Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической банковской деятельности в Республике Казахстан

Все документы должны быть представлены в двух экземплярах. Документы, исполненные на иностранном языке, подлежат переводу на русский язык, нотариальному заверению и легализации консульскими учреждениями России за границей или проставлению апостиля (п. 2.2 Положения).

Запрещается открывать представительства на территории дипломатических учреждений. Все иностранные сотрудники представительства обязаны пройти персональную аккредитацию в Банке России и получить служебные карточки. Кандидаты на должность главы и заместителя главы представительства должны иметь юридическое или экономическое образование или опыт работы в банковской сфере не менее 2 лет. Главе представительства и его заместителю не разрешается одновременно работать в российском банке, созданном с участием иностранной кредитной организации, открывшей указанное представительство. После получения и проверки всех требуемых документов Управление внешних связей проводит в установленном порядке согласование вопроса об открытии представительства и аккредитации его иностранного персонала, в том числе с Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций и Департаментом валютного регулирования и валютного контроля (п. 2.4-2.7 Положения).

Разрешение на открытие представительства подписывается Председателем Банка России или лицом, его замещающим. Разрешение выдается сроком на три года. Численность иностранного персонала представительства, как правило, не должна превышать двух человек. В случае, если представительству требуется большее количество аккредитованных сотрудников, необходимость в этом должна быть обоснована в письменном заявлении на имя Председателя Банка России, на основании которого принимается решение. В выдаче разрешения на открытие представительства может быть отказано в следующих случаях: не представлены необходимые документы; сообщены сведения, не соответствующие действительности; по решению Банка России.

Разрешение теряет силу, если представительство фактически не приступило к работе в течение шести месяцев с даты его выдачи (п. 2,8-2.11 Положения).

Деятельность и отчетность представительства перед Банком России.

Представительство организует свою работу в соответствии с требованиями российского законодательства и указаниями Центрального банка РФ. После получения разрешения представительство регистрируется в установленном порядке в Министерстве РФ по налогам и сборам, Пенсионном фонде, Фонде занятости, Фонде социального страхования и Фонде медицинского страхования. Два раза в год представительство отчитывается о своей деятельности перед Банком России.

Деятельность представительства прекращается: по истечении срока, на который выдано разрешение; в случае отзыва лицензии на банковскую деятельность иностранной кредитной организации, имеющей представительство в России; по решению иностранной кредитной организации, открывшей представительство; в случае, если деятельность представительства противоречит российскому законодательству; по решению Банка России без указания причины (п. 3.7 Положения).

Вопрос о продлении действия разрешения рассматривается Управлением внешних связей и согласовывается с руководством Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций и Департамента валютного регулирования и валютного контроля. В особых случаях вопрос о продлении действия разрешения может выноситься на обсуждение Комитета банковского надзора.

Кроме того, согласно действующему российскому законодательству иностранные кредитные организации вправе осуществлять банковскую деятельность на территории России в двух формах: в форме открытия в России своего филиала (филиала иностранного банка) и в форме участия в уставном капитале кредитных организаций-резидентов (в последнем случае такие субъекты получают наименование кредитных организаций с иностранными инвестициями). В отличие от этого, в РК не допускается открытие филиала иностранного банка. Основные особенности правового статуса филиалов иностранных банков и кредитных организаций с иностранными инвестициями установлены в виде дополнительных требований к их созданию, государственной регистрации и деятельности, которые определены в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» (ст. 17-18), а также в виде детализации таких требований в Положении Центрального банка РФ «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов» от 23 апреля 1997 г. № 437 (в ред. от 4 ноября 2002 г.), В Положении № 437 (п. 2) кредитными организациями с иностранными инвестициями названы кредитные организации-резиденты, уставный капитал которых сформирован с участием средств нерезидентов независимо от их доли в уставном капитале.

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается Федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории России. Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Кредитная организация обязана получить предварительное разрешение Банка России на увеличение своего уставного капитала за счет средств нерезидентов, на отчуждение (в том числе продажу) своих акций (долей) в пользу нерезидентов, а участники кредитной организации - резиденты - на отчуждение принадлежащих им акций (долей) кредитной организации в пользу нерезидентов. Указанные сделки по отчуждению акций (долей) нерезидентам, совершенные без разрешения Банка России, являются недействительными. Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе России. Заявление о намерении увеличить уставный капитал кредитной организации за счет средств нерезидентов и об отчуждении акций (долей) в пользу нерезидентов рассматривается Банком России в двухмесячный срок со дня подачи заявления. Результатом рассмотрения заявления является разрешение Банка России на проведение указанной операции или мотивированный отказ в письменной форме. Если Банк России не сообщил о принятом решении в течение установленного срока, указанная операция считается разрешенной.

Банк России вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности. Банк России имеет право устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно обязательных нормативов, порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций, а также относительно минимального размера уставного капитала вновь регистрируемых кредитных организаций с иностранными инвестициями и минимального размера капитала вновь регистрируемых филиалов иностранных банков (ст. 18 Закона).

Банк России выдает предварительные разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями в виде принципиального согласия на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации - резидента. При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения учитывается: уровень использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России; финансовое положение и деловая репутация учредителей-нерезидентов; очередность подачи заявлений.

Банк России может принимать во внимание размер иностранных инвестиций в банковской системе России из государств местонахождения учредителей, а также характер двусторонних отношений между Россией и государством местонахождения каждого из учредителей. Кроме того, Банком России могут приниматься меры особого контроля в отношении иностранных инвестиций в банковскую систему России от учредителей-нерезидентов с местом регистрации в одном из государств с льготным налоговым режимом и отсутствием тарифных методов таможенного регулирования или в отношении инвестиций от резидента, в котором доля такого нерезидента превышает 50%.

Для получения разрешения учредители представляют в центральный аппарат Банка России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) заявление (ходатайство) о выдаче разрешения на создание кредитной организации с иностранными инвестициями. Заявление должно содержать указание на нерезидентов - предполагаемых учредителей кредитной организации; их местонахождение; правовой статус; точный размер предполагаемого участия каждого нерезидента в уставном капитале кредитной организации (в числовом и процентном выражении). При приобретении нерезидентом более 10% уставного капитала создаваемой кредитной организации-резидента заявление должно содержать информацию об учредителях такого юридического лица-нерезидента с указанием их местонахождения и кратким описанием направления их деятельности. Заявление подписывается лицом, уполномоченным на это собранием учредителей кредитной организации с иностранными инвестициями. Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале кредитной организации с иностранными инвестициями - кроме дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента) - является информационное письмо Банка России. Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента) является протокол о намерениях, подписываемый учредителями указанной кредитной организации и Банком России. При этом принимается во внимание возможность обмена информацией в области банковского надзора между уполномоченным государственным органом страны, являющейся местонахождением основного учредителя, и Банком России. Основным учредителем дочерней кредитной организации с иностранными инвестициями признается иностранный банк, который в силу преобладающего участия в уставном капитале либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые своей дочерней кредитной организацией. После получения разрешения Банка России учредители кредитной организации с иностранными инвестициями (как резиденты, так и нерезиденты) представляют в территориальное учреждение Банка России по месту предполагаемого нахождения кредитной организации документы, указанные в Инструкции Центрального банка РФ «О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности» от 23 июля 1998 г. К указанным документам прилагается копия разрешения Банка России на создание кредитной организации с иностранными инвестициями. В случае отклонения Банком России заявления о выдаче разрешения на создание кредитной организации с иностранными инвестициями учредителям направляется мотивированный отказ.

Для получения разрешения кредитная организация представляет заявление, которое должно содержать сведения, указанные в п. 7 названного выше Положения. Если кредитная организация-резидент зарегистрирована в форме открытого акционерного общества, в заявлении должно быть также указано, будет ли являться нерезидент номинальным держателем доли уставного капитала, и если будет, то указать полную информацию об окончательном бенефициаре доли. Нерезидент, приобретающий акции кредитных организаций на первичном рынке, должен быть указан в реестре владельцев по итогам такого приобретения. Территориальное учреждение Банка России запрашивает центральный аппарата (Департамент лицензирования) Банка России о возможности увеличения уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов с учетом размера участия иностранного капитала в банковской системе России. Департамент лицензирования в срок, не превышающий пяти рабочих дней, направляет территориальному учреждению Банка России ответ, на основании которого территориальное учреждение Банка России направляет кредитной организации информационное письмо, являющееся разрешением на участие нерезидента в уставном капитале кредитной организации-резидента (либо такое разрешение предоставляет центральный аппарат Банка России непосредственно). Разрешение действительно в течение одного года со дня его получения. В течение указанного срока кредитная организация должна представить требуемые Банком России документы на увеличение уставного капитала за счет средств нерезидентов. Если Банк России не сообщил о принятом решении в течение двух месяцев со дня подачи заявления, операция по увеличению уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов считается разрешенной. Требуемые Банком России документы на увеличение уставного капитала должны быть представлены в течение одного года со дня истечения двухмесячного срока с даты подачи заявления в Банк России. В случае отклонения Банком России заявления о выдаче разрешения на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов заявителю направляется мотивированный отказ.

Дочерняя кредитная организация иностранного банка (резидент) вправе открывать на территории России филиалы в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными актами Банка России после получения предварительного разрешения. Для получения разрешения на открытие филиала на территории России дочерняя кредитная организация иностранного банка направляет заявление о выдаче разрешения в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью.

Территориальное учреждение Банка России в срок, не превышающий 15 рабочих дней, направляет в центральный аппарат Банка России (Департамент лицензирования) заключение, содержащее информацию о финансовом состоянии кредитной организации, и обоснование целесообразности открытия филиала, К заключению прилагается копия заявления кредитной организации. Банк России при рассмотрении вопроса об открытии филиала дочерней кредитной организации иностранного банка может запросить дополнительную информацию о деятельности кредитной организации, необходимую для принятия решения,

После получения разрешения дочерняя кредитная организация иностранного банка открывает филиал в порядке, установленном Инструкцией Центрального банка РФ № 75-И. Если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации должен быть сформирован не менее чем на 50% из граждан Российской Федерации. Комитету банковского надзора Банка России предоставляется право принимать решение об ином соотношении иностранных граждан, лиц без гражданства и граждан России в коллегиальном исполнительном органе с указанием срока действия такого решения. В случае предложения на должность руководителя коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера кредитной организации с иностранными инвестициями кандидатуры иностранного гражданина или лица без гражданства к документам о его квалификации, подтвержденным Министерством образования РФ, прилагается подтверждение на право трудовой деятельности, выданное на имя указанного лица территориальными органами Федеральной миграционной службы России, а также документ, подтверждающий знание одним из руководителей (если все руководители являются иностранными гражданами и/или лицами без гражданства) русского языка. Количество работников - граждан Российской Федерации должно составлять не менее 75% общего количества работников кредитной организации с иностранными инвестициями. Составленные на иностранном языке документы представляются в Банк России с нотариально заверенным переводом на русский язык. Документы, представляемые нерезидентами в Банк России, должны быть в установленном порядке легализованы, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются Россия и государство местонахождения учредителя (участника)-нерезидента.

Правовой статус иностранных банков в США. Присутствие иностранных банков в Соединенных Штатах значительно. На 31 декабря 1986 г. 259 иностранных банков управляли 398 лицензированными в штатах филиалами и агентствами, 32 из которых были застрахованы ФКСВ. Кроме того, на федеральном уровне было зарегистрировано 89 иностранных филиалов и агентств, три из которых были застрахованы ФКСВ.

До 1978 г. все иностранные банки, осуществляющие деятельность в Соединенных Штатах, вели ее на основании норм штатов, которые разрешали такую деятельность. Однако Закон о международной банковской деятельности 1978 г. создал дуалистическую регулятивную систему, которая перевела на федеральный уровень регулирование большого числа внутренних операций иностранных банков, но не лишила штаты их регулятивной роли. В этом разделе рассматривается регулирование деятельности иностранных банков в Соединенных Штатах.

До принятия Закона о международной банковской деятельности иностранные банки имели определенные преимущества в конкуренции с местными банками. Иностранные банки могли свободно создавать конторы, не принимая в расчет границы штатов (в штатах, которые разрешали иностранным банкам вести деятельность), поскольку не существовало соответствующих федеральных норм, чтобы предотвратить такую межштатную экспансию. Закон МакФаддена (12 У8С 36,в) и Поправка Дугласа к Закону о банковской холдинговой компании (12 118С 1842.6), которые запретили межштатную экспансию местных банков, не применялись к иностранным банкам.

Кроме того, на иностранные банки, которые не приобрели внутренние банки, не распространялись ограничения для небанковской деятельности, предусмотренные Законом о банковской холдинговой компании. Таким образом, такие иностранные банки могли заниматься небанковской деятельностью в этой стране, а это не было разрешено местным банкам. Когда присутствие иностранных банков в Соединенных Штатах расширилось, вопрос о равенстве в конкуренции для иностранных и местных банковских организаций стал особенно важен.

Кроме вопросов конкуренции, Совет Федеральной резервной системы был озабочен тем, что отсутствие федерального регулирования деятельности иностранных банков в Соединенных Штатах ограничило его роль как центрального банка. Совет был уверен, что федеральное регулирование деятельности иностранных банков в стране необходимо, чтобы более эффективно проводить денежную политику.

Закон о международной банковской деятельности 1978 г. был попыткой конгресса решить эти вопросы. В основе закона «национальный режим», который обеспечивал равное отношение к иностранным и местным банкам. Конгресс отверг политику, которая бы увязывала права иностранного банка в Соединенных Штатах с отношением страны банка к банкам США.

Существует ряд способов, которые может использовать иностранный банк, чтобы проникнуть в Соединенные Штаты. Например, иностранный банк может приобрести местный банк в качестве отделения, зарегистрировать устав филиала или агентства по соответствующему закону или попытаться зарегистрировать устав эдж-корпорации согласно федеральному закону. Эдж-корпорации разрешены параграфом 25 а) Закона о Федеральной резервной системе и могут заниматься такими видами деятельности, как принятие вкладов для перевода за рубеж или финансирования проектов за рубежом и ввоз или вывоз товаров. Деятельность эдж-корпорации регулируется Советом Федеральной резервной системы. Иностранные банки могут также открывать в Соединенных Штатах представительства. Такое представительство не ведет банковскую деятельность и не подпадает под регулирование или ревизии органов по банковской деятельности. Представительство может использоваться для совершения сделки с банком-корреспондентом или для осуществления публичных сношений. По Закону о международной банковской деятельности министерство финансов должно быть уведомлено о создании представительства. По Закону о международной банковской деятельности иностранный банк должен выбрать «штат основной конторы», в которой он может свободно заниматься деятельностью по приему вкладов. Иностранный банк, приобретающий местный банк или создающий базовый филиал, как правило, указывает соответствующий штат как штат основной конторы. Иностранные банки, которые до вступления в силу Закона о международной банковской деятельности имели филиалы или банки более чем в одном штате, получили возможность выбрать штат основной конторы.

По Закону о международной банковской деятельности ни один иностранный банк не может создавать дополнительные филиалы или агентства за пределами штата основной конторы, если только штат, где он собирается сделать это, прямо не разрешит это, и, если это касается филиала, иностранный банк соглашается принимать только иностранные средства и связанные с иностранными финансами вклады, которые могла бы принимать расположенная в этом месте эдж-корпорация. Таким образом, иностранные банки существенно ограничены в возможности принимать местные индивидуальные вклады территорией одного штата. Более того, иностранный банк не может приобретать банки, расположенные за пределами штата своей основной конторы, если приобретение запрещено поправкой Дугласа к Закону о банковской холдинговой компании, как если бы иностранный банк был местной банковской холдинговой компанией. Таким образом, Закон о международной банковской деятельности в целом создает для иностранных банков равные конкурентные условия с местными банками и банковскими холдинговыми компаниями, поскольку это касается межштатной деятельности 54. Международная банковская деятельность занимает место в наиболее сложной правовой структуре, которую только можно представить, а нормы Соединенных Штатов составляют не что иное, как одну часть очень большой и запутанной структуры регулирования.

2.3 Особенности правового положения казахстанских и других иностранных банков за рубежом

Правовой статус казахстанских кредитных организаций за рубежом.

Казахстанские банки вправе открывать на территории иностранных государств свои представительства в уведомительном порядке. Рассмотрим основные особенности правового режима функционирования представительств казахстанских кредитных организаций за рубежом.

В соответствии со ст. 11 Закона РК о банках и банковской деятельности банки вправе открывать свои дочерние банки, филиалы и представительства как на территории РК, так и за ее пределами. Открытие дочерних банков, филиалов и представительств казахстанских банков осуществляется представительства после уведомления Нацбанка РК. Представительство является обособленным структурным подразделением кредитной организации, осуществляющим представление и защиту интересов кредитной организации в стране его аккредитации в соответствии с предоставленными ему полномочиями. Представительство не является самостоятельным юридическим лицом. Деятельность представительств за границей связана с осуществлением затрат в иностранной валюте, поэтому их могут создавать кредитные организации, имеющие лицензию на осуществление банковских операций в иностранной валюте.

Банк, принявший решение открыть представительство за границей, одновременно с направлением соответствующей заявки в орган банковского надзора иностранного государства уведомляет об этом письмом Нацбанк. По запросу органа банковского надзора страны предполагаемого местонахождения представительства или самой кредитной организации для последующего направления соответствующему органу банковского надзора Нацбанк РК направляет информацию о деятельности кредитной организации. Информация, отнесенная законодательными актами к конфиденциальной, может быть предоставлена органу банковского надзора иностранного государства только после получения согласия кредитной организации.

Кредитная организация, открывшая представительство за границей, в течение 10 дней после его открытия должна уведомить об этом Нацбанк РК. В уведомлении должны быть указаны почтовый адрес, номер телефона, фамилия, имя, отчество руководителя представительства и приложено Положение о представительстве. О последующих изменениях указанных сведений, а также о закрытии представительства банк в течение 10 дней письменно информирует Нацбанк РК. При отказе органа банковского надзора страны, в которой предполагалось открыть представительство, в регистрации представительства кредитная организация в течение 10 дней после получения отказа информирует об этом Нацбанк РК представлением копии отказа органа банковского надзора.

Порядок открытия представительства казахстанской кредитной организацией и необходимый для этого комплект документов определяются в законодательстве соответствующего иностранного государства, на территории которого предполагается открытие представительства. Как правило, подходы иностранных государств к открытию представительств зарубежных кредитных организаций весьма либеральны и, как мы отметили, предусматривают уведомительный порядок открытия, что объясняется невозможностью проведения представительством банковских операций.

Например, для открытия счета казахстанским инвесторам необходимы паспорт и официальное разрешение Нацбанка РК. Для открытия делового счета для расчетов по коммерческим операциям требуется комплект учредительных документов, разрешения казахстанских органов власти, переведенных на нидерландский (или английский) язык, нотариально заверенные. Открытие счета занимает от двух до трех месяцев. Банк письменно извещает клиента об открытии счета, его номере, условиях обслуживания и приглашает клиента лично явиться в контору за банковской карточкой. Независимо от своего подданства и места жительства клиент при открытии счета должен сообщить банку адрес в Нидерландах, по которому банк может связаться с клиентом.

Сеть французских банков за границей. Французские банки располагают достаточно плотной зарубежной сетью. По данным Банковской комиссии на 31 декабря 1984 г., из 300 банков, действующих на основе французского права, 55 располагали учреждениями за границей в форме агентств (150), филиалов (200) и участий (44), к которым добавлялись более 300 представительств. Эта международная сеть имеет давнее происхождение. Однако развилась она недавно: в конце 1977 г. 32 французских банка были представлены в 84 странах; в конце 1982 г. 46 -- в 104 странах. С 1978 по 1986 г. осуществленные в этом порядке инвестиции выросли более чем в три раза, увеличившись с менее чем 7 до более чем 21 млрд. фр. Международная сеть французских банков стоит на третьем месте в мире, после американской и английской. Она сконцентрирована на промышленно развитых странах и особенно развилась в течение последних лет в США и Азии.

Международная банковская деятельность банков США. Любой национальный банк с суммой капитала и реинвестиций свыше 1 млн. долларов может обратиться в Совет Федеральной резервной системы с просьбой об открытии филиала в иностранном государстве или островном владении Соединенных Штатов. Федеральная резервная система рассматривает ходатайство и может одобрить или отвергнуть его, поставить условия и осуществлять контроль в отношении числа управляемых филиалов. В соответствии с Законом о Федеральной резервной системе местные банки могут производить инвестиции непосредственно в иностранные банки с учетом ограничений -- иностранный банк не будет заниматься какой-либо деятельностью в Соединенных Штатах, кроме той, которая определена Федеральной резервной системой как вспомогательная по отношению к международной банковской деятельности. Можно отметить, что создание контор, которые бы не рассматривались в Соединенных Штатах как филиалы, таких, как представительства или бюро по предоставлению займов, разрешено без подачи ходатайства в Совет. (Создание и контроль за иностранными филиалами, управляемыми являющимися членами банками штатов, определяется параграфом 9 Закона о Федеральной резервной системе.) Отчеты о положении филиалов передаются Финансовому контролеру. Являющиеся членами банки должны предоставлять Федеральной резервной системе по ее требованию информацию (это не требуется по другим вопросам), а Федеральная резервная система имеет право по своему усмотрению проводить ревизии филиалов, банков или корпораций. Ограничения Закона МакФаддема для создания филиалов не применяются к иностранным филиалам, а Федеральная резервная система, как правило, не требует предварительного одобрения согласно законам страны для открытия филиала в иностранном государстве.

Страхование вкладов не производится по обязательству банка, по которому «выплаты производятся только в конторе такого банка, расположенной вне территории штатов Соединенных Штатов» и их островных владений. Если вклад внесен иностранным филиалом в основной конторе, он подпадает под страхование вкладов, а сумма вклада засчитывается для расчета страхования вкладов.

Федеральная резервная система имеет право устанавливать права заморских филиалов, в том числе права, «которые могут считаться обычными в связи с перенесением банковской деятельности в места, где такой иностранный филиал будет вести деятельность». Однако существует ограничение, и Совет не может разрешить любому банку осуществлять деятельность по производству, распространению, приобретению или продаже товаров или осуществлять деятельность с ценными бумагами, кроме ценных бумаг, выпушенных «иностранным государством».

При исполнении своих обязанностей по определению прав иностранных филиалов Федеральная резервная система разработала правила, которые содержатся в Инструкции К. Совет предоставил филиалам банков право давать гарантии; производить инвестиции; гарантировать и распространять правительственные ценные бумаги в стране, где расположен филиал; предоставлять кредиты должностным лицам банка на сумму до 100 тыс. долларов для приобретения или строительства жилья (о суммах свыше 100 тыс. долларов должно быть сообщено Совету директоров материнского банка); предоставлять займы на недвижимость с залогом по недвижимости за границей; выступать в качестве страхового агента; участвовать в соглашениях о перепродаже, затрагивающих ценные бумаги и товары, выступающие функциональными эквивалентами предоставления кредита; создавать отделения для ведения деятельности, разрешенной являющимся членами банкам или вспомогательной по отношению к банковской деятельности, как этого требует местное право, и с одобрения Совета вести деятельность, обычную для банков в иностранном государстве, где действует этот филиал.

Счета иностранных филиалов ведутся отдельно от счетов других иностранных филиалов и главной конторы, и клиенты не могут выписать чеки на другой филиал. Доходы и убытки также учитываются отдельно. Местные банки должны обеспечить адекватный бухгалтерский учет и систему контроля за иностранными филиалами; упор делается на предоставление информации о «рискованных активах, управлении ликвидными средствами и контрольные операции и политику руководства». Сюда относится и информация о совместных предприятиях; заявление о политике по этому вопросу было сделано Советом в 1973 г.

Резервы регулируются Инструкцией Q Совета Федеральной резервной системы. Обычно не требуются резервы по вкладам иностранных филиалов, которые не учтены в Соединенных Штатах и выдаются только в иностранном филиале. Если они учтены в Соединенных Штатах, на них распространяются требования о резерве, относящиеся к родительскому банку. Существуют специальные правила в отношении ответственности в евровалюте. Примечательно, что в отношении общей суммы займа банка Соединенных Штатов у неприсоединенных иностранных лиц или у своих заморских филиалов действует правило о 3%-ной доле резерва. То же правило применяется при продаже местным банком активов иностранной конторе и при предоставлении займов гражданам Соединенных Штатов заморскими филиалами. Как отмечено в комментариях к Инструкции Q, она направлена на «устранение каких-либо искусственных стимулов к увеличению средств за рубежом».

В основном филиалы независимы от своих родительских банков при осуществлении деятельности за рубежом. Суды рассмотрели и установили пределы этой свободы. По мнению суда, значение термина «обособленная идентичность» широкое. С одной стороны, для целей контроля суды постановили, что «обособленная идентичность» -- почти бессмысленное понятие и распорядительные органы имеют полное право контролировать деятельность иностранных филиалов. В конкретных условиях, однако, определение имеет большое значение. Статьи, удерживаемые или оплачиваемые филиалом, обособлены от родительского банка, а юридические права и возмещение ущерба должны разрешаться с учетом местонахождения банковского филиала. Ответственность родительского банка за мошенничество, совершенное его филиалом, ограничена делами, когда родительская организация осуществляет прямой контроль за филиалом по вопросам, связанным с мошенничеством. Однако иски кредиторов к иностранным филиалам могут быть принудительно исполнены в отношении родительского банка; филиал является не независимой корпорацией, а в большей степени независимой сферой предпринимательской деятельности.

Банковские холдинговые компании могут вести деятельность за рубежом - это, как правило, обозначенные инвестиции, а не филиалы. Банки также могут осуществлять инвестиции за границей, но часто для достижения своих целей должны использовать корпорации по Закону Эджа.

Инвестиции за рубежом - Инструкция К. Банковские учреждения могут осуществлять инвестиции за рубежом тремя способами: банки могут производить инвестиции за рубежом непосредственно; банковские холдинговые компании могут осуществлять инвестиции за рубежом опосредованно; и банки, и банковские холдинговые компании могут производить инвестиции через корпорации по Закону Эджа или по соглашению. В рамках каждого способа имеются различные возможности и ограничения. Инструкция К содержит несколько общих правил, касающихся иностранных инвестиций. Наиболее важное заключается в том, что деятельность инвестора должна быть связанной с банковской деятельностью или по характеру быть финансовой. Совет заявляет о необходимости учитывать разнообразные риски, благоразумие, необходимые ликвидные средства и адекватность капитала.

Общие принципы инвестиций, закрепленные в Инструкции К, можно резюмировать следующим образом,

Инвестиции в отделение. Могут быть осуществлены инвестиции в отделение (если инвестор контролирует 50% обладающих правом голоса акций или в ином случае) - разрешенная деятельность, описанная далее,-- или в фирму, у которой к неразрешенной деятельности привлечено не более 5% активов или доходов. Действуют специальные правила бухгалтерского учета.

Совместные предприятия. Могут быть осуществлены инвестиции в совместное предприятие, если не более 10% деятельности совместного предприятия относится к неразрешенным видам деятельности.

Портфельные инвестиции. Могут быть осуществлены инвестиции в юридические лица, которые не являются отделениями или совместными предприятиями, -- в целом на сумму менее 20% стоимости акций этого учреждения. Портфельные инвестиции в компании, занимающиеся неразрешенными видами деятельности, не могут превышать 100% капитала и реинвестиций инвестора.

Инвестиции должны быть изъяты, если они затрагивают общую деятельность по приобретению или продаже товаров или прямую или косвенную предпринимательскую деятельность в Соединенных Штатах, что не разрешено эдж-корпорации. Изъятие также должно быть осуществлено, если инвестор владеет более 5% акций компании, занимающейся такой деятельностью, занимается неразрешенной деятельностью помимо ограничений инструкции или если Совет определит, что инвестиции носят ненадлежащий характер.

Разрешенными инвестициями считаются коммерческие и иные банковские; финансирование (клиента, под залог и факторинг); лизинг (если лизинг является функциональным эквивалентом предоставления кредита); деятельность в качестве доверительного собственника; гарантирующий кредит, страхование жизни и от несчастных случаев; оказание таких услуг, как исполнение представительских функций, продажа долгосрочного долга и владение активами для предотвращения убытка по ранее создавшейся задолженности; владение помещениями; оказание консультационных услуг по инвестициям, финансовым и экономическим вопросам; агентская деятельность по страхованию на общих условиях и брокерская деятельность; обработка данных; управление совместным фондом, если доли не продаются и не распространяются в Соединенных Штатах или гражданам Соединенных Штатов и не осуществляется контроль за фирмами, в которые производятся инвестиции; гарантирование, распространение и дилерская деятельность по долговым и имущественным ценным бумагам (хотя имущественное гарантирование ограничено 2 млн. долларов или 20% капитала и реинвестиций или обладающих правом голоса акций выпускающего, если только оно не подкрепляется обязательствами субгарантов); управление агентством путешествий; виды деятельности, определенные как тесно связанные с банковской деятельностью по Инструкции У, и другие виды деятельности, определенные Советом как приемлемые в связи с заморской банковской и финансовой деятельностью.

Процедуры осуществления инвестиций различны, и при каждой действуют особые правила об уведомлении и одобрении. «Общее согласие» дается при любых инвестициях на сумму до 15 млн. долларов, или 5% капитала и реинвестиций инвестора, или 25% капитала корпорации по Закону Эджа, не занятой банковской деятельностью. Общее согласие дается на календарный год но дополнительным инвестициям, которые удовлетворяют определенным требованиям об активах, которые составляют сумму, равную дивидендам, полученным за последние двенадцать месяцев, или которые приобретены у присоединенной организации по номиналу. «Предварительное уведомление» за сорок пять дней должно быть представлено при инвестициях, которые не квалифицированы как требующие общего согласия. «Специальное согласие» Совета требуется для инвестиций, не удовлетворяющих правила об общем или предварительном уведомлении, и для первичных инвестиций в первое отделение или совместное предприятие. Совет сохраняет право приостановить действие общего согласия или предварительного уведомления и требовать подачи ходатайства в случаях, которые, по его мнению, требуют особого внимания к инвестору или инвестиции.

Совместные предприятия были объектом критики, поскольку в отношении их действовало менее жесткое регулирование, чем в отношении инвестиций в отделения. В 1976 г. в заявлении о политике Совет высказал свою точку зрения на совместные предприятия, указывая, что финансовая поддержка испытывающему трудности совместному предприятию может считаться носящей надлежащий характер. Совет рассматривает ходатайства об инвестициях иностранных совместных предприятий через призму такой потенциальной помощи, в частности, если затронуто наименование банковской организации или существуют блокировки в руководстве. Инвесторы должны быть внимательны, чтобы их контроль за совместным предприятием не был настолько большим с точки зрения привлеченного имущества или контроля за руководством, что создавал бы владения; уровень имущественных инвестиций, возможный для совместного предприятия, не предотвращает расследования отношений отделения, если обнаружены другие факторы контроля,

Банковские инвестиции. Национальным банкам и являющимся членами банкам штатов, согласно параграфу 25 Закона о Федеральной резервной системе, разрешено осуществлять инвестиции в иностранные банки при подаче в Совет Федеральной резервной системы ходатайства. Параграф 23А Закона о Федеральной резервной системе, который устанавливает ограничения для предоставления кредита присоединенным учреждениям, не применяется в отношении займов, предоставленных банком иностранному банку, которым он владеет или который он контролирует. Параграф 25 Закона о Федеральной резервной системе предусматривает разработку Федеральной резервной системой кредитных стандартов. Термин «иностранный банк» определен в Инструкции К как «организация, созданная по законам иностранного государства, занимающаяся осуществлением банковской деятельности, признанная банком... страной ее создания, принимающая вклады в значительных размерах... и имеющая право принимать вклады по требованию». Инвестиции в некоторых странах Европы и Азии, где существуют специальные банки, в основном для целей частной банковской деятельности, могут вызвать спор о том, осуществляются инвестиции в банк или в гибридную инвестиционную фирму.

Совет требует отчетов по иностранным банкам, принадлежащим банкам Соединенных Штатов, в том числе отчетов об активах таких учреждений.

Банковским холдинговым компаниям параграфом 25 не запрещено производить инвестиции в эдж-корпорации или иностранные банки, хотя они могут производить инвестиции в те и другие. Банковские холдинговые компании могут осуществлять инвестиции согласно параграфу 4.в) 13) Закона о банковской холдинговой компании. Параграф 4.в) 13) предусматривает, что банковские холдинговые компании могут осуществлять инвестиции в компанию, которая не ведет какой-либо деятельности в Соединенных Штатах, «кроме вспомогательной по отношению к ее международной или иностранной деятельности», после определения Советом, что такие инвестиции не были бы несоответствующими целям закона и осуществлялись бы в интересах общества. К уведомлениям и ходатайствам, поданным в соответствии с данным параграфом, применяется правило о 91 дне для действий Совета Федеральной резервной системы.

Перечень разрешенных видов деятельности может быть составлен путем перечисления прав, предоставленных эдж-корпорациям Инструкцией К, и прав, допустимых на территории страны для банковских холдинговых компаний по параграфу 4. в) 8) (см. гл. 12, 13 и Инструкцию У, 12 СРЯ 225). Инвестиции банковских холдинговых компаний, непосредственно или через эдж-корпорации, отличаются от традиционных финансовых и лизинговых компаний до страхования гарантирования, будущих товарных операций и брокерских фирм [54].

Таким образом, в большинстве случаев традиционная банковская деятельность ведется за рубежом в соответствии с инструкциями распорядительных органов США и принимающей страны. Банки США, руководящие зарубежными филиалами или отделениями, предоставляют весь спектр банковских услуг. По Закону о Федеральной резервной системе банкам разрешено управлять филиалами и владеть иностранными банками; банковские холдинговые компании могут владеть иностранными банками и управлять другими небанковскими отделениями. Корпорации по Закону Эджа обеспечивают для банков и банковских холдинговых компаний средства управления международной торговлей и владения иностранными небанковскими организациями.

Деятельность, осуществляемая международными банками в зарубежных странах, естественно, весьма разнообразна. Она одновременно зависит и от стратегии каждого учреждения, и от правил, действующих в каждой стране, которые могут в меньшей или большей степени сегментировать банковскую деятельность. Чаще всего филиалы и отделения иностранных учреждений осуществляют деятельность «оптовых банков», привлекая на рынках или посредством межбанковских займов фонды в национальной валюте, которые позволяют предоставлять кредиты предприятиям, администрации или финансовым учреждениям. В течение последних лет развилась политика большей специализации в рамках европейской или международной стратегии. Специализированный торговый банк, «розничный банк», различные виды деятельности инвестиционного банка -- вот те направления деятельности, которые некоторые учреждения пытаются развернуть в зарубежных странах, внутри западного мира или в международных финансовых центрах «третьего мира».

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

По мере развития экономики страны и банковской деятельности, стабилизации кредитно-денежной системы Казахстана все более значимой становится проблема надлежащего правового регулирования банковской сферы.

Развитие рыночной экономики прочно связано с развитием предпринимательской деятельности, в которой в настоящее время участвуют миллионы людей. В таких условиях активного развития денежных отношений практическое значение банковского права существенно возрастает.

Банковская система - одна из важнейших и неотъемлемых структур рыночной экономики. Развитие банков и товарного производства и обращения исторически шло параллельно и тесно переплеталось. При этом банки, проводя денежные расчеты, кредитуя хозяйство, выступая посредниками в перераспределении капиталов, существенно повышают общую эффективность производства, способствуют росту производительности общественного труда.

Сегодня, в условиях развитых товарных и финансовых рынков, структура банковской системы резко усложняется. Появились новые виды финансовых учреждений, новые кредитные инструменты и методы обслуживания клиентуры.

Практика банковского дела за рубежом представляет большой интерес для складывающейся в Казахстане и других странах СНГ новой экономической системы. Совершается переход от административно-управляемой высокомонополизированной государственной банковской структуры к динамичной, гибкой системе кредитных учреждений, ориентированных на коммерческий успех, на получение прибыли.

Построение нового банковского механизма возможно лишь путем восстановления утраченных рациональных принципов функционирования кредитных учреждений, принятых в цивилизованном мире и опирающихся на многовековой опыт рыночных финансовых структур. Новые формы следует предлагать после тщательного изучения как потребностей клиентов банка, их способность воспринять финансовые инновации, так и рентабельности новых технологий и новых видов услуг для самих банков, подготовленности их персонала и т.д.

Современная банковская система Казахстана имеют следующую двухуровневую структуру:

- Национальный (центральный) банк Республики Казахстан, представляющий верхний (первый) уровень банковской системы;

- все иные (коммерческие) банки, представляющие собой нижний (второй) уровень банковской системы.

Коммерческие банки относятся к особой категории деловых предприятий, получивших в экономической сфере название финансовых посредников. Они привлекают капиталы, сбережения населения и другие свободные денежные средства, высвобождающиеся в процессе хозяйственной деятельности, и представляют их во временное пользование другим экономическим агентам, которые нуждаются в дополнительном капитале. Финансовые посредники выполняют, таким образом, важную функцию, обеспечивая обществу механизм межотраслевого и межрегионального перераспределения денежного капитала. Крупные коммерческие банки предоставляют клиентам полный комплекс финансового обслуживания, включая кредиты, прием депозитов, расчеты и т.д. Банки традиционно играют роль стержневого, базового звена кредитной системы.

Сегодня коммерческий банк способен предложить клиенту до 200 видов разнообразных банковских услуг. Широкая диверсификация операций позволяет банкам сохранять клиентов и оставаться рентабельными даже при весьма неблагоприятной хозяйственной конъюнктуре. Есть определенный базовый набор, без которого банк не может существовать и нормально функционировать. К таким конструирующим операциям банка относят:

- прием депозитов;

- осуществление денежных платежей и расчетов;

- выдача кредитов.

Систематическое выполнение указанных функций и создает тот фундамент, на котором зиждется работа банка.

Создание устойчивой, гибкой и эффективной банковской инфраструктуры - одна из важнейших задач экономической реформы. Особенно важным является развитие сети казахстанских банков за рубежом, а также сети иностранных банков в РК. Изучение практики внешнеэкономической деятельности зарубежных банков важно, так как это предопределяет становление современной отечественной банковской системы, приближает ее к международным стандартам, и таким образом, обуславливает выход банков на мировой уровень, а значит, и восстановление и укрепление доверия со стороны иностранных партнеров по отношению к нашей стране.

В результате проведенного нами исследования гражданско-правового регулирования деятельности иностранных банков в РК и других странах мира можно сделать следующие основные выводы.

«Внешнеэкономическая банковская деятельность» представляет собой банковскую деятельность, осложненную иностранным элементом. Термины «внешнеэкономическая» или «международная», употребляемые в данном контексте, означают, что банковская деятельность включает «иностранный элемент», т.е. выходит за рамки одного государства и либо осуществляется на территории двух и более государств в той или иной форме (например, оказание трансграничных банковских услуг, открытие филиала иностранного банка), либо выступает как результат взаимодействия субъектов международно-правового характера (например, создание международной валютной системы, формирование международной валютно-финансовой организации).

Для характеристики банковской деятельности как внешнеэкономической, необходимо использовать и объектный, и субъектный критерии. Использование первого из данных критериев позволит рассматривать те или иные юридически значимые действия банка в качестве внешнеэкономических, если их содержание имеет внешнеэкономический, международный характер. В данном случае, в качестве внешнеэкономической банковской деятельности следует признать все сделки, относящиеся к числу международных банковских сделок. Кроме того, представляется целесообразным считать внешнеэкономической любую деятельность иностранных банков, использую тем самым субъектный критерий. Таким образом, мы являемся сторонниками широкой трактовки понятия внешнеэкономической банковской деятельности.

В национальной правовой системе того или иного государства уже есть часть норм, специально предназначенных для регулирования особой группы частно-правовых отношений, т.е. носящих международный характер. Это нормы международного частного права. В их число включаются также нормы, специально предназначенные для регулирования только банковских правоотношений. Данную группу норм можно объединить термином «международное банковское право» или термином «право внешнеэкономической банковской деятельности». Поэтому право внешнеэкономической банковской деятельности (международное банковское право) является комплексным образованием в системе права. Однако, с нашей точки зрения, «право внешнеэкономической банковской деятельности» представляет собой институт комплексной отрасли права, но не комплексный институт в системе права.