Правовая природа международного арбитража

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Правовая природа международного арбитража

1.1 Понятие международного арбитража

1.2 Возникновение международного арбитража и его сущность

Глава 2. Виды международного арбитража

2.1 Общий арбитраж, специализированный и специальный арбитражи

2.2 Международный публичный, коммерческий и смешанные арбитражи

2.3 Постоянный арбитраж и арбитраж ad hoc

Глава 3. Международный арбитраж в Республике Беларусь

Заключение

Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

История международных отношений характеризуется как сотрудничеством, так и конфликтами. Государства, осознавая всю тяжесть насильственного преодоления конфликтов с древнейших времен ведут поиски альтернативных, мирных способов их урегулирования. Усилия государств в этой области получили отражение в международном праве, высшей целью которого всегда считалось поддержание международного мира и безопасности. В результате в современном международном праве в качестве императивного сложился принцип мирного разрешения международных споров, согласно которому международные споры должны разрешаться исключительно мирными средствами. Этот принцип закреплен в Уставе ООН, а также в ряде других универсальных международно-правовых документов, разработанных в соответствии с ним. Среди таких документов можно выделить Декларацию о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН от 24 октября 1970 г., Заключительный акт Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе от 1 августа 1975 г., Манильскую декларацию о мирном разрешении международных споров 1982 г.

Неизбежность возникновения споров в современных условиях (возможно, еще чаще, чем в прошлом) объясняется усилением экономической, политической, экологической и иной взаимозависимости государств. Дальнейшее успешное развитие мировой цивилизации невозможно без учета интересов всех членов международного сообщества, что не исключает возникновения конфликтных ситуаций на первых этапах этого процесса.

Широкое развитие международных хозяйственных связей, в том числе сотрудничества в области производства, науки и техники между организациями различных государств, делает проблемы арбитражного рассмотрения споров весьма актуальными.

Международный арбитраж представляет собой добровольно выраженное согласие спорящих передать свой спор на рассмотрение третьей стороны (третейское разбирательство), решение которой будет обязательным для сторон в споре. Обязательность признания и исполнения решения есть то главное, что отличает арбитражную процедуру от других средств мирного урегулирования споров.

Целью работы является анализ правового регулирования и видов международного арбитража, а также выявление особенностей международного арбитража.

Основными задачами курсовой работы являются:

рассмотреть понятие международного арбитража и его особенностей;

определить виды международного арбитража;

рассмотреть деятельность международного арбитража в Республике Беларусь.

Предметом изучения данной научной работы являются отношения по поводу деятельности международного арбитража, изучение международных конвенций, анализ процесса разрешения спора с момента его возникновения и до его разрешения.

Объектом - международные отношения в области разрешения споров с участием государств, международных организаций, а также физических и юридических лиц.

Теоретической основой исследования явились труды таких авторов как Лазарев С.Л., Чепик А.А., Ильин Ю.Д., Функ Я.И.

Методологическую основу работы составляют диалектический метод, исторический, логический и иные общенаучные методы, и также формально-юридический метод и метод сравнительного правоведения.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА МЕЖДУНАРОДНОГО АРБИТРАЖА

международный арбитраж

1.1 Понятие международного арбитража

Исторически как способ юридического рассмотрения споров, международный арбитраж предшествует современным международным судам, которые развились из него и сохраняют целый ряд общих с ним черт. На практике роль международного арбитража часто недооценивается и предпочтение отдается другим способам разрешения конфликтных ситуаций. Тем не менее в период с 1794 по 1989 г. между двумя и более суверенными государствами состоялось около 450 международных арбитражей. Помимо того, следует отметить 90 арбитражей между государствами и иностранными физическими и юридическими лицами.

Понятие «арбитраж» можно рассматривать в трех смыслах:

1) третейский суд;

процесс рассмотрения споров в третейском суде, механизм;

состав международного арбитражного суда, рассматривающего конкретный спор.

Рассматривая «арбитраж» в качестве третейского суда, мы приводим определение, которое закреплено в Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 № 279-З "О международном арбитражном (третейском) суде", а именно: «международный арбитражный суд - это создаваемая в целях рассмотрения соответствующих споров постоянно действующая арбитражная (третейская) организация или третейский орган, специально образуемый по соглашению сторон спора вне постоянно действующей арбитражной (третейской) организации для рассмотрения отдельного спора» [1].

Под международным арбитражем (в смысле механизма) понимается особая процедура рассмотрения и урегулирования международных споров и временный международный орган, создаваемый по взаимному согласию государств для разрешения какого-либо конкретного спора, споров определенной категории или вообще любого спора между договаривающимися сторонами в случае их возникновения. Отличительные особенности международного арбитража заключаются в том, что порядок формирования и деятельности последнего устанавливается самими спорящими государствами. Международный арбитраж выносит решения, имеющие для них обязательную юридическую силу, и решает споры на основании международного права [2, c. 7-8].

Правила и процедуры арбитражного разбирательства закреплены в ряде международных договоров: Гаагской конвенции 1907г. о мирном разрешении международных столкновений; Венской конвенции о праве международных договоров 1969г.; Конвенции о режиме судоходства на Дунае 1948г.; Конвенции ООН по морскому праву 1982г. и других соглашениях [3, c. 270].

Международный арбитраж - это разрешение спора между сторонами при непосредственном участии третьей стороны. Данная процедура урегулирования споров предусматривает

согласие обеих сторон на разбирательство спора;

назначение арбитра самими спорящими сторонами;

определение процедуры рассмотрения спора самими спорящими сторонами;

обязательность решения арбитража для спорящих сторон.

Следовательно, особенность международного арбитража состоит в том, что в отличие от других мирных средств разрешения споров, а именно непосредственных переговоров, консультаций, посредничества, добрых услуг, следственных и согласительных комиссий (примирения), разрешения споров в международных организациях, арбитражное, так же как и судебное, разбирательство завершается вынесением обязательного для сторон в споре решения. Характерная особенность арбитража по сравнению с судебным разбирательством заключается в большем влиянии сторон на процесс формирования состава арбитражного суда, на определение его компетенции, правил арбитражной процедуры. В отличие от Международного Суда ООН, где сторонами могут быть только государства, арбитражную процедуру могут использовать и международные организации [4, с. 29].

Таким образом, международный арбитраж - это постоянно действующий или специально образуемый по соглашению сторон спора третейский орган или арбитражная (третейская) организация для рассмотрения отдельного спора, а равно процесс рассмотрения споров в данном третейский органе или арбитражной (третейской) организация и состав международного арбитражного суда, рассматривающего конкретный спор. Особенностью международного арбитража является то, что он относится одновременно к мирным и судебным средствам разрешения споров, но вместе с тем не охватывается данными понятиями, а обладает свойственными ему отличительными характеристиками, а именно, в отличие от других мирных средств разрешения споров арбитражное разбирательство завершается вынесением обязательного для сторон в споре решения, а в отличие от судебного разбирательства он более подвержен влиянию сторон.

1.2 Возникновение международного арбитража и его сущность

Международный арбитраж - один из старейших институтов международного права. Его становление и развитие неразрывно связаны с поисками правовых средств ограничения произвола и насилия в международных отношениях. Изначально на него возлагались две основные функции: предотвращать обращение к военной силе в целях урегулирования межгосударственных разногласий и обеспечивать их мирное и окончательное решение в соответствии с объективными критериями законности и справедливости.

Арбитражное разрешение межгосударственных споров берет начало в глубокой древности. Хотя на протяжении тысячелетий большинство международных споров разрешалось обычно силой оружия, государства Древнего Востока, античные государства Греции и Рима знали и применяли этот способ урегулирования разногласий.

История международного арбитража, как и история международного права в целом, началась с возникновения первых государственных образований. Как отмечал один из выдающихся русских исследователей этого института международного права, профессор Московского университета Л.А. Камаровский, «практику третейского разбирательства… мы можем проследить до глубокой древности, когда едва начало слагаться само государство» [5, с. 34].

Интересный мифологический пример приводит американский юрист Дж. Ралстон, говоря о том, что «в древнегреческой мифологии есть упоминание арбитражного разрешения споров, например между Посейдоном (греческим богом моря) и Герой (греческой царицей богов) с помощью Инакуса (мифического царя Аргоса)» [5, с. 35].

В литературе, как русской, советской, так и зарубежной, нет единого мнения относительно первого упоминания арбитражного разбирательства споров. Часть авторов считает, что впервые третейские решения встречаются в истории Древнего Востока, другие полагают, что в Древней Греции. Так, например, авторы «Истории дипломатии» отмечают, что «для защиты от набегов гуннов правители древнекитайских государств вынуждены были объединяться в союзы, а в середине VI века до нашей эры заключили соглашение, предусматривающее отказ от разрешения спорных вопросов с помощью военной силы и обязательное обращение обеих конфликтовавших сторон к третейскому суду» [6, с. 12].

Но, тем не менее, более широкое распространение арбитражное разрешение международных споров получило в Древней Греции. Л.А. Камаровский пишет по этому поводу: «Много примеров третейских решений представляет нам история Греции» [5, с. 35].

Часть авторов считает, что международный арбитраж как способ разрешения международных споров в Древней Греции превратился в институт международного права. Так, по утверждению Л. Оппенгейма, «арбитраж как правовой институт довольно широко применялся древними греками». Представляется, что, несмотря на действительно частое обращение древних греков к третейскому разбирательству, вряд ли можно говорить об арбитраже как институте международного права в тот период [6, с. 14].

Принцип и идея арбитража привели к применению арбитража в дипломатических спорах. Еще в древние века царь Дарий при споре со своим дядей выдвинул мысль об арбитраже. Спор Кира с царем Ассирии также разбирался арбитром (одним индусским князем). При спорах между правителями в период феодализма также часто прибегали к помощи арбитража. Так, папа Бонифаций VIII разрешил спор Эдуарда I английского с Филиппом Красивым (впрочем, последний не подчинился арбитражному решению). В 1178 г. был заключен в Монтебло договор об арбитраже между Фридрихом Барбароссой и Ломбардской Лигой городов; в споре (1269 г.) графа Анжу и архиепископа Авиньонского арбитрами были два архиепископа; в 1428 г. спор между Ливонией и архиепископом решали 24 рыцаря. В 1777 г. король Альфонс Кастильский и король Наваррский пригласили в качестве арбитра английского короля [6, с. 36]. В XIX веке было создано более 60 международных третейских судов [3, c. 270].

В своих современных формах международный арбитраж получает развитие и универсальное договорно-правовое закрепление на рубеже XIX и XX столетий. Важнейшую роль в разработке международно-правовых норм, регламентирующих порядок обращения к третейскому суду, организации и функционирования последнего, сыграли известные Гаагские конференции мира 1899 и 1907 годов, на которых была принята Конвенция о мирном разрешении международных столкновений, и с образования на основе Конвенции 1899 года Постоянной палаты третейского суда. Здесь стоит выделить несколько промежуточных этапов. Первый -- с 1899 года и до момента образования в рамках Лиги Наций в 1920 году Постоянной палаты международного правосудия. В этот период Постоянная палата третейского суда являлась основным способом арбитражного разрешения споров, не считая деятельности арбитражных судов ad hoc. Второй промежуточный этап продлился до создания в 1945 году ООН и Международного Суда как главного судебного органа Объединенных Наций. Сейчас идет третий промежуточный этап, начавшийся в 1945 году [2, c. 8].

Международный арбитраж - это разрешение спора между сторонами при непосредственном участии третьей стороны. Основное отличие арбитража от суда заключается в избрании судьи (арбитра) спорящими сторонами и в отсутствии для арбитража каких-либо процессуальных норм.

Основные вопросы, которые передавались государствами в третейские суды, это споры, относящиеся к территориальным правам и притязаниям на возмещение убытков различного рода. Так, например, в ст. 4 компромиссного договора 23 июля 1873 г. Франция и Англия передали в третейский суд рассмотрение исков об убытках, нанесенных английским торговым фирмам в связи с увеличением Францией таможенных сборов с минеральных масел английской продукции [7, с. 233].

Обращение в третейский суд всегда добровольное и свободное. Третейский суд создается на основании специального соглашения между сторонами о третейском разбирательстве (compromissum), а также на базе согласия третейского судьи (или судей) решать это дело (receptum arbitri). Это соглашение между государствами о рассмотрении споров в международном суде или арбитраже может быть облечено в форму договора (traite d'arbitrage permanent) или в форму специальной статьи в каком-либо договоре (clause compromissoire) [8, c. 277-278].

Таким образом, международный арбитраж свое начало берет в глубокой древности. В то время арбитражную процедуру для разрешения межгосударственных споров использовали государства Древнего Востока, Древней Греции и Древнего Рима. Третейское разбирательство в этот период еще не превратилось в институт международного права, хотя и довольно широко применялось, особенно в Древней Греции. В своих современных формах международный арбитраж получает развитие и универсальное договорно-правовое закрепление на рубеже XIX и XX столетий.

Сущность механизма рассмотрения споров в международном арбитражном суде состоит в возможности широкого влияния сторон на ход судебного разбирательства. Отсюда вытекают следующие преимущества международного арбитража:

возможность избрания экспертов на должность арбитра;

возможность влиять на формирование состава суда;

скорость рассмотрения;

стороны имеют большую возможность для продления срока для вынесения решения, если это целесообразно.

ГЛАВА 2. ВИДЫ МЕЖДУНАРОДНОГО АРБИТРАЖА

Принимая во внимание современные тенденции в развитии международного арбитража можно выделить следующие его классификации:

1. общий арбитраж, специализированный и специальный арбитражи;

2. международный публичный и коммерческий арбитражи;

3. постоянный арбитраж и арбитраж ad hoc.

2.1 Общий арбитраж, специализированный и специальный арбитражи

Компетенция общих арбитражей охватывает споры с преобладанием политических аспектов, как например, пограничные и территориальные споры, споры, вытекающие из дипломатических отношений. При разрешении такого рода споров применяются нормы общего международного права или принцип ex aequo et bono. В соответствии с данным принципом, суд разрешая спор может выйти за рамки в целях достижения урегулирования спора т.е. вынесенное им решение может противоречить существующим правовым нормам. В любом случае применение принципа ex aequo et bono не должно противоречить общепризнанным принципам международного права, которые являются основой современного миропорядка.

В соответствии со статьей 28 Общего акта о мирном разрешении международных споров от 28 сентября 1928 года принятым под эгидой Лиги Наций, арбитражный суд уполномочивается при отсутствии применимых к спору права разрешать его на основе принципа ex aequo et bono. Так, Конвенцией ООН по морскому праву 1982 года закреплено, что общий арбитраж применяется для разрешения споров, касающихся толкования или применения Конвенции (Приложение VII к Конвенции).

К настоящему времени арбитражами, сформированными в соответствии с Приложением VII к Конвенции 1982 года, рассмотрено три спора: между Австралией и Новой Зеландией, с одной стороны, и Японией, с другой, о запасах голубого тунца в южной части Тихого океана (Southern Bluefin Tuna case); между Малайзией и Сингапуром о приращении земли в районе пролива Джохор (Case concerning Land Reclamation by Singapore in and around Straits of Johor) между Барбадосом и Тринидад и Тобаго в отношении делимитации исключительной экономической зоны и континентального шельфа между ними [9, с. 19].

В стадии арбитражного разбирательства, в соответствии с Приложением VII к Конвенции 1982 г., находится спор между Гайаной и Суринамом в отношении делимитации морской границы, а также спор между Ирландией и Соединенным Королевством Великобритании в отношении завода МОКС (Mox Plant).

В последнее время заметно увеличилось количество международных договоров, предусматривающих образование и функционирование специализированных арбитражных судов. Сфера действия специализированных арбитражей охватывает все узкие области сотрудничества государств: соглашения о воздушном сообщении, защите инвестиций, торговом и экономическом сотрудничестве, штаб-квартирах международных организаций и др. [10, с. 28-29].

Образование подобных арбитражных судов предусмотрено в некоторых многосторонних договорах: Конвенция о международной организации морской спутниковой связи (ИМАРСАТ) от 3 сентября 1976 г., Эксплуатационное соглашение ИНМАРСАТ от того же числа, Конвенция о международной ответственности за ущерб, причиненный космическими объектами от 29 марта 1972 г., Чикагская конвенция о международной гражданской авиации 1944 г., Конвенция ООН по морскому праву 1982 г. и др.

Арбитраж особенно востребован там, где используется специальная экспертиза. Это подтверждает механизм специального арбитража.

Специальный арбитраж предназначен для решения споров в специальных и технических областях отношений между государствами. Отличительной чертой специального арбитража является то, что в разрешении спора наряду с юристами, выступают технические эксперты. Специальный арбитраж предусмотрен в Конвенции ООН по морскому праву 1982 года. В соответствии с данной Конвенцией специальный арбитраж носит обязательный характер и установлен для строго определенной категории споров, касающихся рыболовства, защиты и сохранения морской среды, морских научных исследований, судоходства, включая загрязнения с судов и в результате захоронения отходов (ст. 1 Приложения VIII к Конвенции).

Следует отметить, что специальный арбитраж обладает более широкой компетенцией, выходящей за рамки традиционных арбитражных функций. Он имеет право по просьбе сторон производить расследования, устанавливать факты, вызвавшие спор, касающийся толкования или применения положений Конвенции, относящихся к: 1) рыболовству, 2) защите морской среды, 3) научным исследованиям или 4) судоходству. Если стороны не договорились об ином, установление факта специальным арбитражем является окончательным для сторон. По просьбе всех сторон в споре специальный арбитраж может сформулировать рекомендации, которые, не имея силы решения, образуют лишь основу для рассмотрения сторонами вопросов, вызвавших спор (ст. 5 Приложения VIII к Конвенции).

Следовательно, со специального арбитража начинается внедрение научно-технической экспертизы в процесс международного арбитражного разбирательства [11, с. 114]. Предполагается, что специальный арбитраж должен внести существенный вклад в дело использования международного арбитража для разрешения межгосударственных споров не только в области морского права.

2.2 Международный публичный, коммерческий и смешанные арбитражи

Разграничение международного публичного и коммерческого арбитражей осуществляется как по предметному и субъектному составу разрешаемых споров, так и по их зависимости от норм национального права.

При помощи классического международного публичного арбитража разрешаются с применением норм международного публичного права споры с участием государств и международных организаций. Порядок формирования такого арбитража, а также его процедура и порядок исполнения вынесенных им решений регламентируется исключительно международными договорами. Такой международный арбитраж в прямом смысле слова является международным, поскольку полностью независим от норм национального права.

Международный коммерческий арбитраж призван рассматривать споры с иностранным элементом, возникающие из торговых, экономических и научно-технических отношений, между физическими и юридическими лицами разных государств. Целью международных коммерческих арбитражей является укрепление стабильности и порядка среди всех участников международной коммерческой деятельности посредством урегулирования споров между ними.

Следует отметить, что неоднородность экономических связей между государствами, экономических споров между ними породили различные правовые режимы функционирования коммерческих арбитражных судов и даже их наименования. Так, в Париже третейский суд значится как Арбитражный суд Международной палаты, в Нью-Йорке - Американская арбитражная ассоциация, в Стокгольме - Арбитражный институт торговой палаты, в России - Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации [12, с. 164].

Коммерческий международный арбитраж зависит не только от воли спорящих сторон, выраженной в контрактах или других правовых документах, а также от законодательства государств. Он является частью национальной правовой системы, поскольку некоторые аспекты его проведения регламентируются на уровне национальных правовых актов. Во многих государствах приняты законы о международном коммерческом арбитраже, которые в основном исходят из типового закона ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 года. Такого же подхода придерживается и Республика Беларусь. В настоящее время действует Закон Республики Беларусь от 9 июня 1999 г. «О международном арбитражном (третейском) суде».

Смешанный арбитраж - это арбитражное рассмотрение споров между государствами и частными лицам. В случае смешанного арбитража имеется особая автономная международная арбитражная процедура, сочетающая в себе свойства как публичного, так и частного (коммерческого) арбитража.

Идея разрешения споров между государствами и частными лицами подобными арбитражными институтами (смешанными арбитражами) возникла еще в XIX в. в практике США, которые заключали соглашения с некоторыми государствами Центральной и Южной Америки о рассмотрении смешанными комиссиями претензий граждан США о компенсации ущерба, причиненного вследствие войны или революции [13, с. 29].

Рассмотрение споров так называемыми смешанными арбитражными трибуналами получило дальнейшее развитие в мирных договорах, заключавшихся после Первой мировой войны. Положения о смешанном арбитражном трибунале содержались в Русско-Германском мирном договоре 1918 г., мирных договорах между союзными державами-победительницами (Англия, Франция, Италия и др.) и Германией, Болгарией, Австрией и др. Институт смешанного арбитража применялся и после Второй мировой войны в мирных договорах 1947 г. между союзными державами и Болгарией, Финляндией, Италией, Румынией и Венгрией.

По процедурным вопросам смешанные арбитражные трибуналы руководствовались нормами международного публичного права, тогда как сам спор, как правило, рассматривался на основании национального и международного частного права. Смешанные арбитражи подвергались критике в международной политике и юридической науке. В то же время они внесли определенный вклад в развитие международной арбитражной процедуры. Главная заслуга этих арбитражей в том, что они впервые предоставили частным лицам право прямого доступа к международным судебным учреждениям.

В современном международном праве институт смешанного арбитража получил закрепление в Конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и гражданами других государств 1965 г.; Факультативном регламенте Постоянной палаты третейского суда для арбитражного рассмотрения споров, в которых только одной стороной является государство, 1992 г.14; Соглашении между Исламской Республикой Иран и США 1981 г. о создании арбитражного трибунала для рассмотрения претензий, возникающих из долгов, контрактов, экспроприаций и других мер, влияющих на право собственности; в ряде других двусторонних договоров между государствами.

Согласно Конвенции 1965 г. арбитраж рассматривает спор, согласно нормам права, в соответствии с соглашением сторон. В случае отсутствия соглашения сторон арбитраж применяет право государства, выступающего в качестве стороны в споре, а также те нормы международного права, которые могут быть применимы. Решения арбитража могут также основываться на справедливости и доброй совести (ex aequo et bono), если стороны договорятся об этом. Арбитраж не вправе выносить неопределенные решения (решения no liquet), ссылаясь на отсутствие или неясность правовых норм (ст. 42 Конвенции).

Уникальным примером применения арбитража для разрешения споров между государствами и частными лицами является арбитражный трибунал между США и Ираном, созданный на основе Соглашения об урегулировании претензий 1981 г. Арбитражный трибунал призван рассматривать претензии, возникающие из долгов, контрактов, экспроприаций и других мер, влияющих на право собственности. Согласно статье II (1) Соглашения трибунал рассматривает претензии физических и юридических лиц США против Ирана и претензии физических и юридических лиц Ирана против США и других задействованных сторон. Помимо того, юрисдикция трибунала распространяется на официальные претензии США и Ирана против друг друга, возникающие из контрактных обязательств между ними по покупке и продаже товаров и услуг (ст. II (2) Соглашения). Арбитражный трибунал состоит из девяти членов. По три арбитра назначают США и Иран. Избранные таким образом шесть арбитров определяют третью страну, которая назначает остальных трех арбитров (стст. II, III).

Претензии разрешаются трибуналом в полном составе или по палатам. Председатель трибунала приказом от 24 марта 1982 г. № 8 образовал три палаты, в каждую из которых входят по три арбитра. Все решения трибунала окончательны и обязательны для сторон в споре. Регламент арбитражного трибунала между США и Ираном был принят 9 марта 1983 г. и действует с изменениями от 7 марта 1984 г.

По данным на 1989 г. этот смешанный арбитраж присудил 5,9 млрд дол. американским гражданам и банкам и 622 млн дол. правительству Ирана и иранским гражданам. Решения арбитражного трибунала оплачиваются из фонда, который был учрежден Соглашением 1981 г. и который пополняется Ираном каждый раз, когда его размер сокращается ниже уровня 500 млн дол. Таким образом, американские истцы, в случае разрешения дела в их пользу, имеют гарантию, что любая установленная решением трибунала сумма будет выплачена.

Характерной особенностью смешанных арбитражей является неравенство сторон в споре: суверенное государство и частное иностранное юридическое лицо. Это различие особенно существенно для третьей стороны -- разрешающей спор: арбитражного суда. Государство может прибегнуть к своему иммунитету (в зависимости от обстоятельств), как, например, при осуществлении против него мер по исполнению решения арбитражного суда и т. д. Иностранное, прежде всего юридическое, лицо, такое как "транснациональное предприятие", также имеет свои отличительные характеристики: "корпоративная национальная принадлежность", особая связь с внутренним законодательством, защита корпораций и держателей

акций и т. д. [14, с. 27]

Смешанные арбитражи являются наглядным примером того, что современное соотношение международного публичного и частного права характеризуется их сближением, взаимопроникновением. Изложение многих вопросов международного публичного права неотделимо от привлечения материалов международного частного права, имея в виду реальное сближение или даже совмещение предмета регулирования, круга участников правоотношений, методов и форм регламентации.

2.3 Постоянный арбитраж и арбитраж ad hoc

В международном праве сложились две формы международного арбитража:

а) арбитраж, предусматриваемый в международных договорах для разрешения споров, могущих возникнуть при их толковании и применении (институционный или постоянный арбитраж);

б) арбитраж, создаваемый по конкретному спору, так называемый арбитраж ad hoc или изолированный арбитраж [15, c. 113].

Институционные арбитражные суды предназначены действовать в будущем и разрешать разногласия, которые могут возникнуть между договаривающимися сторонами. Постоянный характер институционного арбитража заключается в том, что государства, подписавшие соглашение о нем, обязаны предстать перед ним в случае возникновения соответствующего спора, т.е. существует постоянное обязательство подчинения спора арбитражу. В этом отношении международный арбитраж во многом схож с международными судами. Но в системе институционного арбитража третейский суд образуется для каждого возникшего спора посредством компромисса [16, с. 249-250].

«Классическим» постоянным арбитражным судом считают Постоянную палату третейского суда, Комиссию США-Панамы по общим претензиям [9, с. 15].

Постоянная палата третейского суда была учреждена Гаагской конвенцией о мирном разрешении международных столкновений 1899 года, что явилось одним из самых выдающихся результатов деятельности Первой Конференции мира. С некоторыми изменениями Постоянная палата третейского суда нашла свое место и в Конвенции 1907 года. В ст.41 гл. II разд. IV говорится, что в целях облегчить возможность обращаться без замедления к третейскому суду в случае международных споров, которые не могли быть улажены дипломатическим путем, государства обязуются сохранить в том виде, как она была учреждена Первой Конференцией мира, Постоянную палату третейского суда, доступную во всякое время и действующую, при отсутствии иного о том условия, сообразно порядку производства, изложенному в настоящей конвенции.

Главными здесь являются следующие положения. Во-первых, Постоянная палата третейского суда создается для «облегчения возможности обращаться» к третейскому суду в случае международного спора; во-вторых, для того, чтобы это обращение могло быть сделано «без замедления»; в-третьих, для того, чтобы палата была «доступной во всякое время»; и, в-четвертых, она должна действовать, при отсутствии иного условия, в соответствии с определенным «порядком производства», который изложен в этой же конвенции.

Следующее, на наш взгляд, важное положение содержится в ст. 42, которая предусматривает: «если стороны не заключат соглашения об образовании особого суда» [17, c. 70-71].

Арбитраж состоит из постоянно действующих Административного совета, постоянной палаты третейского суда, функционирующей с 1901г. в г. Гааге (Нидерланды), и Бюро палаты во главе с Генеральным секретарем. Каждый из участников Гаагских конвенций (более 85 государств) назначает четырех компетентных лиц из числа своих граждан в качестве членов палаты (арбитров). Из общего списка членов палаты спорящие стороны избирают арбитров.

Дело передается на рассмотрение в постоянный арбитраж в следующих случаях:

по специальному соглашению спорящих сторон (компромисс);

по специальному положению международного договора, предусматривающему применение арбитражного разбирательства (арбитражная оговорка);

по общим арбитражным договорам, предусматривающим передачу на арбитражное разбирательство любых споров, возникающих между сторонами (обязательный арбитраж). Положения об обязательном арбитраже содержатся, например, в Конвенции ООН по морскому праву 1982 года, Конвенции о борьбе с незаконными актами, направленными против безопасности гражданской авиации 1971 года, Международной конвенции электросвязи 1965 года, Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года и т.д.

В состав арбитражей входят арбитры от спорящих сторон и от беспристрастной третьей стороны, причем участники спора сами определяют компетенцию арбитража [15, c. 113].

Характерной чертой Постоянной палаты третейского суда является то, что постоянен только список третейских судей и членов бюро, а не сам третейский суд [17, c. 71].

В случае, если третейский суд не будет образован по соглашению Сторон, то таковой будет составлен следующим образом:

Каждая Сторона назначает двух судей, из коих только один может быть ее поданным или выбранным из лиц, назначенных ею членами Постоянной палаты. Эти судьи сообща выбирают старшего судью.

В случае разделения голосов, выбор старшего судьи вверяется третьей Державе, избранной Сторонами с общего их согласия.

Если по этому предмету не будет достигнуто соглашения, то каждая Сторона избирает отдельно Державу, и выбор старшего судьи производится по соглашению между избранными таким образом Державами.

Если в течение двух месяцев эти две державы не могли прийти к соглашению, каждая из них представляет двух кандидатов, взятых из списка членов Постоянной Палаты, но не из членов, назначенных спорящими Сторонами и не принадлежащих к подданным ни одной из них. Жребий определяет, который из кандидатов, представленный таким образом, будет старшим судьей [18].

Международное бюро Постоянной палаты третейского суда является канцелярией суда и выполняет следующие функции:

созыв палаты;

хранение архива;

принятие соглашения о третейском суде («третейские записи»);

заведование всей распорядительной деятельностью палаты.

Наблюдение за деятельностью Международного бюро осуществляет Административный совет, состоящий из аккредитованных в Гааге дипломатических представителей государств -- участников Гаагских конвенций. Председателем совета является министр иностранных дел Нидерландов. Совет решает все административные дела, в том числе финансовые, назначает и увольняет служащих Бюро.

Государства - участники Конвенции 1907 г. назначают не более 4 лиц, известных своими познаниями в международном праве, в список палаты. Члены палаты назначаются на 6 лет, возможно переназначение на новый срок.

Дела, переданные в палату, рассматриваются не самой палатой, а третейским судом, образуемым из судей, включенных в список. Согласно ст. 44, «были бы известны своими познаниями в вопросах международного права, пользовались бы полнейшим личным уважением и выразили бы готовность принять на себя обязанности третейского судьи». В настоящее время в списке около 300 лиц (не все государства назначают арбитров).

После создания суда спорящие стороны обязаны передать в Международное бюро «третейскую запись», которая должна содержать:

предмет спора;

срок назначения третейского суда;

форму, порядок и сроки предоставления иска и отзыва на иск, а также других письменных документов;

размер суммы, которую должны вносить стороны как аванс на текущие расходы суда.

Третейское разбирательство состоит из двух отдельных частей: 1) письменного следствия; 2) прений.

Совещание суда проходит при закрытых дверях, секретно, решение выносится по большинству голосов судей, решения суда окончательны и пересмотру не подлежат. Толкование решения суда осуществляется по требованию спорящих сторон и только в судебном заседании в том же составе суда.

Основанием пересмотра решения суда могут служить только вновь открывшиеся обстоятельства, не известные в момент вынесения решения.

Третейское решение обязательно для использования сторонами и не может порождать прав и обязанностей третьих лиц.

Палата с 1902 по 2002 г. рассмотрела более 40 споров между государствами, например спор между Норвегией и Швецией о морских границах (1908-1909 гг.), между США и Великобританией о рыболовстве в Атлантическом океане (1909-1910 гг.), о порядке пользования международным аэропортом Хитроу (1989-1992 гг.).

Опыт Постоянной палаты используется для создания других арбитражей [3, c. 271].

Кроме институционного арбитража, как уже отмечалось, существует арбитраж ad hoc. Арбитраж ad hoc учреждается после возникновения спора по специальному соглашению сторон для вынесения решения по данному конкретному спору и после выполнения своих функций прекращает существование, т.е. носит временный характер.

Основную категорию споров, разрешаемую при помощи арбитража ad hoc составляют споры по территориальным и пограничным вопросам.

Арбитраж ad hoc характеризуется тем, что:

образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора и прекращает свое существование после прекращения спора;

стороны избирают место проведения арбитражного разбирательства, устанавливают правила назначения арбитров;

стороны пользуются неограниченной автономией для определения процедуры: они могут детально определить правила либо взять за основу регламент постоянно действующего суда либо типового регламента.

В отличие от международных судов, которые являются органами, учрежденными какими-либо международными актами, определяющими их компетенцию и регулирующими их функции, арбитраж ad hoc создается по специальному соглашению сторон для вынесения решения по конкретному спору и после выполнения своих функций прекращает существование.

Арбитражное разрешение международных споров, и в частности деятельность арбитража ad hoc, предусмотрено и регламентируется, если стороны не договорятся об ином, в таких международно-правовых документах, как Гаагская конвенция о мирном разрешении международных столкновений 1907 года, Общий акт о мирном разрешении международных споров 1928 года с поправками, внесенными Генеральной Ассамблеей ООН в 1949 году, Устав ООН, уставы региональных международных организаций и дополняющие их соглашения [17, c. 118].

Арбитраж ad hoc учреждается соглашением сторон в отношении данного конкретного спора. Такое соглашение называется компромиссом, или третейской записью. В нем стороны определяют предмет спора, подлежащий разрешению третейским судом, компетенцию суда, принципы и процедуру третейского разбирательства, состав суда. Третейская запись должна включать также взаимное обязательство сторон относительно принятия и исполнения третейского решения.

Ст. 22 Общего акта о мирном разрешении международных споров определяет, что третейский суд ad hoc может состоять из пяти членов: по одному члену назначает каждая сторона, два других арбитра и суперарбитр избираются с общего согласия спорящих сторон из числа граждан третьих государств [19].

В арбитраже ad hoc формирование состава суда является исключительной прерогативой сторон. Они свободны определить их порядок избрания, количество и характеристики арбитров. Плюсом этого является наличие персональных отношений и доверия между сторонами и арбитрами. С другой стороны в арбитраже ad hoc всегда есть риск того, что формирование будет осложнено различными препятствиями, возникновение которых в постоянном арбитраже маловероятно. В этом случае многое зависит от арбитражного соглашения.

В западной юридической литературе преобладает точка зрения, что все развитие международного арбитража может быть охарактеризовано движением от арбитражей ad hoc к постоянным арбитражам. Развитие арбитражной договорной практики постепенно оттесняет идею арбитража ad hoc и расширяет сферу применения постоянного арбитража для разрешения споров, возникающих в будущем. К арбитражным судам ad hoc теперь обращаются только в исключительных случаях.

Среди наиболее известных решений, вынесенных арбитражными судами ad hoc за последние десятилетия, обычно выделяют решения по спору в отношении индо-пакистанской западной границы (Качского Ранна) 1968 г., по спору относительно делимитации континентального шельфа между Великобританией и Францией 1977 г. и по египетско-израильскому спору в отношении местечка Таба 1988 г. [20, c. 178].

Две формы арбитража существуют параллельно, но иногда носят смешанный характер. Например, структура Постоянной палаты третейского суда, учрежденной согласно Гаагским конвенциям о мирном разрешении международных столкновений 1899 и 1907 гг., в некотором отношении сочетает в себе качества арбитража ad hoc и институционного арбитража, так как суд существует только для того, "чтобы обеспечить возможность обращаться к третейскому суду в случае международных споров" (ст.41 Гаагской конвенции 1907 г.). После возникновения спора стороны все равно должны заключить компромисс для учреждения арбитражного суда ad hoc под эгидой Постоянной палаты третейского суда согласно положениям Гаагских конвенций 1899 и 1907 гг.

ГЛАВА 3. МЕЖДУНАРОДНЫЙ АРБИТРАЖ В РЕСПУБЛИКЕ БЕЛАРУСЬ

Деятельность международного арбитража в нашей республике регулируется законом Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. «О международном арбитражном (третейском) суде», иным законодательством Республики Беларусь, международными договорами Республики Беларусь, а также арбитражным регламентом. В том случае, если международным договором Республики Беларусь установлены иные правила, по сравнению с теми, которые содержатся в законе Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. «О международном арбитражном (третейском) суде», то применяются правила международного договора.

В международный арбитражный суд при Белорусской торгово-промышленной палате по соглашению сторон могут передаваться гражданско-правовые споры между любыми субъектами права, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если местонахождение или местожительство хотя бы одного из них находится за границей Республики Беларусь, а также иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь.

Состав международного арбитражного суда определяется соглашением сторон международного арбитражного суда для разрешения спора. При отсутствии такого соглашения количественный состав международного арбитражного суда для разрешения спора включает трех арбитров.

Состав международного арбитражного суда может включать единоличного арбитра или коллегию арбитров (третейских судей). В соответствии со ст. 17 закона Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. «О международном арбитражном (третейском) суде» никто не может быть лишен права стать арбитром из-за его гражданства или подданства, если стороны не договорились об ином.

Стороны могут по взаимному соглашению определить порядок назначения арбитра или арбитров.

В отсутствие соглашения по вопросам определения порядка назначения арбитра или арбитров:

1) при составе международного арбитражного суда из трех арбитров истец называет одного арбитра в исковом заявлении, ответчик сообщает о втором арбитре в ответе на иск, а два назначенных таким образом арбитра избирают третьего (арбитра-председателя).

Если стороны не назначат арбитров до истечения 30 дней с момента получения ответчиком копии искового заявления или если два арбитра в течение 10 дней не изберут третьего, назначение состава постоянно действующего международного арбитражного суда производит председатель данного суда, а назначение состава международного арбитражного суда для рассмотрения конкретного спора - президент Белорусской торгово-промышленной палаты, если соглашением сторон или международным договором не установлено иное;

2) при единоличном составе международного арбитражного суда, если стороны не договорятся об арбитре в течение 30 дней с момента, когда ответчик получил или считается получившим исковое заявление, назначение арбитра постоянно действующего международного арбитражного суда производит председатель данного суда, а назначение арбитра международного арбитражного суда для рассмотрения конкретного спора - президент Белорусской торгово-промышленной палаты, если соглашением сторон или международным договором не установлено иное [1].

Если при согласованном сторонами порядке назначения арбитра в соответствии с частью второй настоящей статьи одна из сторон не соблюдает этот порядок либо стороны или два арбитра не могут достичь соглашения в соответствии с предусмотренным порядком, либо третье лицо не выполняет какую-либо функцию, возложенную на него в рамках согласованного порядка назначения арбитра, необходимые меры в отношении состава постоянно действующего международного арбитражного суда принимает председатель данного суда, а в отношении состава международного арбитражного суда для рассмотрения конкретного спора - президент Белорусской торгово-промышленной палаты, если соглашением сторон или международным договором не установлено иное.

При назначении арбитра председатель постоянно действующего международного арбитражного суда или президент Белорусской торгово-промышленной палаты учитывает все требования, соблюдение которых обеспечивает назначение квалифицированного, независимого и беспристрастного арбитра. Решение, принятое в соответствии с частями второй, третьей и четвертой настоящей статьи, обжалованию не подлежит.

Состав международного арбитражного суда может сам вынести постановление о своей компетенции, в том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности арбитражного соглашения. При этом арбитражная оговорка, являющаяся частью договора, рассматривается как соглашение, не зависящее от других условий договора. Вынесение составом международного арбитражного суда решения о недействительности договора само по себе не влечет недействительности арбитражной оговорки [21, c. 152-153].

Заявление стороны об отсутствии у состава международного арбитражного суда компетенции может быть сделано не позднее представления возражений по иску. Назначение стороной арбитра или ее участие в назначении арбитра не лишает сторону права сделать такое заявление.

Заявление о том, что состав международного арбитражного суда превышает пределы своей компетенций, должно быть сделано сразу после того, как вопрос, который, по мнению стороны, выходит за эти пределы, будет поставлен в ходе разбирательства дела. Состав международного арбитражного суда может в любом из этих случаев принять заявление, сделанное позднее, если он признает причину задержки уважительной.

По заявлению состав международного арбитражного суда принимает определение до вынесения решения по существу спора.

Если состав постоянно действующего международного арбитражного суда признает себя компетентным, любая сторона в течение 15 дней после получения уведомления об этом может просить президиум данного суда принять окончательное постановление по вопросу о компетенции. На время разрешения вопроса о компетенции международного арбитражного суда разбирательство дела приостанавливается.

Если соглашением сторон не предусмотрено иное, состав международного арбитражного суда может по просьбе любой стороны вынести определение о принятии какой-либо стороной таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые он считает необходимыми. Состав международного арбитражного суда может потребовать от любой из сторон предоставления надлежащего обеспечения, в связи с такими мерами. Состав международного арбитражного суда или сторона с его согласия может обратиться в государственный суд или суд иностранного государства с просьбой об обеспечении иска или доказательств. Государственный суд в пределах своей компетенции и в соответствии с порядком, установленным процессуальным законодательством Республики Беларусь, исполняет такую просьбу.

Разбирательство дела международным арбитражным судом осуществляется с учетом следующего порядка:

состав международного арбитражного суда должен предоставить при рассмотрении спора каждой стороне все возможности для изложения ее позиции, защиты прав;

стороны могут по своему усмотрению договориться о порядке разбирательства дела составом международного арбитражного суда. При этом состав международного арбитражного суда обязан соблюдать положения настоящего Закона и учитывать мнения сторон, а состав постоянно действующего международного арбитражного суда - также положения арбитражного регламента;

стороны могут по своему усмотрению договориться о месте проведения заседаний международного арбитражного суда;

если стороны не договорились о языке (языках), на котором будет проходить разбирательство дела, состав международного арбитражного суда по своему усмотрению определяет этот язык (языки) с учетом пожеланий сторон и возможностей арбитров;

производство по делу в международном арбитражном суде для рассмотрения конкретного спора начинается со дня, когда исковое заявление получено ответчиком, при условии, если стороны не договорились об ином. Производство по делу в постоянно действующем международном арбитражном суде начинается со дня, определенного арбитражным регламентом;

требования к исковому заявлению согласовываются сторонами или определяются международным арбитражным судом для рассмотрения конкретного спора, а в постоянно действующем международном арбитражном суде определяются арбитражным регламентом;

письменное сообщение считается полученным, если оно доставлено получателю лично или по его постоянному месту жительства, или по месту нахождения его предприятия, или по его почтовому адресу, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Сообщение считается полученным в день его доставки или попытки доставить (передать) получателю, как указано в части первой настоящей статьи;

если стороне по делу известно о том, что какие-либо положения законодательства не были соблюдены, но эта сторона продолжает участвовать в разбирательстве дела, не заявив возражений против такого несоблюдения без неоправданной задержки или в срок, предусмотренный законодательством, то по истечении такого срока она считается отказавшейся от своего права на возражение;