Международно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Актуальность темы исследования. В настоящее время в мире всё большее развитие получает глобализация экономики, всё интенсивней развиваются экономические отношения между государствами, растет количество договоров и соглашений, с каждым годом заключаемых на международном уровне.

Внешнеэкономическая деятельность нашего государства заметно активизировалась в начале 90-х гг. и с каждым годом набирает свои обороты.

Еще в период существования Советского союза осуществление внешней торговли было прерогативой только государства. Позднее с принятием новых внешнеэкономических реформ, она была децентрализована и изъята из под власти государства. Это дало толчок к развитию новых экономических отношений на уровне предприятий, что открывало большие возможности и перспективы развития для предпринимателей. С отменой монополии государства на внешнюю торговлю любая организация и гражданин-предприниматель получили возможность выхода на зарубежный рынок, совершения внешнеэкономических сделок. В связи с этим, во многих государствах возникла необходимость в четком правовом регулировании данных отношений, разработке правовых положений, регулирующих их как на национальном уровне, так и на межгосударственном и международном уровнях.

После распада СССР наше государство обрело независимость и одним из приоритетных направлений развития государства стало развитие рыночной модели экономики. Интеграция Казахстана в мировую экономику, развитие международных социальных связей привели к значительному увеличению числа международных отношений частного характера.

Внешнеэкономическая деятельность, как один из важнейших факторов экономического развития всех стран, с каждым годом приобретает всё большее значение. В связи с этим проблемам правового регулирования международного торгового оборота уделяется значительное внимание со стороны как государств, так и международных организаций. Говоря о внешнеэкономической деятельности, важно отметить, что различают внешнеэкономическую деятельность государства, которая предполагает развитие отношений с другими государствами в сфере экономики и имеет публично-правовой характер, и внешнеэкономическую деятельность физических и юридических лиц, т.е. предпринимательскую деятельность с участием иностранного элемента, регулируемую международным частным правом. Внешнеэкономическая деятельность государства (очень часто также применяется термин «внешнеэкономические связи») оформляется, в основном, соглашениями торгово-экономического характера между государствами и является предметом регулирования международного публичного права. Внешнеэкономическая деятельность физических и юридических лиц, в свою очередь, оформляется внешнеэкономическими сделками, которые и являются предметом рассмотрения данной работы.

Актуальность работы заключается в том, что в условиях интенсивной экономической интеграции на международном и региональном уровне, расширения и углубления международных экономических связей - одно из основных направлений развития экономики государства, является требование четкой правовой регламентации внешнеэкономических сделок, как правовой формы, опосредующей внешнеэкономическую деятельность.

Целью дипломной работы является изучение и анализ норм действующего национального законодательства, норм международного права, регулирующего основные моменты заключения внешнеэкономических сделок, выявление пробелов в действующем законодательстве и внесение предложений по совершенствованию законодательной базы в данной сфере..

Для достижения данной цели поставлены следующие основные задачи:

· рассмотреть понятие, основные признаки внешнеэкономических сделок;

· изучить действующий нормативный, практический и судебный материал;

· выявить пробелы и противоречия в правовом регулировании внешнеэкономических сделок;

· рассмотреть особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок в Республике Казахстан

· определить перспективы развития законодательства в области регулирования внешнеэкономических сделок.

Объектом данной работы являются правоотношения, связанные с заключением и исполнением внешнеэкономических сделок.

Предметом данной работы являются нормативные правовые акты, регламентирующие международные частноправовые отношения в сфере внешнеэкономических сделок, а также основные теоретические и практические аспекты данной проблемы.

Теоретической основой данной работы явились труды Канашевского В.А., "Международное частное право", Шумилова В.М., "Международное публичное экономическое право", Богуславского М.М. "Международное частное право", Фаминского И.П. "Основы внешнеэкономических знаний" Ерпылевой М.И. "Международное частное право", Щербиной О.Е. "Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности", Зыкина И.С. "Договор во внешнеэкономической деятельности", а также труды отечественных авторов, а именно: М.К.Сулейменова «Право и внешнеэкономическая деятельность в Казахстане», «Избранные труды по гражданскому праву», Ю.Г. Басина «Избранные труды по гражданскому праву», а также другие научные труды.

При разработке темы использованы также монографические исследования, научные статьи и авторефераты: Канашевского В.А. "Внешнеэкономические сделки: основные регуляторы, их соотношение и взаимодействие", "Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование", а также отечественных авторов: Сейтмухабетовой Л. "Понятие и особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок по гражданскому законодательству РК", Ахмадиевой «Правовое регулирование внешнеэкономических контрактов в Республике Казахстан», научные труды Талжанова «Обычай как источник международного частного права», научные статьи: «Договор в гражданском праве: проблемы теории и практики» /М. Сулейменов/Юрист № 9,2008, Б. Сейтмустафа «О некоторых вопросах понятия контрактов купли-продажи во внешнеэкономической деятельности»// Вестник КазНУ № 3 (41) 2009, Г.Б. Испаева «Особенности применения Венской конвенции 1980 года «О договорах купли-продажи товаров» // Вестник КазНУ № 3-4(35-36), 2008, А.С. Ыскак «Электронный документ и его законодательное регулирование в странах СНГ»// Вестник КазНУ № 3 (41), 2009.

Нормативную базу дипломной работы составили: Конституция РК от 30 августа 1995 года (с изменениями и дополнениями на 2007 год), Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 г., Оттавская Конвенция «о международном финансовом лизинге», 1988 г, Конвенция ООН «Об использовании электронных сообщений в международных договорах», Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС 2010: официальный перевод: из публикации МТП № 560, Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1968 г., Конвенция об исковой давности в международной купли-продажи товаров 1974 г., Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА по состоянию на 2010г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Типовой закон ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг 1994 г., Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, Кишиневская Конвенция об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Гражданский кодекс РК от 1 июля 1999 года (по состоянию на 2007 год), Закон РК «О регулировании торговой деятельности» от 12 апреля 2004 года N 544, Закон РК «О комплексной предпринимательской лицензии» от 24 июня 2002 года N 330, Закон РК «О финансовом лизинге » от 5 июля 2000 года № 78-II и др. нормативные акты.

Практическая значимость. Теоретические основания и выводы, сформулированные в данной работе, имеют своей целью способствовать совершенствованию нашего законодательства и тем самым эффективному правовому регулированию данных отношений, а также могут быть использованы в практической правоприменительной деятельности компетентных органов и должностных лиц в сфере внешнеэкономической деятельности предприятий.

Данные цели и задачи определили структуру дипломной работы.

Работа состоит из введения, двух глав и заключения.

В введении дается обоснование актуальности данной проблемы, цели и задачи работы, краткое содержание глав, анализ использованной в ходе исследования литературы, особенность позиции автора в оценке изучаемого явления, а также значения этой работы в целом.

В первой главе «Правовая природа, сущность внешнеэкономических сделок и международно-правовое регулирование» сделок, определены основные и факультативные признаки внешнеэкономических сделок, их основные виды, а также определен широкий круг источников материально-правового регулирования внешнеэкономических сделок. Помимо этого, обозначены роль международных организаций и институтов в унификации норм материального права в сфере международной торговли, а также значение издаваемых ими международных документов.

Во второй главе «Коллизионное регулирование внешнеэкономических сделок в международном частном праве и практика ее применения» были определенны основные типы коллизионных привязок, рассмотрены ограничения применения иностранного правопорядка для охраны социально значимых национальных интересов, проведен сравнительный анализ законодательства зарубежных стран, а также рассмотрен вопрос о перспективах развития совершенствование законодательства в области регулирования внешнеэкономических сделок.

В заключении рассматриваются краткие выводы по всей работе, а также внесены предложения по усовершенствованию национального законодательства в сфере внешнеэкономической деятельности.

1. Правовая природа, сущность внешнеэкономических сделок и ее материально-правовое регулирование

1.1 Понятие и основные признаки внешнеэкономических сделок

На сегодняшний день, международная хозяйственная деятельность осуществляется в различных видах и формах, требующих применения различных правовых инструментов регулирования. Преобладающей среди них, особенно в условиях рыночной экономики, является деятельность частных (физических и юридических) лиц, отношения между которыми регулируются частным правом, прежде всего гражданским правом и международным частным правом. Поэтому частно-правовая (гражданско-правовая) сделка является основной правовой формой, которая опосредует в конечном итоге международную экономическую, включая торговую, деятельность.

Таким образом, внешнеэкономическая сделка является правовой формой, опосредующей международные экономические (торговые, коммерческие) операции, которые в свою очередь представляют собой операции, связанные с совершением международного обмена товарами, услугами, результатами научно-технического и производственного сотрудничества.

Обращаясь за определением "внешнеэкономической сделки" к международным документам, мы приходим к выводу о том, что конкретного и четкого определения не дано, однако каждый документ содержит критерии для определения сделки в качестве внешнеэкономической.

Так, согласно Конвенции ООН о международной купли-продажи товаров 1980 г., акцент делается на то, что Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах [1].

Конвенция ООН об исковой давности в международной купли-продажи товаров 1974г. (Нью-Йоркская Конвенция) определяет, что договор купли-продажи товаров считается международным, если в момент заключения договора коммерческие предприятия покупателя и продавца находятся в разных государствах [2].

Для того, чтобы нормы Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г. (Оттавская Конвенция) были применимы положения Конвенции требуют, чтобы коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находились в разных государствах и при этом государства принадлежности сторон сделки, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие, являлись участниками Конвенции [3].

Также, категория внешнеэкономической сделки национального законодательства РК определяет основные специфические черты и требования, но не дает конкретного определения. Так, согласно п.3 ст. 153 ГК РК несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность [4, c. 57]. Также, п.2 ст. 1104 ГК гласит о том, что внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является казахстанское юридическое лицо или гражданин Республики Казахстан, совершается, независимо от места заключения сделки, в письменной форме [4, c. 306]. Помимо этого, ст. 147 ГК РК закрепляет, что сделкой, согласно казахстанскому законодательству, признается действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей [4, с 56]. Также, следует отметить, что Казахстан не является участницей таких международных соглашений, как Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция о договоре международной купли-продажи товаров 1980г.), Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988г. (в отличие от Российской Федерации) в которых оперирует понятие "коммерческое предприятие стороны". И гражданское законодательство Республики Казахстан не содержит такого определения.

Таким образом, для раскрытия понятия "внешнеэкономической сделки" по гражданскому законодательству Республики Казахстан признак нахождения "коммерческих предприятий сторон" в разных государствах не может быть принят за основу для характеристики таких сделок. Также, необходимо отметить, что вышеуказанные международные договоры регулируют только отдельные виды обязательств, не покрывая все внешнеэкономические сделки в их совокупности, что ставит под вопрос допустимость определения понятия "внешнеэкономическая сделка" путем ссылки на них.

Что касается доктринального определения, отметим, что данный вопрос является достаточно дискуссионным, так как мнения авторов по поводу критериев определение внешнеэкономической сделки различны. Таким образом, мы имеем ряд определений, которых дает каждый автор исходя собственных критериев, присущих к внешнеэкономическим сделкам.

Так, по мнению Канашевского В.А. признаки внешнеэкономической сделки условно можно разделить на два вида: обязательные признаки, квалифицирующие сделку в качестве внешнеэкономической, и факультативные, которые обычно (но не всегда) свойственны внешнеэкономической сделке [5]. К обязательным признакам Канашевский В.А. относит следующие два признака:

1) Нахождение коммерческих предприятий сторон сделки в разных государствах,

2) Связь сделки с предпринимательской деятельностью, что следует из первого признака.

В первом признаке, термин "коммерческое предприятие стороны" рассматривается в контексте Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 и Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988г., в которых данный термин имеет специальное значение и характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций (place of business). Таким образом, для признания сделки внешнеэкономической не имеет решающего значения национальность, иными словами государственная принадлежность, сторон сделки. Для примера можно рассмотреть следующий вариант - казахстанское юридическое лицо (т.е. организация, зарегистрированная на территории Казахстана) может осуществлять свою деятельность на территории иностранного государства (т.е. иметь там свое коммерческое предприятие). Соответственно, контракт, заключенный между таким казахстанским юридическим лицом и другой казахстанской организацией будет рассматриваться как внешнеэкономическая сделка.

Вторым обязательным признаком внешнеэкономической сделки является связь сделки с предпринимательской деятельностью, что следует из первого признака. Очевидно, что коммерческие предприятия могут иметь лишь те субъекты, которые занимаются предпринимательской деятельностью. Связь сделки с предпринимательской деятельностью не позволяет относить к внешнеэкономическим те сделки, которые направлены на удовлетворение личных, бытовых потребностей, которые по своей правовой природе относятся к частноправовым сделкам, осложненных иностранным элементом [6].

Исходя из вышесказанного, оптимальным является определение сформулированное Зыкиным И.С.: к внешнеэкономическим сделкам относятся совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах [7, с. 427].

Говоря о факультативных признаках внешнеэкономических сделок, отметим, что в доктрине выделяют следующий их перечень:

1) Перемещение товаров через государственную границу.

Перемещение товара через границу влечет применение к сделке таможенного законодательства, административного по своей природе. Данный признак характерен не для всех внешнеэкономических сделок.

2) Различная национальная (государственная) принадлежность одного из контрагентов.

В большинстве случаев внешнеэкономический контракт (сделка) характеризуется тем, что заключается с иностранным партнером. Иными словами, в большинстве случаев национальность (государственная принадлежность) сторон совпадает с местом нахождения их коммерческих предприятий (американская фирма имеет коммерческое предприятие в США, французская - во Франции и т.д.)

3) Использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты.

При расчетах по внешнеэкономическим сделкам используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной. Данный признак является факультативным, поскольку расчеты между сторонами могут производиться с использованием международных расчетных (денежных) единиц.

4) Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок.

Споры из внешнеэкономических сделок условно можно разделить на две категории: а) частноправовые споры - с контрагентом по договору; б) публично-правовые споры - с контролирующими органами, связанные с нарушением (предполагаемым нарушением) таможенного, налогового, валютного законодательства. Первая группа споров может быть предметом рассмотрения как международных коммерческих арбитражей, так и государственных судов (государственных коммерческих арбитражей - в России). Такие споры могут рассматриваться арбитражными судами как в странах национальной принадлежности одного из контрагентов так и за рубежом. Публично-правовые споры рассматриваются в только государственных судах. Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок, является факультативным признаком, поскольку споры между сторонами могут и не возникнуть.

5) Специфический круг источников, регулирующих сделку.

Внешнеэкономическая сделка - это сделка гражданско-правовая. Но признаки внешнеэкономической сделки означает, что она подпадает под особый режим регулирования. Во-первых, в отличие от "внутренней" сделки, внешнеэкономическая сделка (контракт) находится в сфере действия гражданского (торгового) права нескольких государств. Соответственно, возникает проблема выбора применимого национального права для регулирования такой сделки. Во-вторых, государства заключают международные договоры для того, чтобы упорядочить, привести к единообразию процесс заключения, исполнения и прекращения внешнеэкономических сделок. В-третьих, содержание таких сделок во многом предопределяется и применимыми к сделке международными торговыми обычаями. Специфический круг источников, регулирующих сделку, относится к факультативным признакам, поскольку при исполнении своих обязательств стороны могут руководствоваться лишь положениями конкретного договора, не обращаясь к положениям каких-либо нормативных актов [8].

Помимо этого, с точки зрения Гарагули М.И. в доктрине существует множество подходов к определению понятия «внешнеэкономическая сделка» [9]. Одни авторы, в частности Л.А. Лунц, выделяют такой критерий отнесения договора к внешнеэкономической сделке, как производство экспортно-импортных операций, когда имеет место вывоз товаров, работ или услуг за границу или их ввоз в страну. Л.А. Лунц отмечает, что к внешнеэкономическим сделкам относятся такие, "в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом), и содержанием сделки является операция по ввозу из-за границы товаров или вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров" [10]. Сюда, следовательно, относятся, прежде всего, сделки купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кредитно-расчетные сделки и другие.

Зыкин И.С. говорит о таком критерии отнесения сделки к внешнеэкономической как нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. По его мнению, к внешнеэкономическим сделкам относятся «совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах» [11, с 72]. При данном подходе необходимо уточнить, что термин «коммерческие предприятия сторон» является международным термином, обозначающим не субъект права, а место осуществления деятельности, постоянное место осуществления деловых операции. Данное положение закреплено в ряде таких международных документов как Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция о договоре международной купли-продажи товаров 1980г.), Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988г., разработанная Международным институтом унификации частного права, имеющим статус межправительственной организации. Сторонниками этого мнения являются такие авторы как Ануфриева Л.П., Богуславский М.М., Вольвач Я.В., Гетьман-Павлова И.В., Дмитриева Г.К., Ерпылева Н.Ю., Звеков В.П. и другие.

Близким к данному подходу является выделение следующего критерия - критерия отнесения сделки к внешнеэкономической на основании различной национальности сторон договора. В данном контексте, В.А. Мусин определял внешнеэкономические сделки как «совершаемые в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или результатов человеческой деятельности» [12]. Таким образом, различными авторами выделяются различные критерии отнесения сделки к внешнеэкономическим.

Канашевский В.А. соглашается с точкой зрения Зыкина И.С. и его сторонников о том, что главным признаком внешнеэкономической сделки является нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах.

Следует отметить, что вместе с термином "внешнеэкономическая сделка" отдельные авторы используют другие доктринальные определения, такие как "внешнеторговая сделка", "международная коммерческая сделка", "международная торговая сделка", которые, в свою очередь, имеют некоторое различие по отношению к универсальному определению - внешнеэкономическая сделка. Так, иллюстрация такого тонкого различия может быть уловлена на примере определений «Международная коммерческая сделка» и «Внешнеэкономическая сделка».

«Внешнеэкономическая сделка» выражает позицию одного государства: участие одного государства, её граждан и юридических лиц в международном экономическом сотрудничестве является их внешнеэкономической деятельностью, которая оформляется совершением внешнеэкономических сделок. Та же деятельность с позиции двух и более государств будет международной хозяйственной деятельностью, а сделки её опосредующие, будут международными коммерческими сделками.

Таким образом, рассмотрев основные категории внешнеэкономической сделки по международному и национальному законодательству, приходим к выводу о необходимости принятия во внимание всех вышеуказанных специфических признаков для того чтобы дать полное и развернутое определение внешнеэкономической сделки.

Делая заключение, сформулируем собственное определение термина "внешнеэкономическая сделка". Таким образом, мы считаем, что к внешнеэкономическим сделкам можно отнести договоры между лицами различной государственной принадлежности, совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, а также при расчетах за которые, используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной.

1.2 Виды и субъекты внешнеторговых сделок

Участники внешнеэкономической деятельности совершают действия, направленные на установление, изменение или прекращение своих прав и обязанностей. Такие действия между физическими лицами и юридическими лицами различных стран являются внешнеэкономическими сделками. Необходимо отметить, что в некоторых случаях внешнеэкономические сделки могут заключаться напрямую - непосредственно между экспортером и импортером - или с участием посредников и посреднических фирм.

Говоря о классификации внешнеэкономических сделок, отметим, что не все основания, которые применяются для классификации гражданско-правовых сделок могут применяться к внешнеэкономическим. Например, коммерческой природе чужды такие виды сделок как односторонние, безвозмездные или безусловные.

Различные виды международных коммерческих сделок различаются по своему содержанию друг от друга. Содержание договора международной купли-продажи отличается от содержания договора международного бартера или договора международного финансового лизинга и т.д. Как правило, их содержание аналогично содержанию одноименных "внутренних" гражданско-правовых сделок. Поэтому невозможно дать общее определение для всех международных сделок, включающее и их содержательную сторону. Вместе с тем, все виды международных сделок независимо от их содержания объединяются в одну группу наличием у каждого из них общего классификационного критерия - критерия “международности”.

Многообразие видов внешнеторговых сделок в мировой торговле находится в тесной взаимосвязи с предметом сделки (товар, услуги, результат интеллектуальной деятельности, аренда оборудования и т.д.), его особенностями (сырьевые товары, готовая машинно-техническая продукция и т.п.) и организационными формами торговли на мировом рынке, а также в зависимости от каналов сбыта и характера взаимоотношений между внешнеторговыми партнерами. В данном случае внешнеторговые сделки могут заключаться напрямую -- непосредственно между экспортером и импортером -- или с участием посредников и посреднических фирм.

Таким образом, из ряда классификаций внешнеэкономических сделок, наиболее приемлемым считаем подход к данному вопросу Покровской В. В., которая представила следующую обобщенную схему видов внешнеторговых сделок [13]:

Теперь рассмотрим подробнее, что представляют собой вышеуказанные типы внешнеэкономических сделок.

Арендные сделки. Арендные сделки относятся к основным видам сделок купли- продажи услуг (наряду с лицензионными и подрядными) и характерны для торговли машинами и оборудованием. Лизинг является формой товарного кредита, один из видов финансирования приобретения оборудования, недвижимости и прочих основных фондов. Наибольшее распространение во внешнеэкономической деятельности получил финансовый лизинг. Финансовый лизинг- это арендная сделка на срок полной амортизации или близкий к периоду полной амортизации. В течение срока аренды арендодателю полностью возмещаются все расходы и обеспечивается получение прибыли за счет арендных платежей. Оперативный лизинг- это сдача в аренду заранее приобретенных арендодателем товаров на определенный срок. При оперативном лизинге арендные ставки обычно выше, чем при финансовом. Это вызвано тем, что арендодатель не рассчитывает амортизировать все свои затраты за счет поступлений от одного арендатора и берет на себя различные риски: коммерческие, морального старения оборудования, возникновения непредвиденных затрат из-за ремонта или простоев техники и т.п. Компенсационный лизинг- вид аренды, при которой арендная плата производится поставками продукции, изготовленной на арендуемом оборудовании. Международный лизинг- это финансовая сделка, при которой объекты лизинга находятся на территории разных государств. Договорные условия международных лизинговых сделок отличаются сложной регламентацией прав и обязанностей контрагентов. С целью исключения дополнительных проблем, связанных с несопоставимостью конкретных норм с национальными правовыми системами, а также в целях унификации договорных отношений в лизинговых сделках подписана Конвенция о международной финансовой аренде (1988 г.), положения которой обеспечивают сбалансированность позиций участников сделки и благоприятные условия их реализации.

Подрядные сделки (Сделки подряда). Подрядные сделки также имеют ряд видов. Международный инжиниринг- предоставление комплекса или отдельных видов инженерных видов инженерных, коммерческих и научно-технических услуг, связанных с проектированием, строительством, вводом объектов в эксплуатацию, разработкой новых технологий, обслуживанием процесса производства. В соответствии с классификацией Европейской Экономической Комиссии ООН различают три вида инжиниринга- консультативный, технологический и строительный.

Консультативный инжиниринг предполагает предоставление услуг и профессиональных знаний пи проведении предпроектных исследований, подготовке торгов, проектировании объектов, разработке планов строительства, а также при оптимизации процесса эксплуатации и управления предприятием.

Технологический инжиниринг означает предоставление заказчику технологии, необходимой для строительства объекта и его эксплуатации, разработку проектов по энерго-, водоснабжению, транспорту и др.

Строительный инжиниринг предполагает поставки оборудования, проведения строительных и монтажных работ при сооружении объекта заказчика.

В международной практике оказания инжиниринговых услуг при строительстве и эксплуатации промышленных объектов основным каналом для получения заказов служат международные торги, а основанием для подготовки подрядного контракта выступает тендерная документация.

Подрядная деятельность инжиниринговых фирм заключается в том, что она принимает на себя роль генеральных поставщиков и генеральных подрядчиков при поставках комплектного оборудования и при сооружении объектов.

Тесно сотрудничая с банками, инжиниринговые компании могут финансировать поставки и работы за счет собственных или заемных средств. Крупные инжиниринговые компании могут выступать в качестве руководящего органа консорциума, в которые входят поставщики оборудования и производители работ.

Лицензионные сделки (лицензионные соглашения). Лицензионные сделки в международной практике характерны при коммерческом обмене технологиями и реализуются обычно на основе заключаемых договоров на передачу ноу-хау. Такие договоры традиционно именуются лицензионными. Это означает, что в данном случае речь идет о так называемой бесплатежной лицензии. Поскольку договор на передачу ноу-хау отличается от лицензионного договора на изобретение, это требует вышеуказанной оговорки.

Лицензия- разрешение на передачу физическими или юридическими лицами (лицензиарами) принадлежащих им прав на использование изобретения, промышленного образца другим физическим или юридическим лицом (лицензиатом).

В международной торговле существует три вида лицензионных соглашений:

· о простой лицензии, которое дает возможность лицензиару продавать аналогичные лицензии другим лицензиатам, самостоятельно производить и сбывать продукцию на любом рынке;

· об исключительной лицензии, когда лицензиат получает монопольное право на ее использование, включая перепродажу другим организациям в пределах определенной территории.

· о полной лицензии, что означает продажу патента, в результате чего лицензиар навсегда лишается права на свое изобретение.

Оплата стоимости лицензий и ноу-хау производится в зависимости от вида сделки, которая оформляется через соответствующие лицензионные соглашения, где оговаривается комплекс дополнительных обязательств по оказанию помощи лицензиатам в применении технических новшеств.

Независимо от способа оформления передачи информации ноу-хау, она в любом случае является самостоятельным объектом внешнеторговой сделки, подпадая под действие норм регулирования особого предмета сделки, и подлежит специальной оценке при фиксации цены контракта.

Компенсационные сделки. Виды компенсационных сделок.

Основой компенсационной сделки является международная встречная торговля и ее формы, а также экспортно-импортные операции в рамках производственной кооперации и научно-технического сотрудничества. По видам реализации сделки во встречной торговле разнообразны и классифицируются в зависимости от характера взаимных встречных обязательств, формы компенсации поставок и сроков их исполнения.

Для реализации внешнеторговых сделок в рамках международной встречной торговли обычно рекомендуется рамочное соглашение, в пределах которого заключаются индивидуальные сделки. Рамочное соглашение, называемое иногда соглашением о встречной торговле, представляет договор, который может получить принудительную защиту в праве.

Наиболее типичными компенсационными сделками в международной торговле являются бартерные (на безвалютной основе), коммерческие (с оценкой стоимости) и сделки на основе компенсационного сотрудничества.

Бартерные компенсационные сделки представляют собой простой обмен товарами или услугами (товарообменные операции) без учета их денежной стоимости и реализуются через бартерные соглашения, которые иногда называют компенсационным договором, так как поставка товара одной стороной осуществляется в «компенсацию» поставки другой стороны. Невыполнение одним партнером поставки в соответствии с договором может явиться основанием невыполнения обязательств другим.

Компенсационные сделки на коммерческой основе представляют по сути тот же бартер, только с оценкой стоимости. Они реализуются через соглашения, по которым экспортер заключает отдельный контракт на поставку товара иностранному покупателю и одновременно обязуется закупить определенный объем товара в стране покупателя. Таким образом здесь имеют место два договора купли- продажи: экспорта и встречной закупки. Определение равнозначности стоимости встречных закупок по всему объему экспортной поставки или его части зависит от условий соглашения сторон. Компенсационные сделки на коммерческой основе включают сделки с частичной или полной компенсацией на двух- или трехсторонней основе.

Компенсационные сделки на основе производственного сотрудничества осуществляются в рамках поставок комплектного оборудования и реализуются через компенсационные соглашения. Они предусматривают обязательства экспортера по обеспечению поставки оборудования и технологий на основе долгосрочных кредитов, расчеты за которые осуществляются поставками готовой продукции предприятий или объектов, построенных в стране импортера. Реализация преимуществ компенсационного сотрудничества для участников соглашений зависит от качества планирования и целесообразности создания соответствующего предприятия, глубины проработки технико-экономических обоснований и учета конъюнктуры мирового рынка, а также от предполагаемых сроков строительно-монтажных работ создаваемого предприятия. При экономическом обосновании целесообразности создания компенсационного предприятия весьма сложной проблемой является прогнозирование мировых цен, по которым поставщик будет получать продукцию с построенного объекта в качестве компенсации за свои работы, поставки и услуги.

Также, необходимо упомянуть такие относительно новые, как для гражданского права, так и для права внешнеэкономической деятельности, сделки как договоры факторинга и франчайзинга.

Факторинг - комплекс финансовых услуг, оказываемых клиенту в обмен на уступку дебиторской задолженности. Комплекс финансовых услуг включает в себя финансирование поставок товаров, страхование кредитных рисков, учет состояния дебиторской задолженности и работу с дебиторами по своевременной оплате. Факторинг дает возможность покупателю отсрочить платежи, а поставщику получить основную часть оплаты за товар сразу после его поставки.

Франчамйзинг, коммерческая концессия, франшиза (от фр. franchir, «освобождать») -- вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона передаёт другой стороне за плату право на определённый вид бизнеса, используя разработанную бизнес-модель его ведения. Это развитая форма лицензирования, при которой одна сторона предоставляет другой стороне возмездное право действовать от своего имени, используя товарные знаки и бренды франчайзера.

1.3 Материально-правовое регулирование внешнеэкономических сделок

Важным фактором в регулировании внешнеэкономических сделок является тот факт, что существенной специфической чертой внешнеэкономических отношений является объединение в единую систему различных по субъективной структуре отношений, обуславливающих применение различных методов и средств правовой регламентации. Существует два уровня отношений:

· во-первых, отношения между государствами и иными субъектами международного права (в частности между государством и международными организациями) как универсального, так и регионального характера;

· во-вторых, отношения между физическими и юридическими лицами разных государств (сюда относятся и так называемые диагональные отношения - между государством и иностранными физическими и юридическими лицами).

Именно отношения между физическими и юридическими лицами играют решающую роль в осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Первые регулируются нормами международного (публичного) права, вторые - национальным правом каждого государства и, прежде всего, международным частным правом. Однако нормы международного права, регулируя межгосударственные отношения во внешнеэкономической сфере, имеют возрастающее значение для регулирования частноправовых отношений.

Роль международного права в регулировании внешнеэкономических сделок осуществляется в двух направлениях: во-первых, установление правовых основ осуществления международных экономических связях, их правового режима и, во-вторых, создание единообразного правового регулирования внешнеэкономических сделок на основе унификации материально-правовых норм.

Среди первого направления, прежде всего, необходимо отметить торговые договоры, заключаемые на двусторонней основе (они имеют разное наименование: договор о дружбе, торговле и мореплавании, договор о торговле и экономическом сотрудничестве и др.). Эти договора устанавливают общую правовую основу не только для торговых, но и любых иных экономических отношений между договаривающимися государствами. В последнее время в развитие торговых договоров или вместо них заключают межправительственные соглашения о торговом, научно-техническом и экономическом сотрудничестве.

Данные договоры решают большой круг вопросов, имеющих принципиальное значение для участников внешнеэкономических сделок: определяют субъекты, правомочные осуществлять торговые или экономические связи в целом со стороны каждого договаривающегося государства; предоставляют друг другу правовой режим (как правило, режим наибольшего благоприятствования) в отношении таможенного обложения, порядка ввоза и вывоза товаров, транспортировки товаров, транзита, торгового мореплавания; определяют правовой режим деятельности физических и юридических лиц одной страны на территории другой; содержат общий порядок расчетов, вытекающих из торговых и иных экономических отношений (иногда государства заключают специальные двусторонние договоры о расчетно-денежных отношениях).

С рядом государств Республика Казахстан заключает межправительственные соглашения о товарообороте или соглашения о товарообороте и платежах. В них устанавливаются контингенты товаров, составляющие товарооборот между договаривающимися государствами на двусторонней основе. В отличие от торговых договоров они заключаются на короткие сроки (6-12 месяцев). Соглашения обязывают государства обеспечить оговоренные поставки, т.е. беспрепятственно выдавать соответствующие лицензии и создавать другие условия для ввоза и вывоза в пределах согласованных контингентов товаров. Часто они определяют порядок расчетов.

По своему содержанию к соглашениям по товарообороту близко примыкают товарные соглашения, заключаемые на многосторонней основе. С помощью установления квот для каждого участвующего государства на куплю-продажу определенного товара на международном рынке государства стремятся предотвратить резкие колебания цен. Подобные соглашения существуют по нефти, пшенице, кофе и пр. Государства обязуются не допускать ввоз и вывоз соответствующих товаров за пределами установленных квот.

Рассмотренные международные договоры регулируют взаимоотношения между участвующими государствами. Но их положения имеют правовые последствия и для сторон внешнеэкономических сделок, если стороны находятся под юрисдикцией договаривающихся государств. Понятно, что если договором установлен режим наибольшего благоприятствования по таможенным платежам, то стороны внешнеэкономической сделки не вправе претендовать на иной режим. Сделка выходящая за пределы квоты, установленной для государства международным договором, юридически не может быть исполнена и т.д.

Однако, несмотря на взаимосвязь сделки с международными договорами, она обладает юридической самостоятельностью. Это означает, что:

1. Стороны при заключении внешнеэкономической сделки обязаны руководствоваться положениями соответствующих международных договоров;

2. После того, как сделка заключена, права и обязанности сторон определяются самой сделкой;

3. Если после заключения сделки, государства внесут изменения в содержание международных договоров, то они порождают гражданско-правовые обязательства для сторон сделки после того, как такие изменения будут внесены сторонами в сделку.

Второе направление роли международного права в регулировании внешнеэкономических сделок проявляется в создании режима их единообразного правового регулирования в разных государствах, что достигается посредством унификации соответствующих норм коллизионного права и норм материального гражданского права.

В процессе унификации и развитии права международной торговли значительную роль играют специализированные организации, комиссии и институты такие как Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), Всемирная Торговая Организация (ВТО), Международная торговая палата (МТП).

Так, Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) была создана в 1966 году. Основная цель Комиссии заключается в согласовании и унификации правил международной торговли, в кодификации международных торговых обычаев. В рамках комиссии проводится обобщение результатов работы по развитию права международной торговли, проводимой в отдельных государствах и других международных структурах. Полученные результаты используются для унификации международного торгового права, упрощения правил ведения торговых операций. В рамках Комиссии разрабатываются новые конвенции, типовые законы и положения, регулирующие отношения в области международного коммерческого оборота, платежей, международного коммерческого арбитража, международных перевозок и т.п. Чтобы принятые в рамках ЮНСИТРАЛ правила международной торговли имели применение и были эффективны, ЮНСИТРАЛ проводит работу по привлечению большего числа государств к участию в существующих международных соглашениях, содействует их единообразному толкованию. Комиссия способствует широкому применению международных торговых терминов, обычаев, практики. Кроме того, Комиссия координирует работу иных международных органов и организаций, которые в той или иной степени занимаются вопросами права международной торговли. Комиссия также занимается сбором и распространением информации о национальном законодательстве различных государств по регулированию внешнеторговой деятельности.

В рамках ЮНСИТРАЛ принято достаточно большое количество различных актов, имеющих как обязательный, так и рекомендательный характер. Важнейшими из числа обязательных можно назвать:

- Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.;

Конвенция о морской перевозке грузов 1978 г.;

Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.;

Конвенция о международных переводных и международных простых векселях 1988 г.;

Конвенция об ответственности операторов транспортных терминалов 1991 г. - призвана обеспечить сохранность грузов и оперативность их обработки при международных перевозках.

Одним из вопросов, находящихся в центре внимания ЮНСИТРАЛ, является разрешение международных коммерческих споров. С этой целью были разработаны:

Арбитражный регламент 1976 г.;

Согласительный регламент 1980 г.

С целью достижения унификации по различным вопросам международного коммерческого оборота в рамках ЮНСИТРАЛ разрабатываются типовые законы, на основе которых государства принимают свои национальные законы. Поскольку все они принимаются на основе одного, типового акта, то характеризуются в значительной степени единообразием и поэтому можно говорить о достижении определенной степени унификации. В качестве примера можно указать:

ѕ Типовой закон о международном коммерческом арбитраже 1985 г.;

ѕ Типовой закон о закупках товаров (работ) и услуг 1994 г.;

ѕ Типовой закон об электронной торговле 1996 г.

Такое же значение имеют Единообразные правила, касающиеся договорных условий о согласованной сумме, причитающейся в случае неисполнения обязательства, 1983 г. Они призваны устранить значительные различия в подходах к применению договорных условий, предусматривающих выплату одной из сторон денежной суммы в качестве компенсации или штрафной неустойки при неисполнении этой стороной своих договорных обязательств.

В качестве рекомендаций в рамках ЮНСИТРАЛ были разработаны:

- Правовое руководство по электронному переводу денежных средств 1986 г.;

- Правовое руководство по встречной торговле 1994 г.

Следующий орган - Международный институт унификации частного права (УНИДРУА) - был учрежден в 1925 г. в качестве вспомогательного органа Лиги Наций. В 1940 г. УНИДРУА был воссоздан вновь, но уже в качестве самостоятельной организации.

Институт занимается унификацией в регулировании различных вопросов частного права, в том числе в области международной торговли. В рамках Института разрабатываются проекты конвенций по различным аспектам международной торговли и других видов экономической деятельности. Занимаясь гармонизацией и унификацией норм международного торгового права, УНИДРУА сотрудничает с иными международными структурами, действующими в этой сфере.

Среди важнейших актов международной экономической сферы, принятых в рамках УНИДРУА, следует назвать:

- Конвенция о международной дорожной перевозке грузов 1956 г., дополненная Протоколом 1978 г., - применяется к договору дорожной перевозки грузов, когда место погрузки и место доставки груза находятся на территории разных государств, из которых хотя бы одно является участником Конвенции;

- Гаагские конвенции 1964 г. «О единообразном законе о международной купле-продаже товаров» и «О единообразном законе по заключению договоров международной купли-продажи товаров» - в настоящее время в них участвует незначительное количество государств, что объясняется тем, что большинство государств стали участниками Конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в рамках ЮНСИТРАЛ;

- Женевская Конвенция о представительстве (агентстве) в международной купле-продаже товаров 1983 г. - при ее принятии предполагалось, что она должна стать дополнением к Конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров;

- Конвенция о международной финансовой аренде (лизинге) 1988 г. - ее особенностью является то, что она разрабатывалась с учетом существующего национального законодательства, положения Конвенции во многом совпадают с соответствующими положениями других международных конвенций;

- Конвенция о международном факторинге 1988 г. - обстоятельством, побудившим принятие этой Конвенции, явилось то, что международный факторинг играет значительную роль в развитии международной торговли; ее положения применимы к факторинговым контрактам, а также регулируют уступку денежного требования.

Особое место в работе Института занимала подготовка и принятие документа, получившего название «Принципы международных коммерческих договоров». Во введении к Принципам указано, что международная унификация права в виде обязательных документов, таких как национальное законодательство или международные конвенции, или типовые (модельные) законы, подвергается риску остаться не более чем мертвой буквой и имеет тенденцию к фрагментарности, в связи с чем имеется объективная потребность обратиться к незаконодательным средствам унификации или гармонизации права. Преимущественно принципы УНИДРУА отражают концепции, которые можно найти если не во всех, то в большинстве правовых систем. Однако, поскольку Принципы направлены на обеспечение системы норм, специально приспособленных к потребностям международных коммерческих сделок, они включают также то, что предположительно является наилучшим решением, даже если оно еще не признано общепринятым. Цель Принципов УНИДРУА - установление сбалансированного свода норм, предназначенных для использования во всем мире, независимо от правовых традиций, а также экономических и политических условий отдельных стран, где они будут применяться [14]. По своему содержанию Принципы УНИДРУА являются достаточно гибкими для того, чтобы учесть постоянные изменения, происходящие в результате развития технологии и экономики и затрагивающие практику торговли, пересекающей границы. В то же время они пытаются обеспечить честность в международных коммерческих отношениях путем прямого формулирования общей обязанности сторон действовать в соответствии с добросовестностью и честной деловой практикой и установлением в отдельных случаях стандартов разумного поведения. Значимость Принципов заключается еще и в том, что они могут служить руководством при разработке и принятии внутренних правовых актов по вопросам внешней торговли в отдельных странах.

Одним из самых значимых документов УНИДРУА можно считать Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г. - неофициальная кодификация правил международной торговли. Значимость заключается в том, что данные принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов» и основаны на общих принципах права цивилизованных народов, а также принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИДРУА - это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики. Они не обладают юридической силой и не обязательны для участников международной торговли, а подлежат применению только при наличии специального согласия сторон. Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИДРУА: