обществах и товариществах государственных и муниципальных органов ограниченно, поскольку они используют для этих целей имущество соответствующего государственного или муниципального образования, включая средства, собранные у налогоплательщиков, не говоря уже о возможных попытках использовать в предпринимательской деятельности преимущество своего публично-правового положения. Поэтому они могут участвовать только в обществах (или в качестве вкладчиков в товариществах на вере) по прямому разрешению закона, например, для фондов государственного имущества, которые являются владельцами (держателями) акций и долей, принадлежащих государству в хозяйственных обществах (обычно созданных в результате приватизации, но с сохранением некоторой доли государственного участия).

Учреждения - не собственники как некоммерческие организации действуют в гражданском обороте под дополнительную ответственность собственника, и поэтому они не могут участвовать в товариществах, а их участие в обществах или в качестве вкладчика товарищества на вере допустимо лишь с согласия собственника. В то же время учреждения получают доходы от предпринимательской и иной деятельности, разрешенной им собственником в учредительных документах, и такими доходами или приобретенным за их счет имуществом они могут распоряжаться самостоятельно и, следовательно, вносить их в качестве вкладов в общества или товарищества на вере [25; 54].

Должностные лица государственных и муниципальных органов в соответствии с законодательством не могут участвовать в коммерческих организациях, если только речь не идет о владении акциями акционерных обществ открытого типа.

В товариществах и обществах допускается одновременное участие физических и юридических лиц, кроме того, эти хозяйствующие субъекты могут быть участниками других обществ и товариществ, если только это не запрещено антимонопольным законодательством или иными нормами закона. Общества в отличие от товариществ могут быть созданы и одним учредителем. ГК РФ допускает создание таких юридических лиц в форме обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ. Например, государственные акционерные общества с полным 100-процентным участием государства (Российской Федерации в целом или ее субъектов). В то же время юридическое лицо, состоящее из одного лица, не может быть единственным участником общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, т.к. создается реальная возможность устранения стоящих за такими обществами физических лиц от всякой имущественной ответственности по долгам созданных ими организаций, а также реальная опасность злоупотреблений. Гражданский Кодекс РФ содержит исчерпывающий перечень товариществ и обществ, допускаемых к участию в гражданских правоотношениях. К товариществам отнесены полные и коммандитные, или товарищества на вере, а к обществам - акционерные или с ограниченной, либо с дополнительной ответственностью его участников.

Необходимо обратить внимание на то, что Гражданский Кодекс РФ полностью регулирует правовой статус товариществ, а в отношении обществ ГК РФ ограничивается лишь общими правилами, подлежащими конкретизации в специальных законах об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью [28; 53].

1.2 Виды коммерческих организаций

Гражданский кодекс Российской Федерации устанавливает следующие виды коммерческих организаций:

1. Хозяйственное товарищество:

Полное товарищество;

Товарищество на вере.

2. Хозяйственное общество:

Общество с ограниченной ответственностью;

Общество с дополнительной ответственностью;

Акционерное общество:

закрытое акционерное общество;

открытое акционерное общество;

дочерние и зависимые общества;

Производственный кооператив;

Под хозяйственными товариществами и обществами понимают несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставной разделяется на доли. Рассмотрим все это более подробно.

Полное товарищество.

Под хозяйственными товариществами Гражданский Кодекс Российской Федерации понимает совместное объединение нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо может быть полным товарищем только одного товарищества.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "компания" и слова "полное товарищество".

Законодательное нормирование размеров складочного капитала полного товарищества имеет значение лишь для его регистрации, впоследствии ни уменьшении, ни его полная утрата не влекут за собой серьезных последствий, т.к. требования кредиторов могут быть удовлетворены за счет имущества его участников.

Любое товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его полными товарищами.

Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников или большинством голосов. Вкладчики товарищества на вере не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

Договор может устанавливать следующие виды ведения дел товарищества:

1. Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества

2. Все его участники ведут дела совместно (т.е. для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.)

3. Ведение дел товарищества поручается одному или некоторым товарищам, остальные участники для совершения сделок должны иметь доверенность от имени этих ответственных товарищей.

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями договора при этом он не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 месяцев. Досрочно - только по уважительной причине. Остальные участники не вправе помешать выходу из товарищества.

Выбывшему участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества соответственно его доле в складочном капитале.

Товарищество на вере:

Товарищество на вере состоит из полных товарищей, которые отвечают по обязательствам товарищества своим имуществом и вправе осуществлять деятельность от имени товарищества и управлять одним или несколькими вкладчиками, которые рискуют потерять только сумму внесенных ими вкладов, а не свое имущество и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Вкладчик имеет право:

1. Получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале,

2. В порядке, предусмотренном учредительным договором;

3. Знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

4. По окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

5. Передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Если из товарищества на вере выйдут все вкладчики оно должно быть преобразовано в полное товарищество или быть ликвидировано.

Хозяйственное общество:

Под хозяйственными обществами понимаются организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения их имущества для ведения предпринимательской деятельности.

Общество с ограниченной ответственностью

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование должно состоять из названия общества и слов "с ограниченной ответственностью"

В соответствии с законом об обществе с ограниченной ответственностью число членов организации не должно превышать 50, в противном случае общество с ограниченной ответственностью должно быть преобразовано в акционерное общество.

Учредительный документ - учредительный договор, который подписывается всеми членами общества с ограниченной ответственностью, если же общество учреждается одним лицом, то его учредительным договором является Устав.

Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единогласному решению его участников.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью осуществляется общим собранием его участников или выборным исполнительный орган.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

1. Изменение устава общества и размера его уставного капитала;

2. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

3. Утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков;

4. Решение о реорганизации или ликвидации общества;

5. Избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества.

Участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доле.

Общество с дополнительной ответственностью:

Общество с дополнительной ответственностью отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что участники такого общества несут ответственность по его обязательствам своим имуществом в размере кратном к стоимости их вкладов.

Акционерное общество:

Уставный капитал разделен на определенное число акций; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Открытое акционерное общество - участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу. Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет о результатах своей деятельности.

Закрытое акционерное общество - акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров [31; 117].

1.3 Образование коммерческих организаций

На основании п.2 ст.51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Для этого в регистрирующий орган необходимо представить:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 (в ред. от 6 февраля N 68 и от 16 октября 2003 г. N 630). В этом заявлении руководитель организации подтверждает соответствие представленных на регистрацию документов требованиям законодательства, достоверность содержащихся в них сведений и соблюдение установленного для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядка их учреждения;

решение о создании юридического лица (которое может быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, отвечающего требованиям законодательства);

учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

документ об уплате государственной пошлины;

если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, необходимо к тому же представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса как иностранного юридического лица [29; 235].

Таким образом, в самом процессе создания юридического лица можно выделить как минимум два этапа - подготовительный и государственная регистрация [. И наиболее важным из них является первый этап. Объясняется это тем, что в представляемых на регистрацию документах, на основании которых затем будет вноситься запись в ЕГРЮЛ, заявитель подтверждает соблюдение им установленного порядка создания юридического лица, требований к форме и содержанию учредительных документов. И если при этом нарушены предписания закона, то может наступить не только административная, но и уголовная ответственность.

Приступая к созданию организации, прежде всего нужно выбрать организационно-правовую форму будущего субъекта правоотношений, так как от этого зависит порядок дальнейших действий на подготовительном этапе, а главное - характер содержания правосубъектности юридического лица. Ведь именно формой определяются права и обязанности самой организации, объем прав и обязанностей ее участников, порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов [26; 10].

В соответствии с гражданским законодательством коммерческое юридическое лицо может быть создано в форме полного товарищества и товарищества на вере (хозяйственные товарищества); закрытого или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью (хозяйственные общества); производственного кооператива и унитарного предприятия [17; 321].

При выборе организационно-правовой формы, надо помнить, что хозяйственные товарищества и хозяйственные общества, имея много общего, вместе с тем обладают существенными различиями, которые состоят в следующем. Во-первых, хозяйственные товарищества представляют собой прежде всего объединение лиц (участники должны непосредственно участвовать в деятельности товарищества), тогда как хозяйственные общества - это объединение капиталов (достаточно внести вклад в уставный капитал). Во-вторых, учредителями товарищества могут быть только юридические лица и предприниматели без образования юридического лица, в то время как создать хозяйственное общество может любое лицо. В-третьих, учредители товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам организации (т.е. при недостаточности имущества должника-товарищества оставшаяся часть долга покрывается за счет имущества учредителя), участники же хозяйственного общества несут риск убытков лишь в рамках вклада, внесенного в уставный капитал (за исключением общества с дополнительной ответственностью).

Есть и внутренние различия. Так, в товариществе на вере (коммандитном товариществе), в отличие от полного товарищества наряду с полными товарищами существуют рядовые вкладчики - физические или юридические лица, которые несут риск убытков, связанных с предпринимательской деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, но участия в этой деятельности они не принимают.

В акционерном обществе уставной капитал разделен на акции, а в обществе с ограниченной ответственностью - на доли, и в этом их основное отличие. Оно имеет существенное значение при принятии решения общим собранием участников (акционеров): в акционерном обществе голосование происходит по принципу "одна акция - один голос" (чем больше акций, тем больше голосов), в обществе с ограниченной ответственностью - "одна доля - один голос" [24; 336].

Производственный кооператив представляет собой добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и на объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность.

Что касается унитарного предприятия, то в соответствии с ч.3 п.1 ст.113 ГК РФ и п.1 ст.8 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" его учредителем может выступать только Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование, а потому порядок создания юридического лица в этой организационно-правовой форме рассматриваться не будет [31; 125].

Далее следует разработать учредительные документы юридического лица, на основании которых будет осуществляться его деятельность. В этих документах независимо от выбранной организационно-правовой формы должны быть указаны наименование и место нахождения юридического лица, определен порядок управления его деятельностью [26; 15].

Завершая рассмотрение данного вопроса, следует подчеркнуть, что в соответствии с действующим законодательством юридическое лицо или же иной орган (например, руководитель) либо лица, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, обязаны находиться по тому адресу, который указан в качестве адреса места нахождения. При выявлении несоответствия "юридического" и "фактического" адресов уполномоченный орган выдаст предписание о внесении соответствующих изменений в документацию юридического лица и осуществлении их государственной регистрации (т.е. необходимо будет произвести перерегистрацию по фактическому месту нахождения).

Порядок управления деятельностью юридического лица. Состав (перечень) органов юридического лица (высший и исполнительные), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц (их организационно-правовых форм) Гражданским кодексом, специальными федеральными законами о соответствующих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, и поэтому именно через них, т.е. посредством совершаемых ими действий, оно приобретает гражданские и иные права и принимает на себя обязанности. Их действия рассматриваются как действия самого юридического лица [26; 20].

Рассмотренные положения (т.е. организационно-правовая форма, наименование, адрес места нахождения), а также реквизиты учредителей фиксируются в решении о создании организации. Этим же решением, как правило, утверждаются и учредительные документы будущего юридического лица. Таким образом, сам процесс принятия и оформления такого решения весьма сложный и ответственный этап в структуре создания организации.

Учредительными документами юридического лица являются устав, либо учредительный договор, либо и устав и учредительный договор.

Ранее было отмечено, что, приступая к созданию организации, очень важно определиться с организационно-правовой формой будущего субъекта правоотношений, так как от этого будут зависеть дальнейшие действия на подготовительном этапе.

Рассмотрим основные отличительные особенности создания юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы.

Хозяйственное товарищество (полное и коммандитное) действует на основании учредительного договора, заключаемого его участниками - полными товарищами. Помимо перечисленных ранее сведений учредительный договор хозяйственного товарищества должен содержать положения:

о размере и составе складочного капитала товарищества;

о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (для товарищества на вере) [20; 308].

До государственной регистрации хозяйственного товарищества каждый полный товарищ обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества, а остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором.

Кроме того, поскольку управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников, можно рекомендовать в учредительном договоре предусмотреть случаи, когда решение принимается большинством голосов.

Хозяйственные общества. Прежде всего необходимо отметить, что единственным учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Для общества с ограниченной ответственностью учредительными документами являются устав и учредительный договор. Если общество создано одним лицом - то только устав. В этих документах помимо указанных ранее должны содержаться условия:

о размере уставного капитала общества;

о размере долей каждого из участников, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

права и обязанности участников общества;

о порядке и последствиях выхода участника из общества;

о порядке перехода доли (ее части) в уставном капитале общества к другому лицу;

о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления информации участникам общества и другим лицам.

Особое значение на подготовительном этапе создания общества с ограниченной ответственностью придается формированию уставного капитала, который должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества. Размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Те же положения применяются и к обществу с дополнительной ответственностью.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, в котором должны быть определены порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Важно подчеркнуть, что этот договор не является учредительным документом общества.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утверждаемый акционерами. В нем наряду общими для всех юридических лиц сведениями должно быть указано:

тип общества (открытое или закрытое);

количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

размер уставного капитала;

структура и компетенция органов управления общества и порядок принятия ими решений;

порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно [28; 328].

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества (если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества), но при этом не менее 50% акций должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента регистрации общества.

Производственные кооперативы. В соответствии с Федеральным Законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" число членов кооператива не должно быть менее пяти. Его учредительным документом является устав, в котором помимо общих положений должны содержаться условия:

о размере паевых взносов членов кооператива;

о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов;

о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию;

о порядке распределения прибыли и убытков кооператива;

о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива;

о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. При этом член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации [22; 35].

2. Некоммерческие организации

2.1 Понятие и предпринимательская деятельность некоммерческих организаций

Юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими организациями. Выделение некоммерческой организации из ряда прочих юридических лиц возможно только при одновременном наличии у такой организации обоих характеризующих ее признаков. Исключение составляют потребительские кооперативы, которые вправе распределять доходы, полученные от предпринимательской деятельности, осуществляемой ими в рамках уставной правоспособности. Такая особенность потребительских кооперативов вполне оправданна, поскольку эта форма некоммерческой организации создается и осуществляет свою деятельность именно для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (жилищных, бытовых), тогда как другие некоммерческие организации имеют в качестве основных нематериальные цели, направленные на достижение общественных благ, в частности социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных, управленческих, охраны здоровья граждан, развития физкультуры и спорта, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, оказания юридической помощи и пр. [28; 199].

В отличие от коммерческих организаций, которые могут создаваться в строго предусмотренных Гражданским Кодексом формах, перечень форм некоммерческих организаций является открытым и может быть дополнен федеральными законами.

Действующее законодательство устанавливает ряд требований к осуществлению некоммерческими организациями предпринимательской деятельности, соблюдение которых является для них обязательным. Во-первых, предпринимательская деятельность не должна быть основной целью деятельности некоммерческой организации, иначе она превращается в коммерческую. Во-вторых, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и в соответствии с этими целями, т.е. предпринимательская деятельность некоммерческих организаций должна соответствовать двум условиям:

служить достижению целей организации, т.е. укреплять ее материально-техническую базу, быть источником формирования имущества, используемого для целей организации, привлекать к труду членов организации, имеющих физические недостатки и лишенных возможности трудиться в обычных условиях (слепых, глухих), а также способствовать реализации прочих общественно полезных целей организации;

соответствовать уставным целям организации и не выходить за рамки ее уставной правоспособности.

Возможность осуществления некоммерческими организациями предпринимательской деятельности вообще имеет неоднозначную оценку. Она позволяет некоммерческим организациям в современных условиях недостаточного финансирования культуры, образования, спорта, здравоохранения, управления решать вопросы укрепления своей материально-технической базы и дальнейшего развития. Заслуживает всяческого поощрения деятельность общественных организаций инвалидов, приобщающих к труду незрячих, глухих, людей с другими дефектами здоровья к общественно полезному труду, способствующих социальной реабилитации. Однако под вывеской некоммерческих организаций с использованием льготного режима правового регулирования стала осуществляться разноплановая предпринимательская деятельность, имеющая в качестве главной цели отнюдь не общественно полезные задачи. Такая ситуация бросила тень на многие положительные инициативы.

Что же такое предпринимательская деятельность некоммерческих организаций и в каких формах она может осуществляться?

Предпринимательской деятельностью некоммерческой организации признается приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика. Разнообразные виды предпринимательской деятельности, которые вправе осуществлять некоммерческие организации, можно разделить на две группы:

предпринимательская деятельность, осуществляемая непосредственно некоммерческой организацией;

предпринимательская деятельность, осуществляемая путем создания и участия в коммерческих организациях.

И здесь мы можем ответить на поставленный выше вопрос: противоречит ли требованиям ГК о соответствии предпринимательской деятельности некоммерческой организации ее уставной правоспособности участие организации, например, в акционерном обществе, производящем непрофильные для этой некоммерческой организации товары? Представляется, что нет, но лишь в том случае, если доходы от акций будут направлены на цели организации и в соответствии с ее уставной правоспособностью. Этим и отличается предпринимательская деятельность некоммерческих организаций, осуществляемая ими непосредственно, и их предпринимательская деятельность, связанная с созданием и участием в коммерческих организациях.

Для отдельных видов некоммерческих организаций существуют ограничения в занятии предпринимательской деятельностью. Так, ассоциации (союзы) коммерческих организаций могут осуществлять предпринимательскую деятельность только путем создания хозяйственных обществ или участия в них. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество.

В законодательстве установлены также ограничения возможности участия некоммерческих организаций в отдельных обязательствах. Так, только коммерческие организации могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования, сторонами в договоре коммерческой концессии. По общему правилу, доверительным управляющим может быть только коммерческая организация.

Законодательством РФ могут устанавливаться и иные ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций. Ограничительные нормы направлены прежде всего на то, чтобы оградить некоммерческие организации от излишней "коммерциализации", чтобы предпринимательская деятельность не стала препятствием для некоммерческих организаций в осуществлении ими уставной деятельности, направленной на удовлетворение общественно полезных целей [23; 359].

В целом ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций весьма незначительны и позволяют им принимать активное участие в хозяйственном обороте. По части возможностей совершения различных сделок правоспособность некоммерческой организации по существу мало чем отличается от правоспособности коммерческой организации.

Это обстоятельство, а также возможность некоммерческих организаций нести самостоятельную имущественную ответственность (кроме учреждений) позволяют отдельным авторам ставить резонные, на наш взгляд, вопросы о наличии у большинства некоммерческих организаций экономических предпосылок для применения к ним процедур несостоятельности (банкротства).

Имущество и доходы, приобретаемые некоммерческими организациями в результате их предпринимательской деятельности, как правило, поступают в их собственность и учитываются на балансе организации. Исключение составляют доходы учреждений, полученные ими от предпринимательской деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество, которые поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и также учитываются на отдельном балансе. Любая коммерческая организация (кроме учреждения) отвечает по своим обязательствам имуществом, находящимся в ее собственности. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

При ликвидации некоммерческой организации имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, если иное не установлено федеральными законами, направляется в соответствии с учредительными документами на цели, в интересах которых была создана некоммерческая организация, и (или) на благотворительные цели, а при невозможности использования в соответствии с учредительными документами - обращается в доход государства. Особенности распределения имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, Закон о некоммерческих организациях устанавливает для некоммерческих партнерств. Такое имущество подлежит распределению между членами некоммерческого партнерства в соответствии с их имущественным взносом и не более этого взноса, если иное не установлено специальными федеральными законами и учредительными документами некоммерческого партнерства. Особенности распределения имущества ликвидируемого некоммерческого партнерства сближает эту форму некоммерческих организаций с хозяйственными обществами и товариществами, однако заметим, что имущество ликвидируемого хозяйственного общества (товарищества) поступает в собственность участника (товарища) без ограничения его размера пределами взноса в уставный (складочный) капитал.

2.2 Создание, реорганизация и ликвидация некоммерческой организации

Важным вопросом при создании некоммерческой организации является вопрос о ее регистрации.

Таким образом, общественные объединения считаются созданными с момента принятия на съезде (конференции) либо на общем собрании решений о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о формировании руководящих и контрольно-ревизионных органов. Являясь созданным, общественное объединение имеет право осуществлять свою уставную деятельность, приобретать права (однако следует особо обратить внимание, что такое общественное объединение не может приобретать права юридического лица) и принимать на себя обязанности, предусмотренные Законом об общественных объединениях. Приобрести правоспособность юридического лица указанное общественное объединение сможет только с момента его государственной регистрации.

Что касается остальных некоммерческих организаций, то они по общему правилу считаются созданными как юридические лица с момента их государственной регистрации в установленном законом порядке.

Некоммерческие организации создаются в соответствующих организационно-правовых формах. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут образовываться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Необходимо обратить внимание на то, что перечень видов некоммерческих организаций в отличие от коммерческих не исчерпывающий, а примерный. То есть некоммерческая организация может быть создана не только в одной из форм, предусмотренных Гражданским кодексом Российской Федерации, но и в других формах, предусмотренных иными законами. В частности, Закон о некоммерческих организациях устанавливает такие новые формы некоммерческих организаций, как некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации. Закон об общественных объединениях конкретизирует различные формы общественных объединений: общественная организация, общественное движение, общественный фонд, общественное учреждение, орган общественной самодеятельности, союзы (ассоциации) общественных объединений.

Законом предусматриваются две возможности создания некоммерческой организации - в результате ее учреждения и в результате реорганизации уже существующей некоммерческой организации.

Учредителями некоммерческой организации в зависимости от ее организационно-правовой формы могут быть физические и (или) юридические лица. Причем число учредителей не ограничено, если только иное специально не установлено законом. Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральными законами. Например, общественные объединения создаются по инициативе не менее трех учредителей.

В Законе о некоммерческих организациях установлены конкретные виды учредительных документов для каждой организационно-правовой формы некоммерческой организации.

Учредительными документами некоммерческих организаций являются:

устав, утвержденный учредителями (участниками), для общественной или религиозной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации;

учредительный договор, заключенный членами некоммерческих организаций, и устав, утвержденный ими, для ассоциации или союза;

решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, для учреждения [25; 281].