Международно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок

1. Регулирование внешнеторговых сделок, когда стороны согласовали их применение;

2. Как доказательство всеобщей практики, если невозможно установить применимое право;

3. Толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.

Они подлежат применению в следующих случаях:

если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами;

когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться "общими принципами права", "обычаями и обыкновениями международной торговли" или аналогичными положениями.

Кроме того, Принципы могут использоваться:

для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права;

для толкования и восполнения международных унифицированных правовых документов;

служить моделью для национального и международного законодательства.

Основное содержание Принципов сводится к следующим положениям:

свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

необязательность письменной формы договора;

обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон;

приоритет императивных норм применимого права (национального, международного, наднационального) перед положениями принципов;

право сторон, кроме прямо оговоренных в Принципах случаях, отступать от любых их положений или изменять их действие;

учет при толковании Принципов их международного характера и их целей, включая достижение единообразия в их применении;

решение вопросов, прямо не разрешенных в Принципах, в той мере, в которой это возможно, в соответствии с выраженными в них общими принципами;

обязанность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практики в международной торговле;

связанность сторон любым обычаем, относительно которого они договорились, и любой практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях, а также и любым обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным.

Следующий орган, Всемирная Торговая Организация была образована в 1948 г. и называлась Генеральное соглашение по тарифам и торговле (ГАТТ). В 1994 г. в результате работы Уругвайского раунда было заключено Соглашение о создании Всемирной торговой организации (ВТО), по сути явившейся преемницей ГАТТ.

ВТО решает задачи по либерализации международной торговли путем снижения таможенных тарифов и пошлин на продукцию, по борьбе с демпингом, по устранению нетарифных барьеров в торговле.

В последние годы наблюдается расширение сферы интересов ВТО по регулированию отношений, связанных с международной торговлей: сейчас это не только торговля теми или иными товарами, но и услугами (финансовыми, телекоммуникационными), осуществление воздушных перевозок, торговые аспекты вопросов интеллектуальной собственности.

Юридическую базу многостороннего регулирования международной торговли в рамках ГАТТ/ВТО составляют:

Соглашение по торговле товарами;

Соглашение по сельскому хозяйству;

Соглашение по применению санитарных и фитосанитарных мер;

Соглашение по текстилю и одежде;

- Соглашение по техническим барьерам в торговле;

Соглашение по правилам происхождения;

Соглашение по правилам лицензирования импорта;

Генеральное соглашение по торговле услугами;

- Соглашение по торговым аспектам прав на интеллектуальную

собственность (ТРИПС); .

Демпинговый кодекс;

Кодекс по таможенной оценке;

Правила и процедуры, регулирующие разрешение споров;

многие другие акты.

Важное значение в деятельности ГАТТ/ВТО имеет не только регулирование тех или иных вопросов международной торговли, но и то, что в рамках этой организации сформировался механизм для разрешения спорных и конфликтных ситуаций, возникающих в торговых отношениях. Речь идет о разрешении споров на уровне правительств государств - членов ВТО. На основе Договоренности о правилах и процедурах, регулирующих разрешение споров, этот вопрос входит в компетенцию Органа по разрешению Споров (ОРС).

Первый этап урегулирования споров в механизме ВТО заключается в проведении консультаций между спорящими сторонами. Если в течение 60 дней спор не будет урегулирован, сторона - жалобщик может просить Орган по разрешению Споров создать специальную Группу экспертов. Такая группа объективно изучает и оценивает предмет спора, выясняет применимость к предмету спора положений правового документа ВТО, в рамках которого возник спор. Спорящие стороны представляют членам Группы документы с изложением фактических обстоятельств дела и аргументов. Группа должна завершить дело в течение 6 месяцев и представить выводы и рекомендации в виде доклада Органу по разрешению Споров. Договоренности о процедурах разрешения споров устанавливают порядок выполнения рекомендаций Группы экспертов спорящими сторонами. Установлен также порядок контроля за тем, как будет выполняться решение Группы экспертов. Если страна - член ВТО не выполнит рекомендацию, против нее могут быть применены различные меры (например, приостановление действия уступок, компенсация причиненного ущерба другой стороне и др.).

Механизм разрешения споров в ВТО действует на межправительственном уровне. Информацию, которая лежит в основе конфликта, правительства получают от своих хозяйствующих субъектов, осуществляющих внешнеторговые контракты. Получив от соответствующего субъекта заявление о нарушении прав и обязанностей и необходимую информацию, правительство может поднять спорный вопрос по процедуре ВТО.

Международная торговая палата - неправительственная международная организация. Создана в 1920 г. Объединяет деловые круги большинства стран мира: национальные федерации предпринимателей, торговые и торгово-промышленные палаты, фирмы, отдельные лица. Палата осуществляет свою деятельность на основе Устава. Основная цель Палаты заключается в том, чтобы способствовать улучшению экономических отношений, в том числе торговых, между странами, установлению деловых контактов и взаимопониманию. Палата содействует внедрению в международную практику стандартов, деловых обычаев, унифицированных правил, определений, условий, распространению необходимой политической и торгово-экономической информации для развития международного бизнеса.

Палата занимается анализом и обобщением международных торговых обычаев, формирующихся в процессе международной коммерческой практики. Результатом таких обобщений становятся различные публикации Палаты.

Одним из важнейших документов Палаты является Сборник международных правил толкования торговых терминов - ИНКОТЕРМС [15]. Цель его заключается в обеспечении комплекта международных правил по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли, что поможет избежать или, по крайней мере, в значительной степени сократить неопределенность различной интерпретации таких терминов в различных странах. Поскольку Международная торговая палата по своему статусу - неправительственная организация, она не может принимать какие-либо акты обязательного характера. Поэтому ИНКОТЕРМС с правовой точки зрения представляет свод правил, имеющих факультативный характер, т.е. в контракте должна быть сделана ссылка, если стороны желают их использовать.

В деятельности Палаты уделяется внимание международным расчетам. Результатом обобщения банковской практики по международным расчетам явились Унифицированные правила по инкассо (в редакции 1995 г.) [16], Унифицированные обычаи и правила по документарному аккредитиву (в редакции 2007 г.) [17]. Поскольку в процессе исполнения международных коммерческих контрактов есть риск непоступления платежа или неисполнения иных обязательств по контракту, возникает необходимость получения гарантий. На основании анализа, проведенного Международной торговой палатой, появились Унифицированные правила по договорным гарантиям (редакция 1978 г.) [17] и Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. [17].

Важное значение для участников международного коммерческого оборота имеют рекомендации Палаты по форс-мажорным обстоятельствам [18]. Положение об обстоятельствах, освобождающих стороны от ответственности (форс-мажорная оговорка), имеет цель конкретизировать те события стихийного характера и явления общественной жизни, при наступлении которых сторона не несет ответственности за возникшее по этой причине неисполнение или ненадлежащее исполнение.

С учетом международной практики, принципов международной торговли, положений международных актов Палата разрабатывает и рекомендует участникам международного коммерческого оборота различные типовые контракты. В качестве примера можно указать агентский контракт [19]. Такие типовые контракты предлагаются для оказания помощи деловым людям, занимающимся международной торговлей, юристам, помогающим в составлении контракта.

Достоинством публикаций Палаты является и то, что они содержат тексты на русском и английском языках, что имеет достаточно важное значение при осуществлении контрактов с иностранными партнерами.

Вышеуказанные органы и их нормотворчество носят универсальный характер, однако регулирование внешнеэкономических отношений и торгового оборота осуществляется и на локальном уровне, в частности, в рамках Европейского союза и СНГ.

Правовую основу регламентации в рамках Евросоюза составляют, прежде всего, учредительные документы: Договор об учреждении Европейского объединения угля и стали 1951 г., Договор об учреждении Евроатома 1957 г., Договор об учреждении ЕЭС 1957 г., Единый европейский акт 1986 г., Маастрихтский договор о Европейском союзе 1992 г., измененный Амстердамским договором 1997 г., Ниццкое соглашение 2001 г., Лиссабонский договор 2009 г. Общие положения учредительных актов конкретизированы в источниках вторичного и третичного права.

Основная идея, которая была заложена еще учредительными договорами 1951 и 1957 гг. заключалась в том, чтобы на территории государств-членов сформировать общий рынок. Общий рынок представляет собой общее экономическое пространство, в рамках которого действуют свобода движения товаров, услуг, капиталов, свобода движения лиц. Эти свободы также называют принципами общего рынка. Эти свободы существуют внутри Союза, между государствами-членами. Общий рынок без них не может существовать, а без общего рынка не могут быть осуществлены цели и задачи Союза. В Маастрихтском договоре содержатся положения, в соответствии с которыми запрещаются действия, противоречащие этим свободам.

Для характеристики регулирования торгового оборота в рамках ЕС из четырех указанных свобод наибольшее значение имеет свобода движения товаров. По своей сути эта свобода означает:

1) запрет экспортных и импортных таможенных пошлин в отношениях по экспорту-импорту между государствами-членами;

2) запрет любых мер, эквивалентных экспортным или импортным таможенным пошлинам;

3) запрет на прямое или косвенное дискриминационное налогообложение;

4) запрет на количественные ограничения в товарообороте между государствами-членами;

5) запрет мер, эквивалентных количественным ограничениям в товарообороте между государствами-членами.

Под мерами, эквивалентными экспортным или импортным пошлинам, понимается любой денежный сбор, наложенный в одностороннем порядке на отечественные или импортные товары при пересечении ими границы, и не являющийся таможенной пошлиной в строгом смысле.

Меры, эквивалентные количественным ограничениям, понимаются как любые торговые правила, принятые государствами-членами, которые способны прямо или косвенно, в настоящий момент или потенциально, затруднять торговлю внутри Союза. Государства-члены могут вводить ограничения в товарообороте в исключительных случаях:

- по соображениям общественной морали;

- в целях защиты жизни и здоровья людей, животных, растений;

- по соображениям общественного порядка или общественной безопасности;

- в целях защиты национальных сокровищ;

- в целях защиты торговой и интеллектуальной собственности.

В соответствии с Маастрихтским договором эти меры не должны являться способом выборочной дискриминации или скрытого ограничения торговли между государствами-членами.

В рамках Евросоюза достигнуто единообразие в виде гармонизации (сближения) в торговле стран-членов. Гармонизация при этом прежде всего обеспечивает функционирование единого рынка. Она имеет место по тем вопросам, в отношении которых согласована воля государств-членов. Для этого в рамках ЕС принимаются директивы, регламенты, рекомендации. Примером может служить Директива о единообразных правилах относительно просрочки платежей по коммерческим сделкам 2000 г. Если при реализации той или иной директивы государства-члены не могут отступать от ее положений, имеет место полная гармонизация. Если гармонизированные правила применимы только к сделкам, при осуществлении которых их участники могут отступить, речь будет идти о частичной гармонизации.

Наибольшее значение для обеспечения единообразия имеют регламенты, принимаемые Комиссией ЕС. Они подлежат применению во всех государствах-членах и какой-либо имплементации их во внутреннее законодательство не требуется. Значительное число подобных регламентов касается вопросов конкуренции, возникающих при реализации в рамках ЕС международных коммерческих контрактов. Они подлежат применению хозяйствующими субъектами, судебными и иными учреждениями всех государств-членов.

Согласованная политика в области конкуренции обеспечивает стабильное функционирование общего рынка. Все хозяйствующие субъекты государств-членов в своей деятельности должны соблюдать правила конкуренции и принципы антимонопольной политики. В соответствии с этими правилами запрещается применение неодинаковых условий к равноценным сделкам; распределение рынков либо источников снабжения, ограничение или контроль производства, рынков, технического развития; заключение контрактов при условии принятия партнерами дополнительных обязательств, не связанных с предметом этих контрактов.

По некоторым вопросам торговых отношений в рамках Евросоюза заключаются конвенции. В качестве примера можно указать Римскую конвенцию о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. [20]. Важное значение для регламентации вопросов торговли имеют Принципы Европейского контрактного права [21].

Особенностью регламентации отличаются торговые отношения, существующие между хозяйствующими субъектами государств-членов и субъектами третьих государств. Эта особенность заключается в установлении единого таможенного тарифа в торговле с третьими странами.

При характеристике торгового оборота в рамках ЕС необходимо подчеркнуть, что важное значение при этом имеет функционирование Таможенного союза. Положения о Таможенном союзе распространяются на все товары, производящиеся в государствах-членах, а также на товары производящиеся в третьих странах и находящиеся в свободном обращении в государствах-членах. В 1992 г. принят Таможенный кодекс Евросоюза. Принятие унифицированных правил в таможенной сфере ЕС не отменяет национальной таможенной юрисдикции государств. К ней относятся вопросы таможенного обслуживания, применение национальными таможенными органами установленных Евросоюзом правил и ряд других вопросов.

Правовые основы создания и функционирования Содружества Независимых Государств определены Соглашением о создании СНГ 1991 г., Протоколом к нему и Декларацией. В 1993 г. был принят Устав СНГ.

Одной из целей СНГ является развитие сотрудничества в экономической сфере, при этом уже изначально была достигнута договоренность о сотрудничестве в формировании и развитии общего экономического пространства. В связи с этим с момента образования СНГ начала формироваться правовая база и система органов.

В 1991 г. было заключено Соглашение об общих условиях поставок между организациями государств-участников СНГ [22]. Оно было направлено на создание благоприятных условий сохранения и развития хозяйственных связей между субъектами хозяйствования стран СНГ.

Дальнейшее согласование позиций государств-участников СНГ отразилось в Соглашении о сотрудничестве в области внешнеэкономической деятельности 1992 г. (Ташкентское соглашение) [23]. Основные его положения касались устранения некорректной конкуренции на рынках третьих стран, недопущения реэкспорта товаров без соответствующего согласия компетентных органов страны происхождения этих товаров, свободы транзита. Более конкретно вопросы транзита урегулированы Соглашением о порядке транзита [24]. Положения о недопущении реэкспорта товаров нашли свою конкретизацию в принятом в 1994 г. Соглашении о реэкспорте товаров и порядке выдачи разрешения на реэкспорт [25].

Заключение договора о создании Экономического союза в 1993 г. [26] ознаменовало собой новый этап в развитии сотрудничества государств СНГ. В договоре были определены цели формирования Экономического союза:

- свободное перемещение товаров, услуг, капиталов, рабочей силы; для достижения этой цели предполагается последовательное снижение, а затем и отмена таможенных пошлин, налогов и сборов, а также количественных ограничений во взаимной торговле государств-участников Союза;

- согласование денежной, кредитной, бюджетной, налоговой, ценовой, внешнеэкономической, таможенной, валютной политики; в рамках такого согласования должна быть проведена гармонизация таможенного законодательства, механизмов тарифного и нетарифного регулирования, упрощение таможенных процедур;

- гармонизация хозяйственного законодательства; в целях решения этой задачи был разработан Модельный гражданский кодекс, принятие на его основе национальных гражданских кодексов позволило бы достичь определенного сближения законодательства в этой области.

Договор нацелен на поэтапное углубление экономической интеграции Содружества. С этой целью Договор предусматривает образование ассоциации свободной торговли, таможенного союза, общего рынка товаров, услуг, капиталов и рабочей силы, создание валютного союза.

Как и в принятых в предыдущие годы актах, в Договоре одним из принципов закрепляется свобода транзита. По-прежнему важное место занимают положения о том, что не допускается без соответствующего разрешения реэкспорт в третьи страны.

Для конкретизации общих положений Договора в 1994 г. заключено Соглашение о создании зоны свободной торговли [27].

Одной из важнейших составляющих экономического союза СНГ должен стать Таможенный союз. Начало его формирования было заложено в Соглашении о принципах таможенной политики 1992 г. [28], заключая которое государства договорились образовать Таможенный союз, для чего создают общую таможенную территорию, представляющую собой совокупность таможенных территорий государств-участников. В соответствии с Соглашением на общей таможенной территории действует согласованный общий таможенный тариф. Товары, обращающиеся внутри Таможенного союза, не облагаются таможенными пошлинами и иными налогами и сборами, имеющими эквивалентное действие. Но, как показала практика сотрудничества, формирование Таможенного союза и реализация договоренностей зачастую оставались лишь на бумаге. Это привело к тому, что в данном направлении сотрудничества было принято достаточно значительное количество актов, но не все они нашли реальную реализацию. В 1995 г. было заключено Соглашение о Таможенном союзе между Российской Федерацией, Республикой Беларусь и Республика Казахстан [29]. Для согласования таможенной политики в 1995 г. были приняты Основы таможенного законодательства для государств - участников СНГ [30]. Меняющаяся экономическая и политическая ситуация в рамках СНГ привела к тому, что в 1999 г. был заключен Договор о Таможенном союзе и Едином экономическом пространстве [31], а для регулирования отношений в этом Союзе и пространстве в 2000 г. заключено Соглашение об общем таможенном тарифе государств-участников Таможенного союза [32]. Этот тариф предназначен для отношений с государствами, не являющимися участниками Союза. При формировании Таможенного союза предполагается применение и мер нетарифного характера, в связи с чем заключено Соглашение о единых мерах нетарифного регулирования при формировании Таможенного союза 1997 г. [33]. В 2010 г. в рамках СНГ принят Таможенный кодекс Таможенного союза [34].

Для урегулирования торговых отношений между государствами СНГ важное значение имеют и другие акты: Правила определения страны происхождения товаров (в редакции 2000 г.), Протокол о поэтапной отмене ограничений во взаимной торговле государств-участников СНГ 2005 г., Конвенция о приграничном сотрудничестве государств -участников СНГ 2008 г. [35].

Содержание указанных актов, принятых в рамках СНГ, показывает, что государства Содружества, разрабатывая и принимая их, учитывали опыт европейских стран. Цели и задачи экономических механизмов СНГ во многом схожи с теми процессами, которые происходят в рамках Евросоюза. Однако особенности государств, входящих в Содружество, особенности отношений между ними побуждают государства-участников СНГ к поиску новых путей взаимодействия, новых форм объединения. Это привело к тому, что в 2000 г. был заключен Договор об учреждении Евразийского экономического сообщества [36], направленный на продвижение процесса формирования Таможенного союза и Единого экономического пространства.

Международный договор, как источник регулирования внешнеэкономических сделок объединяет большой массив документов универсального характера.

К ним можно отнести Венскую конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая в настоящее время является основным универсальным многосторонним международным документом по внешнеторговым сделкам. Сфера применения Конвенции - сделки купли-продажи между субъектами, чьи коммерческие предприятия находятся в разных государствах. Ее положения имеют компромиссный характер, поскольку представляют собой попытку объединить в одном договоре принципы континентальной и общей правовых систем. Конвенция состоит из диспозитивных материальных самоисполнимых норм. В целях унификации международно-правового регулирования международной торговли государства-участники Венской конвенции обязаны денонсировать Гаагские конвенции 1964 г.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (Венская конвенция)

Вступила в силу 1 января 1988 г. Состоит из 4-х частей, включающих в общей сложности, 101 статью. Регулирует отношения по вопросам, связанным как с заключением договоров международной купли-продажи товаров, так и с их исполнением и ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение. Часть II Конвенции «Заключение договора» и часть III «Купля-продажа товаров» имеют самостоятельное значение: государство по его усмотрению может заявить об обязательности для себя либо обеих частей Конвенции, либо одной из них (ст.92). Часть I Конвенции («Сфера применения и общие положения») и часть IV (“Заключительные положения”) содержат предписания, в одинаковой мере применимые к ч. II и к ч. III Конвенции. Часть III Конвенции «Купля-продажа товаров» состоит из пяти глав: 1) общие положения, 2) обязательства продавца, 3) обязательства покупателя, 4) переход риска, 5) положения, общие для обязательств продавца и покупателя. Часть глав разбита на разделы. Так, в главе II «Обязательства продавца» имеются разделы: поставка товара и передача документов, соответствие товара и права третьих лиц, средства правовой защиты в случае нарушения договора продавцом.

Гибкость формулировок норм Конвенции позволяет при их применении учитывать конкретные обстоятельства каждой сделки. Вместе с тем, для успешного применения этого документа необходимы знания и навыки ведения коммерческих операций в условиях реальных рыночных отношений.

Вопросы исковой давности в международной торговле регулирует Нью-Йоркская конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г. (с Протоколом 1980 г., внесшим изменения и дополнения в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.). В Конвенции определены контрактные сроки исковой давности (сокращенные по сравнению с национальными), их начало, течение, перерыв и истечение.

Конвенцией о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. установлена генеральная коллизионная привязка внешнеторговых контрактов - автономия воли сторон, явно выраженная или прямо вытекающая из условий сделки и поведения сторон. Конвенция закрепляет право «дополнительной и частной автономии воли». Предусмотрена также возможность изменения оговорки о применимом праве после заключения контракта. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется закон страны продавца как субсидиарная коллизионная привязка.

Вопросы международной торговли урегулированы и в региональных международных соглашениях. Римская конвенция ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г. закрепляет принцип неограниченной воли сторон, явно выраженной или с «разумной определенностью» вытекающей из условий контракта или обстоятельств дела. Конвенция предусматривает и основания ограничения свободы выбора права сторонами на основании презумпции «наиболее тесной связи». В Межамериканской конвенции 1994 г. о праве, применимом к международным контрактам, дано определение международных контрактов. Автономия воли является первоосновой выбора права.

Безусловно, что главным регулятором внешнеэкономических сделок является гражданское право, но в современных условиях на отношения сторон по этим договорам всё большее влияние оказывают нормы публичных отраслей. Приведём пример: контрагенты при заключении внешнеэкономической сделки не могут не учитывать правила, касающиеся получения разрешений на ввоз и вывоз товаров; порядка прохождения таможни; качества поставленной продукции с точки зрения её соотношения обязательным требованиям по охране здоровья людей, окружающей среды, определённым техническим параметрам и т. д. и т.п. Данный пример показывает, что договоры в сфере международных экономических связей регламентируются не только гражданским правом, но и испытывают воздействие норм публичных отраслей права, т.е. правовое регулирование внешнеэкономических сделок характеризуется взаимодействием норм различной отраслевой принадлежности национального права.

Свою политику в области внешнеэкономической деятельности государство проводит главным образом через нормы публичного права. Принципиальные основы государственной деятельности во внешнеэкономической сфере, закреплены в нормах административного права, налогового, валютного, таможенного и т.д.

Например: основу валютного регулирования составляют Закон Республики Казахстан "О валютном регулировании и валютном контроле" от 13 июня 2005г.; таможенное законодательство представлено, прежде всего, Таможенным кодексом Таможенного Союза.

Понятно, что нормы различных отраслей публичного права непосредственно не регулируют отношения между сторонами внешнеэкономической сделки. Но частноправовые последствия норм публичного права бесспорны: при осуществлении обязательств по внешнеэкономической сделке стороны обязаны руководствоваться нормами публичного права. Нарушение норм публичного права ведет к юридической невозможности исполнения частноправовой сделки.

Ещё одной особенностью регулирования внешнеэкономических сделок является широкое распространение форм так называемого негосударственного регулирования. Главной формой такого регулирования является «контрактные условия»: заключая сделку, стороны свободны в установлении взаимных прав и обязанностей по сделке. Однако эта свобода не беспредельна. Она ограничивается, во-первых, нормами публичного права, во-вторых, общей диспозитивностью гражданского права (что не запрещено, то разрешено), в-третьих, императивными нормами гражданского права.

Существенная роль в системе негосударственного регулирования принадлежит обычаям международной торговли, под которыми понимаются единообразные устойчивые правила, сложившиеся в практике, но не имеющие обязательной юридической силы. Однако если в договоре есть ссылка на торговый обычай, то он приобретает характер и квалифицируется как условие договора.

Как пишет Зыкин И.С.: "Международный торговый обычай характеризуется в литературе как единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли в результате неоднократного воспроизведения одних и тех же действий. <...>. О нем говорят как об единообразной международной обычно-правовой норме гражданско-правового характера. Для квалификации правила в качестве международного торгового обычая необходимы два обстоятельства: 1) устойчивая единообразная практика международной торговли; 2) санкционирование государством такой практики, а именно: возникающего на ее основе правила поведения" [7, c. 247].

Наличие обычая может доказываться сторонами в споре, устанавливаться судом или арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай является правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке. В области международной торговли различают следующие обычаи:

1. Являющиеся унифицированными международными материально-правовыми нормами;

2. Применяемые во внешней торговле, но вследствие своих национальных особенностей не являющиеся нормами международного характера, а по существу представляющие собой национальные обычаи внешней торговли.

Зачастую трудно сказать, является ли данный обычай единообразно применяемым всеми государствами или особенности его применения настолько существенно отличаются в разных государствах, что следует говорить о национальной дифференциации торгового обычая.

Общая черта всех международных торговых обычаев заключается в том, что момент перехода риска случайной гибели или порчи вещи отделен от момента перехода права собственности и устанавливается независимо от него. Переход риска связан с выполнением продавцом всех его обязательств по контракту, а не с моментом перехода права собственности. Если в деле возникают только вопросы, одинаково разрешаемые на основе данного вида обычая в разных странах, то такой обычай имеет международный характер и устраняет само возникновение коллизионного вопроса.

В МЧП часто употребляется термин «обыкновение». Его следует отличать от обычаев. Обыкновение - это единообразное, устойчивое правило, всеобщая практика, не имеющая юридической силы. Как правило, формирование обыкновения представляет собой первую стадию установления обычной нормы права. Обычай - это также всеобщая практика, но признанная в качестве правовой нормы (ст. 38 Статута Международного Суда ООН) [37].

В мире существуют несколько систематизаций международных торговых обычаев. Наиболее широко в практике применяются Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС) [38], Унифицированные правила и обычаи для документных аккредитивов (UCP), и Унифицированные правила для инкассо.

Так, международные правила толкования торговых терминов - ИНКОТЕРМС разработанные Международной торговой палатой содержит 11 торговых терминов и правила их токования. Первая редакция была принята в 1936 году. В нее вносились изменения и дополнения в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и в 2000 годах. В настоящее время применяются ИНКОТЕРМС в редакции 2010. Этот свод правил действует факультативно. Обычно положения ИНКОТЕРМС применяются, если на них сделана прямая ссылка в контракте и в самих его условиях не предусмотрено иного. Правила толкования торговых терминов отражают сложившуюся практику, квалифицируются как международные торговые обычаи и в тоже время не признаются международным договором и им не придается сила правового акта. ИНКОТЕРМС применяется лишь при наличии ссылки на них в договоре с указанием редакции правил. Однако, необходимо помнить, что в ряде стран отдельные правила толкования торговых терминов, содержащиеся в ИНКОТЕРМС, признаются действующими и при отсутствии ссылки на них в контракте, например, в Чехии. В некоторых странах ИНКОТЕРМС была придана законодательная сила, например в Испании в отношении импортных сделок и в Ираке по всем внешнеторговым сделкам.

Под терминами, толкование которых дано в ИНКОТЕРМС, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей торговых партнеров. Можно выделить три группы вопросов, по которым фиксируются права и обязанности сторон по каждому типу договоров:

1. права и обязанности контрагентов по перевозке товаров, включая распределение дополнительных расходов, возникающих в процессе перевозки;

2. права и обязанности контрагентов по выполнению таможенных формальностей, связанных с экспортом и импортом товара, его транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и пошлин;

3. момент перехода риска с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товара в период транспортировки.

В ИНКОТЕРМС определенные типы договоров формулируются в зависимости от условий транспортировки товаров, перехода рисков и т. д., таким образом, тип договора сводится к типу условий, на которых он совершается. Унифицировано 11 терминов, которые составляют 11 типов договоров. ИНКОТЕРМС в принципе относятся только к условиям торговли и транспортировки товаров в договорах купли-продажи. Все условия поделены на четыре принципиально разные категории (категории E, F, C, D) в зависимости от степени участия и ответственности продавца за транспортные, таможенные и другие обременения.

Основные типы базисных условий давно используются в международной, связанные с моментом исполнения продавцом обязанностей по договору, переходом с продавца на покупателя риска торговой практике под общепринятыми названиями - EXW, FOB, CFR, CIF и др. Такие наименования представляют собой сокращенные варианты английских словосочетаний: FOB - Free on Board ("свободно на борту судна"); CIF - Сost, Insurance and Freight ("стоимость, страхование и фрахт"); CFR - Сost and Freight ("стоимость и фрахт"); FAS - Free Alongside Ship ("свободно вдоль борта судна") и т.д.

Правила ИНКОТЕРМС нацелены на то, чтобы облегчить контрагентам из различных государств процесс заключения и исполнения сделок международной купли-продажи: посредством указания на любое стандартное условие ИНКОТЕРМС стороны избегают необходимости в расшифровке их положений в тексте договора. Например, указав в договоре, что поставка осуществляется на условиях "CIF (...название порта назначения) ИНКОТЕРМС 2010", стороны соглашаются с тем, что некоторые их права и обязанности по сделке будут определяться в соответствии с условием, расшифровка которого содержится в ИНКОТЕРМС 2010. Соответственно, нет необходимости расписывать указанные условия в контракте - достаточно заглянуть в ИНКОТЕРМС. Такие условия иногда именуются стандартными условиями внешнеэкономических договоров, в том смысле, что встречаются во множестве контрактов.

ИНКОТЕРМС фиксируют такие важные коммерческие и юридические вопросы по фактическому исполнению внешнеэкономического договора купли-продажи, как:

место и момент исполнения обязанностей продавца по передаче товара;

переход рисков с продавца на покупателя;

распределение обязанностей по оплате необходимых расходов и сборов, включая уплату таможенных платежей;

получение экспортных и импортных лицензий;

обязанность заключения договора перевозки;

распределение обязанностей сторон по перевозке и выполнению погрузочно-разгрузочных работ;

распределение обязанностей сторон по представлению отгрузочных, платежных и иных документов, а также необходимых извещений;

обязанность страхования;

распределение обязанностей сторон по обеспечению надлежащей упаковки;

инспектирование товара и др.

Широкое распространение ИНКОТЕРМС при заключении договоров международной купли-продажи товаров во всем мире объясняется рядом причин:

огромный авторитет Международной Торговой Палаты, под эгидой которой и были разработаны ИНКОТЕРМС;

ИНКОТЕРМС получили признание со стороны деловых кругов большинства стран;

ИНКОТЕРМС периодически (примерно раз в десятилетие) обновляется, следуя за развитием научно-технического прогресса, учитывая передовой опыт и практику международной торговли, в первую очередь изменения в транспортировке и обработке товара;

ИНКОТЕРМС позволяют избежать сторонам споров и различных толкований того или иного термина, условия договора, давая с учетом новейшей международной практики разъяснение по тем или иным базисам поставки;

ИНКОТЕРМС позволяют максимально упростить формулировки заключаемого договора купли-продажи, избежать излишних нагромождений в распределении взаимных прав и обязанностей сторон, позволяет им четко определить объем принимаемых на себя обязательств;

Выбор того или иного базиса поставки на основе ИНКОТЕРМС во многом определяют цену товара, распределение между покупателем и продавцом расходов по доставке товара, т.е. в конечном счете, коммерческую эффективность сделки.

ИНКОТЕРМС 2010

Распределение обязанностей между продавцом и покупателем в зависимости от базиса поставки

1. EXW

Обязанности продавца

-Предоставить товар в распоряжение покупателя непосредственно на своей территории в согласованный срок;

- Уведомить покупателя о времени и месте предоставления товара в его распоряжение.

Обязанности покупателя

-Принять товар в момент предоставления в его распоряжение;

-Выполнить все таможенные формальности за свой счет.

2. FCA

Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение перевозчика, указанного покупателем, в установленном месте в установленный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;

-Нести весь риск утраты или порчи товара вплоть до момента его доставки;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;

-Уведомить покупателя о доставке товара в распоряжение перевозчика.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его доставки;

-Уведомить продавца о наименовании перевозчика.

3. FAS Обязанности продавца

-Доставить товар к борту указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;

- Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;

- Уведомить покупателя о доставке товара к борту указанного судна.

Обязанности покупателя

- Принять поставку товара;

- Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту и экспорту;

-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его доставки;

-Уведомить продавца о наименовании судна и времени погрузки.

4. FOB

Обязанности продавца

-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;

- Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту и экспорту;

- Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный документ, подтверждающий поставку товара;

- Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Уведомить продавца о наименовании судна, пункте и времени отгрузки.

5. CFR

Обязанности продавца

-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного порта;

-Оплатить фрахт и другие сборы, связанные с перевозкой товара;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;

-Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Оплатить все сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт назначения и его разгрузкой, исключая те из них, которые взимаются судоходной компанией, осуществляющей перевозку.

6. CIF

Обязанности продавца

-Доставить товар на борт указанного покупателем судна в установленный порт отгрузки в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного порта;

-Обеспечить за свой счет страхование груза таким образом, чтобы покупатель или другое заинтересованное лицо могли предъявить требования страховщику;

-Оплатить фрахт и другие сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт и его разгрузкой, которые могут взиматься судоходной компанией, осуществляющей перевозку;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ и страховой полис;

-Уведомить покупателя о доставке товара на борт указанного судна.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в порту назначения;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск утраты и порчи товара, а также все расходы по товару с момента его фактического перехода за поручни судна в установленном порту отгрузки;

-Оплатить все сборы, связанные с перевозкой товара в указанный пункт назначения и его разгрузкой, исключая те из них, которые взимаются судоходной компанией, осуществляющей перевозку.

7. CIP

Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение перевозчика, или, если предусмотрен ряд перевозчиков, - то в распоряжение первого из них для транспортировки товара в указанное место назначения в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;

-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта;

-Оплатить фрахт и другие сборы, включая расходы по погрузке товара и его разгрузке в указанном месте назначения;

-Обеспечить за свой счет страхование груза таким образом, чтобы покупатель или другое заинтересованное лицо могли предъявить иск непосредственно страховщику;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ и страховой полис;

-Уведомить покупателя о доставке товара.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в указанном месте назначения;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;

-Оплатить все расходы по товару в пути вплоть до его прибытия в указанное место назначения и по его разгрузке, если они не были включены во фрахт или не подлежали оплате продавцом при заключении договора перевозки.

8. CPT

Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение перевозчика, или, если предусмотрен ряд перевозчиков, - то в распоряжение первого из них для транспортировки товара в указанное место назначения в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;

-Заключить за свой счет договор перевозки до указанного пункта;

-Оплатить фрахт и другие сборы, включая расходы по погрузке товара и его разгрузке в указанном месте назначения;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;

-Уведомить покупателя о доставке товара.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара и получить товар от перевозчика в указанном месте назначения;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по импорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки в распоряжение (первого) перевозчика;

-Оплатить все расходы по товару в пути вплоть до его прибытия в указанное место назначения и по его разгрузке, если они не были включены во фрахт или не подлежали оплате продавцом при заключении договора перевозки.

9. DAT

- Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанном пункте в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту и импорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки до поименованного терминала в согласованном порту или месте назначения;

-Заключить за свой счет договор перевозки до согласованного пункта;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;

-Уведомить покупателя об отправке товара.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки.

10. DAP

Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанном пункте в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту и импорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки;

-Заключить за свой счет договор перевозки до согласованного пункта;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;

-Уведомить покупателя об отправке товара.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки.

11. DDP

Обязанности продавца

-Доставить товар в распоряжение покупателя в указанном пункте в согласованный срок;

-Получить за свой счет и риск необходимые лицензии и выполнить все таможенные формальности по экспорту и импорту;

-Нести весь риск и все расходы по товару вплоть до момента его доставки до поименованного места назначения или до согласованного пункта, если такой имеется в поименованном месте назначения;

-Заключить за свой счет договор перевозки до согласованного пункта;

-Предоставить покупателю за свой счет обычный транспортный документ;

-Уведомить покупателя об отправке товара.

Обязанности покупателя

-Принять поставку товара;

-Нести весь риск и все расходы по товару с момента его доставки.

Помимо этого, к международным обычаям, как регуляторам внешнеэкономических сделок в доктрине относят унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP), а также унифицированные правила по инкассо.

С 1 января 1994 года МТП рекомендовала к применению редакцию UCP 1993 г. (брошюра МТП №500) [39]. UCP широко применяются в международной торговле при аккредитивной форме расчетов, имеют факультативный характер, т.е. применяются, когда на них есть ссылка в аккредитиве. Большая часть положений этого документа имеет диспозитивный характер: при наличии в аккредитиве ссылки на них применяются постольку, поскольку в аккредитиве не предусмотрено иное. В соответствии с UCP аккредитив по своей природе представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан. Унифицированные правила регулируют не только традиционный документарный аккредитив, который открывается для оплаты товаров и услуг, но и так называемый «резервный» аккредитив, который выполняет функции банковской гарантии.

Понятие аккредитив сегодня употребляется в широком и узком значении термина. В узком смысле (как форма безналичных расчетов и как определенное юридическое понятие) аккредитив представляет собой условное обязательства банка осуществить платеж третьему лицу (бенефициару), выданное по поручению клиента и на указанных им условиях. Условием вступления обязательств в силу является предъявление бенефициаром надлежащих документов, указанных в условиях аккредитива и ранее определенных клиентом в заявлении на открытие аккредитива. В широком смысле (как метод платежа) аккредитив охватывает весь комплекс взаимоотношений сторон внешнеэкономической сделки: продавца и покупателя (либо сторон иного основного договора, лежащего в основании аккредитива, например, подрядчика и заказчика), банка-эмитента, авизирующего банка, рамбурсирующего банка, а также перевозчиков, страховой компании и т.д. С правовой точки зрения, помимо одностороннего обязательства банка-эмитента аккредитив рассматривается как объемный комплекс договорных отношений между другими участниками операции, вытекающих из договора банковского счета и заявления клиента об открытии аккредитива, договора об установлении корреспондентских отношений между банками, кредитного договора (если кредит открывается за счет заемных средств), договора купли-продажи или иного договора, лежащего в основании открытия аккредитива и др.

Использование аккредитивной формы расчетов открывает широкие возможности для финансирования одной из сторон основного договора, как путем использования коммерческого, так и банковского кредита. Коммерческий кредит покупателю может предоставляться с использованием аккредитивов с рассрочкой платежа.

Банковский кредит покупателю имеет место при открытии аккредитивов за счет банка и непокрытых аккредитивов, а также в различных видах акцептных кредитов (выставление покупателем векселей за полученные товары непосредственно на банк). Коммерческий кредит продавцу предоставляется с использованием так называемых «аккредитивов с красной оговоркой».

Банковский кредит продавцу может иметь форму негоциации векселя (т.е. покупки или учета, сопровождаемых индоссированием векселя в пользу банка), представленного продавцом, или покупки банком еще не поступившей по аккредитиву выручки с немедленным платежом клиенту.

Возможны и другие варианты финансирования или сочетания вышеназванных.

На сегодняшний день действуют Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP 600), вступившие в силу с 1 июля 2007 года, которая была утверждена Банковской комиссией МТП.

Унифицированные правила по инкассо.