Завещание как сделка и принцип свободы завещания

- обеспечивает тайну зарегистрированных завещаний;

- облегчает поиск и открытие завещаний;

- позволяет установить последнее действительное завещание;

- исключает риск, когда завещание не будет обнаружено или обнаружится с опозданием - после выдачи правоустанавливающих документов на наследство иным путем, чем указано в завещании, лицам. Медведев И.Г. О законности предоставления нотариусами сведений в реестры завещаний // Нотариус. 2004. № 12. С. 20-22.

При удостоверении завещания нотариус выясняет волю наследодателя в личной беседе без посторонних лиц. Однако законодателем введен институт свидетелей, которые могут или обязаны присутствовать при совершении, подписании, удостоверении или передачи завещания нотариусу. Вместе с тем закон определяет круг лиц, которые не могут быть свидетелями, а также лиц, которые не вправе подписывать завещание вместо наследодателя. Такое ограничение предусмотрено с целью предупредить возможные злоупотребления со стороны заинтересованных лиц в получении наследства, что также является средством защиты свободы воли наследодателя.

Поэтому не могут быть свидетелями и не вправе подписывать завещание вместо завещателя:

- нотариус или иное должностное лицо, удостоверяющее завещание;

- лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

- неграмотные;

- граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

- лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание (п. 2 ст. 1124).

Однако установленный законом перечень представляется не совсем полным. Так как исполнитель завещания может проявлять интерес к содержанию завещания, когда он сам относится к числу наследников. Если же исполнитель завещания не является наследником, то никаких прав на имущество в случае открытия наследства не приобретает и поэтому может быть рукоприкладчиком. Следует полагать, что если завещана толь часть имущества, то в число свидетелей и рукоприкладчиков не должны входить наследники по закону, поскольку они вправе наследовать оставшуюся часть наследственного имущества и для них также представляет интерес содержание завещания.

С учетом изложенного подп. 2 п. 2 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ нуждается в новой редакции: «лицо, в пользу которого составлено завещание, сделан завещательный отказ, подназначенные наследники, исполнитель завещания, если он является наследником, наследники по закону, если завещана часть имущества, супруг такого лица, их дети и родители».

Представляется, что присутствие адвоката наследодателя при совершении завещания также недопустимо, поскольку лица, присутствующие при совершении завещания, обязаны сохранять его тайну, а у адвоката, если он не относится к лицам, указанным в ст. 1123 Гражданского кодекса РФ, такой обязанности не возникает.

Согласно п. 3 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ отсутствие свидетеля в случае, когда законом установлено его обязательное присутствие, влечет к недействительности завещания по основаниям его ничтожности, а несоответствие свидетеля установленным требованиям только лишь создает возможность признания судом завещания недействительным, то есть оспоримым.

Статья 1131 Гражданского кодекса РФ говорит о судебном признании завещания действительным при относительно несущественных нарушения его формы. В свою очередь Н.И. Остапюк считает необходимым включение в состав норм Гражданского кодекса РФ положения о том, что нотариус не может основывать свой отказ в выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию на том, что содержащиеся в завещании числа и сроки не обозначены словами, завещание имеет описки, другие незначительные нарушения порядка его составления, если указанные недостатки не влияют на понимание волеизъявления завещателя, на установление даты, места совершения завещания и других юридически значимых фактов. Остапюк Н.И. Некоторые вопросы, возникающие в нотариальной практике при установлении факта наличия завещания // Нотариальный вестник. 2005. № 6. С. 22.

Следует заметить, что отмена или изменение завещания, также может рассматриваться как способ защиты от посягательств на свободу завещания. Такие действия наследодателя можно рассматривать как самозащиту гражданских прав предусмотренных законом. Указанные действия осуществляются наследодателем самостоятельно, без обращения в государственные органы.

Изменение завещания может быть совершено следующими предусмотренными законом способами:

- посредством составления нового завещания, в котором имеется прямое указание об отмене предыдущего завещания в целом или в части определенных распоряжений, а также содержатся новые конкретные завещательные распоряжения о наследниках, завещанном имуществе и т.д.;

- посредством составления нового завещания, в котором не имеется прямого указания об отмене предыдущего завещания в целом или в части, но содержатся конкретные завещательные распоряжения, по существу заменяющие распоряжения прежнего завещания в целом или в части.

В свою очередь отмена завещательных распоряжений может быть произведена новым завещанием, либо посредством действия, не являющегося завещанием. Действие это заключается в подаче соответствующего распоряжения об отмене завещания в государственную нотариальную контору, главе администрации уполномоченному совершать нотариальные действия. Цель распоряжения об отмене завещания - устранить отменяемое завещание как основание наследования.

Распоряжение об отмене завещания новым завещанием не является. Поэтому если наследодатель отменил завещание и не оставил новое, то наследование осуществляется по закону. Если распоряжение об отмене завещания представляет собой недействительную сделку, то завещание сохраняет силу и наследование происходит в соответствии с ним.

При выдаче свидетельства о праве на наследство по завещанию нотариус обязан проверить, не отменено ли или не изменено завещание. Указанная проверка заключается, прежде всего, в том, что нотариус по месту открытия наследства требует проставления на завещании отметки: «Настоящее завещание не изменялось и не отменялось. Дата. Подпись и печать нотариуса». Такую отметку по просьбе наследников при условии предъявления ими свидетельства о смерти завещателя нотариус, в чьем ведении находится архив, где хранится оставленный при нотариальном удостоверении экземпляр завещания. Вергасова Р.И. Нотариат в России. М.: «Юрист». 2003. С. 233. Поскольку положения о предоставлении подобной отметки в настоящее время законом не установлено, его можно считать обычаем, сложившимся в нотариальной практике. Остапюк Н.И. Некоторые вопросы, возникающие в нотариальной практике при установлении факта наличия завещания // Нотариальный вестник. 2005. № 6. С. 26.

К способам обеспечения свободы завещания следует отнести возможность принять наследство по истечении установленного 6 месячного срока. В данном случае срок для принятия наследства может быть продлен судом, если суд признает причины пропуска уважительными (ст. 1155). Практика применения данной нормы к случаям не позволяющим осуществить свое право, как правило, относит болезнь наследника, сокрытие факта открытия наследства другими наследниками, получение неквалифицированной консультации о сроке на принятие наследства и др.

Согласно абз. 1 п. 1 ст. 1155 Гражданского кодекса РФ наследник, пропустивший срок для принятия наследства, может обратиться в суд с иском о восстановлении срока в течение 6 месяцев со дня, когда причины пропуска срока на принятие наследства отпали. Следует заметить, что установленный данной нормой срок много меньше общего срока исковой давности.

Принятие наследства под условиями и с оговорками не допускается. В этом реализуется принцип универсальности наследственного правопреемства, в соответствии с которым имущество переходит к наследникам в неизменном виде как единое целое. Наследник согласно ст. 1157 Гражданского кодекса РФ может наследство не принять или отказаться от него. Разница состоит в том, что при непринятии наследства у наследника никаких прав не возникает, а при отказе он передает свое право другому лицу. Однако закон в некоторых случаях не допускает направленный отказ от наследства.

Для защиты свободы завещания, а также прав наследников, отказополучателей и других заинтересованных лиц исполнителем завещания или нотариусом по месту открытия наследства принимаются меры по охране наследства и управлению им. К таким мерам могут быть отнесены любые необходимые меры, позволяющие устранить возможность порчи, гибели или расхищения наследственного имущества.

К наследованию по завещанию наряду с физическими лицами могут призываться РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации. В свою очередь реорганизация юридического лица, назначенного наследником, ведет к недействительности завещания, если иное не установлено самим завещателем или не вытекает из самого характера завещанного имущества.

Однако законодателю также следует решить вопрос о возможности наследовать по завещанию иными образованиями, статус которых не определен в международном праве. Например, можно ли составить завещание в пользу нации, национально-освободительного движения, непризнанного государства и т.д.

Практический интерес также представляет случай назначения наследником не юридического лица, а одного из его подразделений, которое само по себе юридическим лицом не является.

наследование завещание сделка свобода



3. Отдельные виды завещательных распоряжений

3.1 Особенности процедуры совершения нотариально удостоверенного завещания и завещаний приравниваемых к нотариально удостоверенным

Законодатель возложил удостоверение завещаний, ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Нотариусы - это профессиональные юристы, которые призваны составлять юридически безупречные документы и удостоверять только бесспорные факты.

В настоящее время в большинстве регионов государственные нотариальные конторы вообще отсутствуют, поскольку все ранее там работающие перешли на частную практику. В связи с этим, согласно ст. 36 законодательства о нотариате, совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение таких действий. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они государственными или занимаются частной практикой, имеют равные права, то есть они совершают равным образом все нотариальные действия и несут равные обязанности. Оформленные нотариусами документы имеют равную юридическую силу.

Нотариальные действия, как правило, совершаются в помещении нотариальной конторы. Если нотариальные действия совершаются вне нотариальной конторы, то в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий указывается адрес места совершения нотариального действия.

Анализируя действующее законодательство, можно сделать вывод, что основанием для удостоверения завещания вне помещения нотариальной конторы является не только желание завещателя сделать распоряжение на случай своей смерти, не выходя из своего дома или иного помещения, но и наличие соответствующих причин, которые не позволяют завещателю лично явиться в нотариальную контору (болезнь, нахождение в местах временного содержания, нахождение в больнице и т.д.). Исчерпывающий перечень составить невозможно. С просьбой завещателя о приглашении нотариуса вправе обратиться любое лицо. Методические рекомендации по удостоверению завещаний вне помещения нотариальной конторы, утвержденные Координатно-методическим Советом нотариальных палат Центрального Федерального округа РФ 21.09.2007г.

Каждый раз при удостоверении завещания нотариус, как этого требует закон, выясняет дееспособность гражданина документально (проверяет документы) и визуально (оценивает адекватность поведения завещателя). Поэтому следует согласиться с мнением Т.И. Зайцевой в том, действующее законодательство, в том числе и нотариальное, несовершенно. Оно не только не содержит каких-либо указаний определенного механизма установления дееспособности, оно не имеет даже правовых оснований для выполнения нотариусом ряда необходимых для этого действий. Зайцева Т.И. общие условия удостоверения сделок. Настольная книга для нотариуса. М. 2000. С.251.

Некоторые авторы считаю, что в специальном федеральном законе следует предусмотреть нормы, которые наделяли бы нотариуса правом, а соответствующие лечебные заведения обязанность предоставления сведений о состоянии психического здоровья гражданина либо проведения обследования его в принудительном порядке врачом-психиатром. Зайцева Т.И., Галеева Р.Ф., Ярков В.В. настольная книга нотариуса. Том 1. М. 2000. С. 253 Представляется, что такие меры будут способствовать нотариусу в случае оспаривания завещания в суде.

Как и прежний закон, новый Гражданский кодекс РФ устанавливает только письменную форму завещания, независимо от порядка его удостоверения, завещанного имущества и условий его совершения. Завещание составляется в двух идентичных экземплярах, один из которых выдается на руки завещателю, а другой хранится в делах нотариуса.

Новые положения ст. 1125 Гражданского кодекса РФ заключаются в следующем:

- предусмотрена возможность, как собственноручного написания завещания, так и нотариусом со слов завещателя;

- установлен исчерпывающий круг лиц, имеющих право написать и подписать завещание вместо завещателя;

- допускается присутствие свидетелей при удостоверении завещания;

- допускается использование технических средств при составлении завещания;

- нотариус обязан предупредить свидетеля и рукоприкладчика о тайне завещания, разъяснить завещателю правила об «обязательной доле» и огласить текст завещания после его составления, когда завещатель не в состоянии этого сделать самостоятельно по каким-либо причинам.

Такое указание закона порождает ряд вопросов.

Во-первых, логично было бы включить правила о возможности записи завещания со слов завещателя и об использовании технических средств в п. 1 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ, то есть в общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания.

Во-вторых, в практике возможна ситуация, когда завещатель предоставляет нотариусу уже напечатанное завещание. После открытия наследства такое завещание может быть оспорено заинтересованными лицами, которые могут усомниться в собственноручном исполнении текста завещания и поставить под сомнение истинную волю завещателя.

Однако, исходя из буквального толкования закона, такое завещание недействительно. По мнению некоторых авторов, когда завещатель в присутствии нотариуса прямо заявил, что данный текст выражает его посмертную волю, вопрос о том, кто именно перепечатывал завещание, то есть выполнил чисто техническую функцию, юридического значения уже не имеет. Сулайманова Ч. Порочное завещание // Домашний адвокат. 2005. №9. С.8 Такая точка зрения не совсем убедительна, поскольку в данном случае наибольшее значение имеет не техническая функция составления завещания, а действительное волеизъявление завещателя. Завещатель может скрыть от нотариуса, что завещание составлено под «давлением», под угрозой насилия и т.п. Таким образом, с целью уменьшения риска возможного совершения неправомерных действий со стороны заинтересованных лиц целесообразно закрепить в ст. 1125 Гражданского кодекса РФ правило об обязательном присутствии свидетеля при написании и удостоверении завещания. Исходя из предлагаемой нормы, свидетель должен присутствовать на всех стадиях оформления завещания - при написании и при нотариальном удостоверении, а не на одной из них. Такая норма будет способствовать защите прав завещателя и интересов наследников, соблюдению свободы завещания.

При собственноручном исполнении завещания следует иметь в виду, что нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные не оговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом. Текст завещания должен быть написан ясно и четко, относящиеся к его содержанию числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц - без сокращений с указанием адресов их органов.

Неопределенность даты удостоверения завещания не позволяет установить факт дееспособности завещателя в момент совершения завещания или, если имеются два или более завещаний, невозможно установить, какое из них как более позднее имеет силу.

Требование о том, что подпись наследодателя должна быть расшифрована, относится к области практики, поскольку в законе «подпись завещателя» не раскрывается.

Завещание также должно содержать: указание на факт прочтения текста завещания нотариусом в слух; указание на факт разъяснения закона об обязательной доле в наследстве; словестное обозначение «хотя бы один раз» чисел и сроков, упоминаемых в завещании; подпись завещателя или рукоприкладчика с указанием причин, по которым завещание не может быть подписано лично завещателем.

Все признаки нотариальной формы должны присутствовать в завещаниях, удостоверенных другими лицами, кроме нотариусов, обладающими такими полномочиями.

Для действительности завещания необходимо, чтобы все элементы формы завещания присутствовали в одном документе. В Гражданском кодексе РФ также установлено, что не могут служить основанием недействительности завещания описки, другие незначительные нарушения порядка его составления, подписания или удостоверения, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя (п. 3 ст. 1131 Гражданского кодекса РФ). Однако такая формулировка закона может создать довольно серьезные проблемы. Во-первых, из указанной нормы следует, что многие вопросы отданы на усмотрение суда, что свидетельствует о несовершенстве законодательства. Во-вторых, как справедливо отмечает М.Ю. Козлова, законодатель, устанавливая такую норму, противоречит сам себе. Получается, что, несмотря на установление нотариальной формы завещания, точное следование ей не обязательно - главное, что завещатель выразил свою волю. Также все элементы формы завещания должны присутствовать в завещании, без каких либо изъятий за исключением описок, не влияющих на смысл слова. М.Ю. Козлова Соблюдение формы завещаний: некоторые проблемы // Нотариус. 2006. №4. С.9-10.

Важно заметить, что до вступления в силу Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 258-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием разграничения полномочий» Федеральный закон от 29 декабря 2006 года № 258-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием разграничения полномочий» // Российская газета от 31 декабря 2006 г. № 297. сложно и противоречиво решался вопрос о возможности удостоверения завещаний должностными лицами органов местного самоуправления.

Дееспособность нотариуса, а также лиц, имеющих право удостоверять завещание вместо нотариуса, прямо не указана как условие удостоверения ими завещания. Лица, обладающие правом удостоверять завещание вместо нотариуса, удостоверяют завещание не от своего имени, а от имени юридического лица, которое обязано обладать правоспособностью. Печникова А.М., Кудряшов А.М. Дееспособность участников наследственных правоотношений // Наследственное право. 2006. № 1. С.24

Законодательное решение рассматриваемого вопроса решило одну из приоритетных задач для государства, поскольку в силу неразвитости транспортных путей, неравномерности социально-0экономического развития регионов и т.п. жители отдельных населенных пунктов, удаленных от административного центра муниципального района, оказывались лишенными возможности воспользоваться услугами нотариуса для совершения неотложных нотариальных действий. Однако нельзя забывать, что возможен и обратный результат: появление не профессиональной нотариальной помощи.

Законом предусмотрены случаи совершения завещаний в форме приравниваемой к нотариально удостоверенной. Как привило, это ситуации когда граждане в силу своего служебного положения (военнослужащие), состояние здоровья (находящиеся на излечении в стационарных лечебных заведениях), нахождение в пути (во время плавания на судах под Государственным флагом РФ) и других ситуациях не могут обратиться к нотариусу.

Согласно п. 1 ст.1127 Гражданского кодекса РФ приравниваются к нотариально удостоверенным завещания:

- завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях, в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами, директорами этих заведений;

- завещание граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом РФ, удостоверенные капитанами этих судов;

- завещание граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

- завещания военнослужащих в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

- завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

В данной статье законодатель установил исчерпывающий перечень лиц, наделенных правом удостоверять завещание, приравниваемых к нотариально удостоверенным. Поэтому заменить, например главного врача или капитана судна не может его помощник или лечащий врач.

Некоторые авторы полагают, что удостоверенное ненадлежащим лицом завещание при отсутствии других оснований его недействительности может быть признано судом действительным.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом РФ, удостоверенных капитанами этих судов. Речь идет о завещаниях составленных именно во время плавания. Поэтому, если такие суда находятся в портах, которым они приписаны или иных портах России, завещание удостоверяется в установленном порядке.

В дополнении нуждается подп. 5 п. 1 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ, согласно которому к завещаниям, приравненным к нотариально удостоверенным относятся завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Виды исправительных учреждений, в которых осужденные к лишению свободы отбывают наказание, установлены ст. 74 УИК РФ. К ним относятся исправительные колонии, воспитательные колонии, тюрьмы, лечебные исправительные учреждения. В свою очередь следственные изоляторы не отнесены в ст. 74 УИК РФ к исправительным учреждениям (местам лишения свободы). Однако следственные изоляторы выполняют функции исправительных учреждений в отношении осужденных, оставленных для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию, а также в отношении осужденных на срок не свыше 6 месяцев, оставленных в следственных изоляторах с их согласия. Исходя из этого, начальникам следственных изоляторов следует предоставить право удостоверять завещание наравне с начальниками мест лишения свободы и закрепить это положение в подп. 5 п. Гражданского кодекса РФ.

Завещание, приравниваемое к нотариальному, должно быть собственноручно подписано завещателем в присутствии лица, удостоверяющего завещание, и свидетеля, также подписывающего завещание. Закон говорит именно о свидетеле в единственном числе. Из этого можно сделать вывод, что присутствие не одного, а более свидетелей (например, двух, трех) по общему правилу противоречило бы тайне завещания и привело бы к его недействительности. Однако, если соблюдение тайны завещания обеспечено, само по себе приглашение двух и более свидетелей в данном случае не может служить основанием для признания такого завещания недействительным: дело в том, что не могут служить основанием недействительности незначительные нарушения порядка составления, подписания или удостоверения завещания, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей ГК РФ. М.: «ИНФРА-М». 2002. С.60.

Следует заметить, что в законе нет ответа на вопрос о возможности совершения «закрытого завещания» лицами, указанными в ст. 1127 Гражданского кодекса РФ. Вполне справедливо и логично предоставить возможность должностным лицам (т.е. не нотариусам, а капитанам корабля, главврачам и т.д.) удостоверить закрытое завещание и переслать конверт нотариусу по месту жительства наследодателя. Однако порядок совершения и удостоверения завещаний, приравниваемых к нотариальным, не согласуется с порядком совершения и удостоверения закрытых завещаний. Из этого следует, что лица, указанные в ст.1127 Гражданского кодекса РФ составить закрытое завещание не могут, а должностные лица, предусмотренные этой же статьей, не вправе его удостоверить. В данном случае налицо дополнительное ограничение свободы завещания.

Следовательно, рассматриваемую статью необходимо дополнить положением о возможности совершить закрытое завещание лицами, перечисленными п. 1 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ следующего содержания: «Если в каком-либо из случаев, предусмотренных п. 1 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ, гражданин намерен совершить закрытое завещание, то принять конверт с закрытым завещанием вправе должностные лица, которым в соответствии с указанным пунктом предоставлено право удостоверить завещание или нотариус, если имеется разумная возможность его присутствия».

В п. 2 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ отмечено, что к завещанию, приравниваемому к нотариальному, применяются правила ст. 1124 и 1125 Гражданского кодекса РФ, т.е. правила об общем порядке составления завещания. Исходя из такого указания закона, у некоторых юристов сложилось мнение, что «…такие завещания имеют равную юридическую силу с завещаниями, совершенными в нотариальной форме». Оглоблина О.М. завещания. М.: «Издание Тихомирова М.Ю.». 2004. С.21 Такой вывод не совсем убедителен, поскольку противоречит правилам, установленным в самом законе. Во-первых, в п. 3 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ установлено, что если совершено завещание, приравниваемое у нотариально удостоверенному завещанию, то лицо, удостоверившее завещание, как только для этого представится возможность, должно направить завещание нотариусу по месту жительства завещателя. Однако невыполнение требований о направлении завещаний на хранение в нотариальную контору безусловным основанием для признания завещания недействительным не является и вопрос о признании завещания недействительным в таких случаях должен быть решен в судебном порядке.

Во-вторых, в п. 4 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ указано, что если гражданин, намеривающийся совершить завещание, высказывает желание пригласить для этого нотариуса и имеется разумная возможность выполнить это желание, то ему должно быть оказано в этом всякое содействие. Между нотариально удостоверенными завещаниями и завещаниями, приравниваемыми к ним, нельзя ставить знак тождества. Сказанное подтверждается тем, что в иерархии завещаний первое место, несомненно, занимают нотариально удостоверенные завещания. Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) часть третья. М.: «Проспект». 2002. С. 50.

3.2 Правовые особенности совершения закрытых завещаний

Закрытое завещание в некоторой степени ломает сложившиеся России стереотипы в вопросах наследования. Правило составления закрытого завещания (ст. 1126 Гражданского кодекса РФ) означает, что завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом никому, включая нотариуса, возможности ознакомится с его содержанием. Таким образом, до смерти завещателя никто не может ознакомиться с содержанием завещания.

По сути, законодатель применил модель, давно известную в ряде европейских стран. Такая форма завещания в Германии, Польше и Болгарии называется собственноручным, в Венгрии - письменным личным, в Италии - секретным, во Франции - тайным, в Испании - закрытым. Модель завещания, заверяемого нотариусом без ознакомления с его содержанием, предусмотрена законодательством некоторых бывших республик СССР (Белоруссия, Молдова, Украина и т.д.).

Закрытое завещание имеет характерные особенности:

1. Закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Несоблюдение этих требований закона влечет недействительность завещания.

Следует также отметить, что перечень сведений, подлежащих указанию на конверте о лице, передавшем нотариусу конверт с закрытым завещанием, не конкретизируется. Эти сведения должны быть указаны, исходя из общих правил совершения завещания и нотариальной практики, а именно правила о «расшифровке подписи завещателя». Несоблюдение этих правил влечет недействительность завещания.

2.Завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте в присутствии нотариуса на конверте свои подписи. Следовательно, свидетели должны соответствовать п. 2 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ. Несоблюдение этих правил влечет недействительность завещания.

Нотариус должен проверить целостность конверта и любых надписей в нем. В случае предоставления заранее подписанного свидетелями конверта нотариус отказывает в его приеме.

Если при принятии закрытого завещания нотариус выяснит, что завещание написано машинописным шрифтом, либо не написано завещателем, нотариусу предлагает завещателю заменить завещание. При этом не допускается менять конверт и завещание в присутствии нотариуса для исключения последующих споров.

Удостоверение сделки нотариусом представляет собой не простое проставление штампа, а целый комплекс предусмотренных законом действий. Например, нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение предоставленного проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованием закона.

Таким образом, принятие закрытого завещания характеризуется невозможность проведение ни одного из указанных выше действий. Поэтому порядок совершения закрытого завещания говорит о том, что такое завещание нотариусом не удостоверяется, он только делает соответствующую надпись на конверте, фиксируя лишь сам факт передачи ему завещания. Подписи свидетелей на конверте только лишь свидетельствуют их присутствие при передаче завещания. Поэтому назвать такое завещание нотариально удостоверенным нельзя, поскольку принятие закрытого завещание никак не укладывается в понятие «нотариального удостоверения». Представляется, что это можно было квалифицировать как действие, направленное на обеспечение свободы завещания, обеспечение законных прав наследников и других заинтересованных лиц.

3. Нотариус обязан устно разъяснить завещателю правило ст. 1149 Гражданского кодекса РФ о нетрудоспособных иждивенцах наследодателя и сделать об этом надпись на втором конверте. Рекомендуется, чтобы конверт, в который запечатывается конверт с закрытым завещанием, имел свободное место для подшивки его в наряд, что даст возможность не нарушить целостность первого конверта с закрытым завещанием и самого завещания.

4. нотариус в присутствии свидетелей должен выдать завещателю документ, подтверждающий принятие закрытого завещания. Таким документом является свидетельство о принятии закрытого завещания.

Если гражданин в силу физических недостатков или других уважительных причин не может явиться к нотариусу, то порядок совершения нотариального действия не исключает возможности принять конверт с закрытым завещанием вне нотариальной конторы, например на дому. При этом отметка о совершении нотариального действия на дому должна быть сделана непосредственно на конверте с закрытым завещанием.

После принятия завещания нотариус сталкивается с самой серьезной и ответственной задачей - хранение завещания, причем завещания, которое находится в единственном экземпляре. Представляется, что законодателю следует разработать особые правила хранения закрытых завещаний.

Закрытое завещание можно изменить, можно составить новое, которое прилагается к первому конверту, и опять также запечатывается.

5.В п. 4 ст. 1126 Гражданского кодекса РФ установлено, что не ранее чем через 15 дней после представления свидетельства о смерти завещателя нотариус вскрывает конверт с завещанием в присутствии двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону.

Закон говорит именно о лицах из числа наследников по закону не случайно. Если при совершении нотариального завещания наследники по завещанию, отказополучатели, выгодоприобретатели могут быть известны до открытия наследства, поскольку наследодатель вправе назвать их, то в случае совершения закрытого завещания известны только наследники по закону. Наследники же по завещанию, которые могут и не входить в круг наследников по закону.

Следует заметить, что в законе допущена неточность. Вскрывается не «конверт с закрытым завещанием», а «два конверта». Однако такую неточность не стоит считать существенной. После вскрытия конверта нотариусу следует сразу заводить наследственное дело, в котором должны храниться все документы по вскрытию закрытого завещания.

Закрытое завещание обладает еще рядом особенностей. Например, если гражданин в силу каких-либо обстоятельств лично не может составить завещание и обращается за помощью к другим лицам, то в этом случае совершить закрытое завещание не представляется возможным, поскольку не выполняются правила п. 2 ст. 1126 Гражданского кодекса РФ. В данном случае завещание ничтожно. Такое указание закона не дает возможности совершить «закрытое завещание» неграмотным и лицам, не способным выразить свою волю по распоряжению имущества без посторонней помощи. Следует заметить, что не все физические недостатки могут составлять препятствия к совершению закрытых завещаний. Например, составить такое завещание может слепой гражданин на языке слепых. Здесь проблемы могут возникнуть только при оглашении завещания, поскольку потребуется переводчик, но эта проблема ничуть не большая чем, когда завещание составлено на иностранном языке, и без переводчика также не обойтись.

Представляется возможным в ст. 1126 Гражданского кодекса РФ закрепить правило о новой форме и порядке совершения закрытого завещания следующего содержания: «Гражданин, который в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не в состоянии собственноручно написать и подписать закрытое завещание, вправе совершить закрытое завещание в виде аудио- и видеозаписи». Разумеется, завещание, составленное в такой форме, не будет содержать подписи наследодателя. Поэтому желательно, чтобы в завещании было оговорено, по каким причинам гражданин не может собственноручно написать и подписать завещание.

Рассмотренные предложения по дополнениям порядка совершения закрытых завещаний будут способствовать реализации и расширению принципа свободы завещания для лиц имеющих такие физические недостатки, которые не позволяют совершить завещание собственноручно, а также для лиц, находящихся в вооруженных силах, на лечении, экспедициях и т.д.

3.3 Правовой режим завещания в чрезвычайных обстоятельствах

Распоряжение на случай смерти в чрезвычайных обстоятельствах совершались и до введения в действие части третьей Гражданского кодекса РФ, но если их нельзя было подвести ни под одно из известных прежнему законодательству видов завещаний, то юридической силы они не имели. Между тем потребность узаконения таких распоряжений и придания им юридической силы завещаний все настойчивее давала о себе знать. Сергеев А.П., Толстой Ю.К., Елисеев И.В. Комментарий к гражданскому кодексу РФ. (постатейный), часть третья. М.: «Проспект». 2002. С.56.

Об уместности введения завещания в чрезвычайных обстоятельствах еще в середине 70-х годов высказывался А.А. Рубанов. Он отмечал, что «в случае, когда гражданин имеет основания опасаться за свою жизнь вследствие внезапно возникшей причины и у него нет возможности составить завещание, удостоверенное нотариусом или должностным лицом, ему могла бы быть дана возможность составить завещание, удостоверенное свидетелями (двумя или тремя)». Гражданско-правовое положение личности в СССР // Отв. ред. Н.С. Малеин. М., 1975. С. 290

Согласно ст. 1129 Гражданского кодекса РФ в исключительных случаях, когда гражданин находится в явно угрожающем его жизни положении, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности сделать нотариально удостоверенное письменное завещание, допускается изложение последней воли в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей.

Требование к собственноручному написанию и подписанию такого завещания непреложно - использование каких-либо технических средств ведет к отсутствию у такого завещания юридической силы. Макаров С.Ю. Все о наследовании. Ваши пошаговые действия. М.: «Эксмо». 2008. С.43

Вероятность искажения последней воли при устном завещании слишком велика, правила об устой форме завещаний не были включены в часть третью ГК РФ.

Ведение новой формы завещания, несомненно, способствует расширению свободы завещания. Однако введение простой письменной формы завещания, чревато неприятными последствиями и многие вопросы, связанные с такими завещаниями, представляются трудно разрешимыми.

В первую очередь связано это с тем, что в самом законе не дано определение понятиям: «в положении явно угрожающем его жизни» и «сложившихся чрезвычайных обстоятельствах». При этом законодатель также не устанавливает, по чьей вине возникла эта угроза, по вине гражданина или сложилась объективно. Каким же образом квалифицировать такие обстоятельства?

Поскольку указанные обстоятельства не определены в самой статье, то их следует квалифицировать по аналогии с ситуациями, предусмотренными в законодательстве РФ. Согласно действующему законодательству к чрезвычайным ситуациям относятся:

- техногенные чрезвычайные ситуации (транспортные аварии, пожары, взрывы, аварии с выбросом химически опасных веществ и др.);

- природные чрезвычайные ситуации (землетрясения, извержение вулканов, смерчи, цунами и др.);

- биолого-социальные чрезвычайные ситуации (инфекционная заболеваемость людей, животных, растений и т.д.).

Заметим, что подобные ситуации не всегда создают опасность для жизни человека. Поэтому для такой формы завещания необходимо, чтобы гражданин находился непосредственно в положении явно угрожающем его жизни.

При введении простой письменной формы завещания появляются сложности в признании совершения завещания именно в чрезвычайных обстоятельствах. В подтверждение этого тезиса рассмотрим некоторые проблемные ситуации.

Во-первых, порядок совершения завещания открывает простор для злоупотреблений и мошенничества. Таких проблем не возникает, если чрезвычайные обстоятельства миновали, и завещатель в течение месяца переписал завещание в какой-либо новой форме. Если он этого не сделал, то завещание теряет силу, в этом случае оно носит временный характер.

Если же завещатель не остался в живых, то наследование будет осуществляться в соответствии с завещанием. При этом нет никакой гарантии, что написанное завещателем соответствует его волеизъявлению, даже если судом будет установлено, что завещание было написано именно наследодателем. Простая письменная форма не дает гарантий в том, что свидетели были объективны, и суду будет довольно сложно, а зачастую и невозможно установить, какова же была последняя воля завещателя и была ли она вообще.

Во-вторых, законодатель не указывает на обязанность свидетелей ознакомиться с содержанием завещания или поставить на нем свои подписи. Подписи свидетелей необходимы для обеспечения в будущем процесса доказывания действительности совершения завещания. Поэтому если свидетели не подписали завещание, и в дальнейшем погибли вместе с завещателем или умерли позднее, не подтвердив факт совершения такого завещания в суде, то процедура доказывания законности завещания не представляется возможной.

В-третьих, необходимо, чтобы свидетели не относились к числу лиц, перечисленных в п. 2 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ, а именно:

- лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

- граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

- лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание.

В-четвертых, число свидетелей законом определено, - не менее двух. Следовательно, при наличии одного свидетеля или вообще их отсутствии (например, лица, которые могли бы быть свидетелями, погибли до составления завещания) завещание также не действительно.

Закон не допускает устной формы завещаний. Поэтому неграмотные и граждане не способные собственноручно составить завещание в силу физических недостатков не способны в таких ситуациях изложить свою последнюю волю в письменном виде. Гражданин, захваченный террористами, может передать свою волю, отправив SMS-сообщение и др. Это случаи когда присутствие свидетелей исключено или не имеет смысла. В качестве носителя информации в подобных ситуациях может выступать сообщение, оставленное на пейджер, факс и т.д. С одной стороны установить истинность такого сообщения и признать его завещанием чрезвычайно сложно, но с другой стороны для лиц, оказавшихся в подобных ситуациях, это, возможно, единственный шанс изложить свою последнюю волю. Поэтому, учитывая многообразие чрезвычайных ситуаций, в ст. 1129 Гражданского кодекса РФ, необходимо закрепить правило следующего содержания: «гражданин, который находится в положении, явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности совершить завещание в простой письменной форме, в праве изложить последнюю волю в отношении своего имущества независимо от наличия свидетелей, используя все возможные средства и способы передачи информации».

При рассмотрении вопроса о сроке действительности завещания первостепенную важность имеет определение начала течения срока. Не исключено, что после прекращения чрезвычайных ситуаций, по состоянию здоровья или в силу иных уважительных причин, гражданин будет лишен возможности переписать завещание в другой установленной законом форме. Учитывая такие обстоятельства, следует согласиться с мнением Е.Ю. Рыковой, считающей, что речь в данном случае следует вести не о моменте прекращения чрезвычайных обстоятельств, а о моменте, когда у гражданина появится возможность совершить завещание в любой предусмотренной законом форме. Рыкова Е.Ю. Правовой режим завещания в чрезвычайных обстоятельствах // академический юридический журнал. Иркутск. 2004. № 3. С.35-38.

Вместе с тем, особенностью завещания составленного при чрезвычайных обстоятельствах является то, что оно может быть отменено или изменено только таким же завещателем. Однако если предположить, что до составления завещания в простой письменной форме уже существует другое завещание, то завещанием в чрезвычайных обстоятельствах отменить ранее составленное завещание нельзя. Но с другой стороны такой режим отмены завещания установлен не случайно. Представляется, что законодатель исходил из предположения, что в необычных обстоятельствах с явной угрозой для жизни завещатель будет лишен возможности принимать обдуманные решения. Чепига Т.Д. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть третья (постатейный) / Отв. ред. Л.П. Ануфриева. М.: «Волтерс Клувер». 2004. С. 62.

На сегодняшний день нотариальная и судебная практика в отношении рассматриваемых завещаний крайне бедна. Вопрос о целесообразности введения простой письменной формы завещания не исследован и в правовой доктрине.

3.4 Особенности совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках

До принятия части третьей Гражданского кодекса РФ существовал различный правовой режим для завещания вкладов, находившихся в Сберегательном банке РФ, вкладов в Центральном банке РФ и вкладов в других коммерческих банках.

В настоящее время вклады граждан наследуются на общих основаниях независимо от того, в каком банке находятся эти средства. Денежные средства, внесенные гражданином во вклад, теперь из состава наследства не исключаются и подчиняются общим правилам наследования. Такая позиция закона представляется правильной, поскольку различного правового режима для вкладов граждан противоречит принципу равенства участников гражданско-правовых отношений. В данном случае такими участниками являются учреждения, занимающиеся одной и той же предпринимательской деятельностью.

Включение вкладов в состав наследственной массы, видимо, продиктовано практикой применения ранее действовавшего законодательства. В жизни нередки случаи, когда у гражданина после смерти никакого наследственного имущества не оказалось, кроме вклада, на который составлено завещательное распоряжение. Также не исключены ситуации, когда гражданин взял деньги в долг, внес их во вклад и скоропостижно скончался.

Закон предусматривает два способа распоряжения правами на средства в банках:

- в общем порядке, т.е. посредством совершения завещания;

- по средствам совершения завещательного распоряжения.

Завещательное распоряжение должно быть составлено в письменной форме в том филиале банка, в котором находится этот счет, собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составления и удостоверено служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счету. Согласно п. 1 ст. 1128 Гражданского кодекса РФ такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Из этого следует, что своей сущности завещательное распоряжение является завещанием, для которого законом допускается возможность специального порядка оформления.

При совершении завещательных распоряжений на денежные средства в банках возможны различные ситуации:

- наследодатель составили завещательное распоряжение на вклад, а спустя какое-то время на все наследственное имущество с учетом вклада. Предположим, что распоряжения в отношении денежных средств не совпадают по своему содержанию (по разносу определены доли наследников или вообще имею разный состав наследников). Как быть в этой ситуации? Применения подлежат правила ст. 1130 Гражданского кодекса РФ. Согласно этой статье каждое последующее завещание отменяет прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию. В силу того, что завещание составлено позже, оно отменит завещательное распоряжение и вклад перейдет по наследству в соответствии с завещанием.

- наследодатель определил судьбу вклада в завещании, а спустя некоторое время составил завещательное распоряжение на этот же вклад, которое не совпадает по своему содержанию с завещанием. По логике, применению также подлежат правила ст. 1130 Гражданского кодекса РФ, т.е. завещательное распоряжение должно отменить завещание в части, касающейся этого вклада, поскольку завещательное распоряжение на вклад имеет силу нотариально заверенного завещания и вклад наследуется на общих основаниях. Однако это противоречит правилу п. 6 ст. 1130 Гражданского кодекса РФ: «Завещательным распоряжением в банке может быть отменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке». Исходя из буквального смысла указанной нормы, следует, что посредством этих распоряжений нельзя отменить или изменить завещания, содержащего распоряжения в отношении общего имущества завещателя или его части. Следовательно, завещательное распоряжение не может отменить завещание в части, касающейся распоряжения этими же денежными средствами в банке. Значит, говорить о том, что завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания, в данном случае, не приходится;

- наследодатель может иметь несколько вкладов, но оставить завещательные распоряжения не на все, а только на некоторые из них. В свою очередь в завещании могут быть указаны как все вклады, так и некоторые из них, т.е. вариантов возможно много. Поэтому неизвестно, как и в какой части пересекутся завещательные распоряжения и завещание после открытия наследства.

В целях исключения противоречий в указанных статьях необходимо в п. 6 1130 Гражданского кодекса РФ закрепить правило, согласно которому завещательным распоряжением в банке может быть отменено или изменено ранее составленное завещание, содержащее распоряжение правами на денежные средства в банках. Такое дополнение позволит применять к завещательным распоряжениям в банках общие правила отмены и изменения завещаний.

Во-вторых, если завещатель пожелает распорядиться на случай смерти не только денежными средствами, находящимися на вкладе, но и другим имуществом, то и нет смысла составлять завещательное распоряжение. Достаточно одного завещания. Видимо определить судьбу вкладов актуально лишь в том случае, когда отсутствует какое либо наследственное имущество, а имеется только вклад. Вместе с тем можно предположить, что в связи с введением общего порядка наследования денежных вкладов количество завещательных распоряжений в банках может заметно снизиться.



Заключение

В рамках рассматриваемой работы проведен комплексный анализ норм о наследовании по завещанию, включающий исследование истории отечественного законодательства о наследовании.

При изучении истории отечественного наследственного права, отмечено, что формирование и развитие наследственных правоотношений как круга объектов наследования в России, прошло долгий, на некоторых этапах весьма противоречивый, путь развития, и наследование по завещанию менялось в зависимости от конкретной исторической ситуации.

На основе проведенного анализа норм Гражданского кодекса РСФСР и Гражданского кодекса РФ сделан вывод, что основные институты наследственного права, хотя и претерпели некоторые изменения, в целом сохранены. Гражданский кодекс РФ не отказался от таких основополагающих для наследственного права принципов и положений, как универсальность наследственного правопреемства, наследование по праву представления, подназначение наследника, завещательный отказ, возложение, обязательная доля и др. Вместе с тем, несмотря на казалось бы детальное урегулирование наследования по завещанию, оно не лишено недостатков и противоречий, а некоторые нормы явно нуждаются в дополнениях и изменениях.