Акционерное общество в системе юридических лиц

4) число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, закрытое общество в течение года должно быть преобразовано в открытое. При невыполнении этого требования (при условии, что за год число акционеров не сократится до предельной нормы) закрытое общество подлежит ликвидации в судебном порядке (ст. 21 Закона и комментарий к ней, ст. 61 ГК). Указанное выше ограничение числа акционеров было принято в отношении тех обществ, которые созданы или еще только создаются после введения в действие Закона, т.е. после 1 января 1996 г. Те же закрытые общества, которые созданы до введения в действие Закона, и насчитывают более 50 акционеров (в том числе образованные в процессе приватизации), могут продолжать действовать в прежнем виде.

Почему была выбрана такая численность акционеров, сказать трудно. Однако очевидно, что акция была предпринята именно против работников-акционеров, а также физических лиц, желающих создать свое общество, став одновременно его работниками.

Что же касается акционеров - юридических лиц, то для них данное ограничение, по существу, не играет никакой роли. В закрытом акционерном обществе фактически может быть и более пятидесяти участников; например, если его образуют холдинговые компании с разветвленной сетью дочерних и зависимых обществ.

На приведенном примере наглядно видно, как законодательные акты, в данном случае Закон об акционерных обществах, можно эффективно использовать в интересах определенных групп лиц, одновременно ограничивая права граждан, а также резко сократить возможности целого сектора экономики.

Законодательство не устанавливает минимального числа лиц, которое необходимо для создания общества. Общество может быть учреждено и одним лицом либо состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций общества. Но общество не может иметь в качестве единственного участника другое общество, состоящее из одного лица; такое общество не вправе, например, создать дочернее (п. 6 ст. 98 ГК, п. 2 ст. 10 Закона). Помимо этого законодательство в ряде случаев предусматривает возможность создания обществ только в форме открытых, исходя из других критериев. Такое предписание содержится в п. 4 ст. 7 Закона, где говорится, что общества, учредителями которых выступают (в случаях, предусмотренных федеральными законами) Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми. Это правило Закон не распространяет на общества, образованные в процессе приватизации. Только в форме открытых обществ могут учреждаться инвестиционные фонды (ст. 2, 7 Положения об инвестиционных фондах).

В целях расширения своей деятельности и обеспечения представительства интересов общества за пределами места его нахождения общество может создавать филиалы и представительства (ст.5 Закона).

Представительство создается для представления интересов общества и обеспечения их защиты. Филиал может осуществлять все виды деятельности общества (или часть их), включая производственно - хозяйственную. И филиалы, и представительства создаются как обособленные подразделения общества; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании Положений, утверждаемых обществом (ст. 55 ГК РФ). Филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах. На территории России они создаются в соответствии с требованиями федеральных законов Российской Федерации; на территории других государств - в соответствии с требованиями российского законодательства (поскольку являются частью российских юридических лиц) и законодательства государства по месту открытия филиала или представительства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. Общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оставаясь собственником имущества, общество может изымать его у филиалов и представительств. Не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства осуществляют свою деятельность от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств. Руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выдаваемой им. Ответственность за действия филиала или представительства (включая обязательства, принятые ими от имени общества), как и работников, несет общество; в то же время на имущество, переданное филиалам и представительствам, может обращаться взыскание по долгам общества.

Сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении филиала или представительства либо создании нового в устав вносятся соответствующие изменения. О них сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц ( ст. 14 Закона).

ГЛАВА 2. СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ, ЛИКВИДАЦИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

2.1 Создание акционерного общества

Акционерное общество может быть создано: путем учреждения нового общества или путем реорганизации уже существующего юридического лица.

Создание общества (ст.8 Закона) представляет собой волевой акт, совершаемый лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью - учредителями (учредителем). При наличии нескольких учредителей решение о создании общества принимается ими совместно на учредительном собрании. В случае учреждения общества одним лицом достаточно его волеизъявления. Учредительное собрание должно принять решения по трем основным вопросам: создание общества, утверждение его устава, избрание органов управления общества. При этом решения должны приниматься именно в указанной последовательности. Результаты голосования по вопросам учреждения общества должны быть отражены в протоколе учредительного собрания и зафиксированы в решении. Принятие решения о формировании органов управления общества так же входит в вопросы, обсуждаемые учредителями на учредительном собрании и требует большинства голосов от общего числа голосующих акций, причитающихся учредителям в соответствии с их имущественными вкладами. Указанное большинство необходимо при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), образовании исполнительного органа общества (правления, дирекции), избрании членов ревизионной комиссии (ревизора).

Осуществление подготовительной работы по созданию общества производится на основании договора, который заключается между учредителями. Договор о создании общества может быть двусторонним или многосторонним в зависимости от числа участников (ст. 154 ГК РФ). При необходимости учредители вправе включить в свой договор любые условия, не противоречащие закону. Условие о порядке совместной деятельности может включать в себя распределение функций между учредителями, например возложение на одного обязанности по подысканию и аренде помещения для будущего общества, на другого - оформление необходимых документов в государственных органах, на третьего - организацию объективной экспертизы имущественных взносов в оплату акций. Допустимо включение в договор условия об имущественных санкциях за невыполнение принятых на себя обязанностей. Так, за несвоевременное покрытие расходов по созданию общества могут быть предусмотрены уплата процентов за каждый день просрочки либо неустойка в твердой сумме. Такую же ответственность можно установить за просрочку в оплате цены акций. Неисполнение обязанностей по договору о создании общества может повлечь обязанность нарушителя возместить причиненные этим другим участникам убытки в полном объеме. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральным законом от 9 июля 1999 г. N 160 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации". В качестве учредителей общества Закон называет граждан и юридических лиц. Следует считать, что под гражданами понимаются вообще физические лица, включая иностранных граждан. Федеральными законами в определенных случаях предусмотрено участие государственных органов или органов местного самоуправления в создании обществ. Такую возможность предусматривает Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

В соответствии с договором о создании общества учредители проводят значительную подготовительную работу, вступая при этом в различные гражданско-правовые отношения, принимая на себя определенные обязанности (дают объявления в СМИ, арендуют помещения, ведут рекламную кампанию и т.п.). До государственной регистрации общества учредители выступают только от собственного имени, поскольку оно еще не создано, еще не является субъектом права. Преследуя общую цель создания общества, учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, в которые они вступили ради достижения этой цели. Обоснование солидарной ответственности - не только в Законе, но также в п. 2 ст. 1047 ГК об ответственности участников простого товарищества. Общество может рассматриваться как правопреемник учредителей по их обязательствам, связанным с созданием общества, только в том случае, когда общим собранием акционеров действия учредителей будут одобрены.

Согласно ст.11 Закона единственным учредительным документом общества является его устав, единогласно утвержденный учредителями. В разработке устава могут принимать участие как учредители, так и приглашенные специалисты. Если общество создается одним лицом, то устав утверждается этим лицом. В уставе могут быть повторены положения, содержавшиеся в договоре об учреждении общества, которые приобретают силу уставных требований только с момента утверждения устава учредителями. Устав общества представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся в обществе между акционерами и органами управления. Юридическая сила этого нормативного акта, его обязательность для всех акционеров и органов общества основывается не только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации общества. Учредители вправе включить в устав пункты, специально законом непредусмотренные. Устав должен определить права акционеров, являющихся владельцами акций разных категорий (типов). Уставом закрепляется организационное строение общества, которое может представлять из себя разветвленную сеть различных по роду своей деятельности структурных подразделений. Одно из основных мест в разработке локальных нормативных актов регулирующих деятельность акционерного общества должно занимать «Положение о порядке разработки и принятия в акционерном обществе локальных нормативных актов». Варианты организации внутрипроизводственных отношений могут быть абсолютно различными и определяются спецификой (сферой) коммерческой деятельности акционерного общества, комплексностью его территориального размещения, сложившимися традициями стиля управления (директивный, коллегиальный и пр.), финансовым положением общества и еще целым рядом причин организационного, технического и экономического характера. Что касается локальных нормативных актов, регулирующих организацию производственно-хозяйственной деятельности акционерного общества, здесь свобода усмотрения является максимальной, поскольку указанная сфера деятельности компании выходит за пределы централизованного государственного регулирования.

Уставом так же определяется структура органов управления и нормируется порядок формирования и деятельности этих органов, компетенция каждого из них. Закон специально обращает внимание на необходимость детальной регламентации полномочий и порядка деятельности общего собрания акционеров - высшего органа управления общества. Только в уставе, принимаемом единогласно, могут быть предусмотрены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, или общей их номинальной стоимости для одного акционера. Допускается также уставное ограничение максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру независимо от количества имеющихся у него акций общего характера, применимые во многих случаях. Для контрагента общества всегда важно знать, является ли оно полностью самостоятельным или находится в какой-то степени зависимости от другого общества. Согласно ст. 21 Закона уставом общества могут быть предусмотрены требования к порядку его добровольной ликвидации. Устав представляет собой публичный документ, открытый для обозрения любому лицу, имеющему в том законный интерес.

Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Государственная регистрация общества завершает процесс возникновения нового юридического лица. С этого момента учредители переходят в новое качество и становятся акционерами, а общее собрание вправе принять решение об одобрении действий учредителей по созданию общества и принятию им обязательств, возникших в связи с указанными действиями. В настоящее время нормативной базой, регулирующей порядок государственной регистрации юридических лиц является введенный в действие с 1 июля 2002 года Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц", принятый Государственной Думой и одобренный Советом Федерации в июле 2001 года.

К сожалению, в Федеральном законе от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (далее - Закон N 129-ФЗ) не указывается причина отказа в регистрации фирмы, если у ее учредителей (или у одного из них) имеется задолженность по налогам и налоговым платежам в соответствующие бюджеты по ранее созданным этим же учредителем организациям.

Закон N 129-ФЗ в качестве оснований для отказа в государственной регистрации юридических лиц предусматривает лишь непредставление определенных указанным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов, а также представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. В связи с этим было бы целесообразным регистрировать юридические лица только после рассмотрения документов налоговыми органами, которые могли бы представить информацию о том, являются учредители вновь создаваемого юридического лица учредителями ранее созданных организаций, имеющих недоимку по платежам в бюджет, или нет. Справка о наличии задолженности юридического лица, учредителем которого являются лица, представившие документы на регистрацию нового юридического лица, могла бы служить основанием к отказу в регистрации новой фирмы до погашения имеющейся недоимки по платежам в бюджеты.

Согласно ст.14 Закона всякие изменения и дополнения устава общества имеют значение для его акционеров и контрагентов. В связи с этим необходима регистрация изменений и дополнений в том же порядке, в каком первоначально был зарегистрирован устав. Если устав общества был опубликован в открытой печати, то изменения и дополнения, вносимые в устав, или устав в новой редакции также целесообразно опубликовать в том же печатном органе. Для обеспечения достоверности публикации следует осуществить ее после регистрации изменений и дополнений или устава в новой редакции в государственном реестре.

Закон указывает, что изменения и дополнения устава или новая редакция устава приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Однако третьи лица в своих отношениях с обществом могут воспользоваться принятыми общим собранием акционеров изменениями и дополнениями. Пункт 3 ст. 52 ГК исходит из того, что одобренные общим собранием изменения устава обязательны для общества, по крайней мере до момента, когда регистрирующий орган откажет в их регистрации. Поэтому согласно п.3 ст. 52 ГК юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

2.2 Реорганизация и ликвидация акционерного общества

Реорганизация общества (ст.15 Закона) заключается в том, что права и обязанности реорганизуемого общества переходят к иным обществам в порядке универсального правопреемства. К правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению общества. Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с ГК РФ. Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных Законом о конкуренции. Указанный закон допускает принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные вышеназванным законом.

Реорганизация может быть осуществлена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Реорганизация общества должна получить юридическое признание в виде государственной регистрации. Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации обществ, выступающих правопреемниками реорганизованного общества. В случаях присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении присоединенного общества. Порядок государственной регистрации обществ, появившихся в результате реорганизации, а также внесения записи о прекращении (в случае необходимости) первоначального общества предусматривается федеральными законами.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Присоединением признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Реорганизация общества не должна привести к невыгодным последствиям для его кредиторов. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ; иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в составлении разделительного баланса. Именно об этом говорят п. 3 и 4 ст. 58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт. Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (п. 3 ст. 60 ГК). Решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия. Закон установил, что кредитор вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Представляется разумным применение этого правила лишь в тех случаях, когда речь идет о реорганизации в форме разделения или выделения. В других случаях положение кредитора вряд ли ухудшается.

При слиянии (ст. 16 Закона) вновь образовавшееся общество является универсальным правопреемником ранее существовавших объединившихся обществ. Инициатива слияния исходит от самих обществ. Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними в четыре этапа: 1. Прежде всего, общее собрание по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) должно принять решение о реорганизации в форме слияния. 2. Подготовка договора. Осуществляется Советом директоров (наблюдательным советом) каждого из сливающихся обществ. Необходимым условием договора является условие о порядке конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Следует также решить вопрос о судьбе иных ценных бумаг, которые были выпущены каждым из обществ, участвующих в слиянии. Общее собрание каждого общества утверждает передаточный акт. Согласно п. 1 ст. 59 ГК передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованных обществ. 3.Совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, утверждает новый устав и избирает Совет директоров (наблюдательный совет). 4. Осуществляется государственная регистрация вновь возникшего юридического лица.

В случае присоединения (ст.17 Закона) присоединяемое общество прекращает свое существование, а объем деятельности общества, к которому произошло присоединение, увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом. Здесь имеет место универсальное правопреемство. Процедура осуществления присоединения такая же, как при слиянии обществ. Однако существуют и определенные отличительные моменты, а именно: совместное общее собрание акционеров присоединяющего и присоединяемого обществ принимает решение о внесении необходимых изменений и дополнений в устав. Возможно решение и других вопросов, например, об избрании в состав Совета директоров (наблюдательного совета) дополнительного числа членов для обеспечения представительства акционеров присоединенного общества. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются. В случае присоединения одного общества к другому все права и обязанности присоединяемого переходят к последнему по состоянию на день подписания передаточного акта.

При разделении (ст.18 Закона) общества оно прекращает свое существование и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Как правило, в результате разделения акционерного общества возникают как минимум два основных общества. Все права и обязанности прежнего общества переходят ко вновь образованным. Предложение о разделении общества выносится Советом директоров (наблюдательным советом) на рассмотрение общего собрания акционеров. Предложение должно содержать указания на порядок и условия разделения. В нем определяется порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ. Следует также определить судьбу облигаций, выпущенных реорганизуемым обществом. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

По своей природе выделение (ст.19 Закона) близко к реорганизации в форме разделения. При выделении из состава одного общества другого происходит наделение выделившегося частью прав и обязанностей основного общества. При этом основное общество не прекращается. Из состава первичного общества могут быть выделены одно или большее число обществ.

Совет директоров (наблюдательный совет) реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества (обществ), о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.

В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК и п. 1 ст.20 Закона преобразование-способ реорганизации, влекущей изменения его организационно-правовой формы с одновременным переходом прав и обязанностей. Согласно действующему законодательству акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив. При преобразовании в общество с ограниченной ответственностью необходимо руководствоваться ст.ст. 87 - 94 ГК РФ, а также законом об обществах с ограниченной ответственностью. При преобразовании общества в производственный кооператив необходимо соблюсти правила о его создании и деятельности, установленные Законом о производственных кооперативах (п. 3 ст. 108 ГК). Участники общего собрания акционеров общества после принятия решения о преобразовании становятся участниками- учредителями нового юридического лица - общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива. Все права и обязанности преобразованного общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и внесения записи об исключении из единого государственного реестра преобразованного общества. В процессе осуществления предпринимательской деятельности не исключается возможность изменения типа акционерного общества. Однако, поскольку при этом организационно- правовая форма не изменяется, то данный процесс не может рассматриваться как реорганизация общества.

Ликвидация общества влечет за собой прекращение общества без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст.21Закона и ст.61 ГК РФ). Общество может быть ликвидировано добровольно по решению самих акционеров или принудительно по решению суда. Вопрос о ликвидации общества вносится на рассмотрение общего собрания акционеров Советом директоров (наблюдательным советом). Законом не определены (даже примерно) причины, по которым общество могло бы быть ликвидировано в добровольном порядке. Пункт 2 ст. 61 ГК указывает лишь две такие причины: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано. Необходимость внесения на рассмотрение общего собрания вопроса о прекращении общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно оправдать соображением о том, что общее собрание акционеров пожелает продлить этот срок или вообще отказаться от указания срока. Если по истечении срока исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества. Ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку. Другой вопрос - прекращение в связи с достижением цели: здесь решение общего собрания необходимо, так как следует установить, достигнута ли поставленная цель. Основанием добровольной ликвидации общества может послужить нецелесообразность его дальнейшего существования, в частности, явная недостижимость цели, поставленной при его создании. Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.

Приняв решение о ликвидации общества, общее собрание акционеров назначает ликвидационную комиссию. В состав ликвидационной комиссии целесообразно включать членов исполнительного органа общества или членов Совета директоров (наблюдательного совета). С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. В случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется между акционерами. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества. Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества. Оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами.

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, предусмотренными п. 2 ст. 61 ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст. 65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом), а также особенности ликвидационной процедуры определены Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 года. Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

ГЛАВА 3. УПРАВЛЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ И ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

3.1 Виды и общая характеристика органов управления акционерным обществом

Органом юридического лица является часть юридического лица, которая состоит из одного лица или группы лиц, действующих в пределах своей компетенции, установленной законом, иными правовыми актами и учредительными документами, образующая и изъявляющая вовне волю юридического лица.

В зависимости от способа формирования можно выделить избираемые и назначаемые органы. К избираемым органам относятся совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионная комиссия общества. Что касается исполнительных органов общества, то, анализируя формулировку ст. 69 Закона об АО, можно сделать вывод, что общее собрание акционеров (или совет директоров, если это отнесено уставом к его компетенции) вправе как назначать, так и выбирать членов коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган. Уязвимость данного классификационного критерия в том, что общее собрание акционеров не может быть отнесено ни к избираемым, ни к назначаемым органам. В общем собрании, как правило, принимают участие акционеры и их представители.

По числу входящих в них лиц, принимающих решения, выделяют единоличные и коллегиальные органы. Особенность единоличных органов проявляется в том, что они состоят из одного лица, которое самостоятельно (разумеется, в рамках его компетенции) принимает и (или) исполняет решение. Также единоличный орган всегда только физическое лицо. В акционерном обществе к единоличным органам относятся исполнительный орган и ревизор. Коллегиальный орган состоит из группы физических лиц, которые принимают решение коллективно путем совместного обсуждения согласно определенной в законе и учредительных документах процедуре. Как отмечается в литературе, отличительными особенностями коллегиального органа являются: в нем должно быть не менее двух членов, лица, входящие в состав коллегиальных органов, как правило, избираются. К коллегиальным органам относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган, ревизионная комиссия.

Органы управления осуществляют управление в правовых формах, т.е. именно они совершают от имени акционерного общества (а не предприятия) акты, которые имеют юридическое значение (принятие локальных актов, заключение договоров и т.п.). Д.В. Ломакин, правда, отмечает, что в некоторых случаях и органы управления могут осуществлять управление в неправовых формах. Речь идет о некоторых действиях исполнительных органов общества и совета директоров.

Органы управления акционерным обществом можно в свою очередь подразделить на высшие органы, органы общего руководства и исполнительные органы.

Согласно п. 1 ст. 47 Закона об АО высшим органом управления является общее собрание акционеров. Общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

От органов управления следует отличать контрольные органы. В российских акционерных обществах к контрольным органам относится ревизионная комиссия (ревизор) общества, которая осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п. 1 ст. 85 Закона об АО).

На наш взгляд, ревизионную комиссию нужно относить к органам общества, так как она, являясь частью общества, оказывает влияние на процесс формирования воли юридического лица. В зависимости от того, обязательно ли их наличие в акционерном обществе, можно выделить обязательные органы и органы, создаваемые по усмотрению самого общества. К обязательным органам относится прежде всего общее собрание акционеров. Исключение составляют акционерные общества, в которых все акции принадлежат одному лицу. В данном случае общее собрание, естественно, отсутствует (так как сам термин "собрание" подразумевает наличие как минимум двух участников). В обществах с одним акционером решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются этим акционером единолично (п. 3 ст. 47 Закона об АО).

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций пятьдесят и более в обязательном порядке создается совет директоров (наблюдательный совет). В тех обществах, в которых число акционеров - владельцев голосующих акций меньше пятидесяти, совет директоров может не образовываться. В этом случае функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.

В целом, характеризуя структуру органов управления акционерным обществом в России, можно выделить следующие особенности.

1. В законодательстве четко распределяется компетенция между различными органами управления. Органы наделяются полномочиями для решения тех вопросов, которые не могут передаваться на решение другим органам общества (п. 2, 3 ст. 48, п. 2 ст. 65, п. 2 ст. 69 Закона об АО).

2. Механизм принятия решений определяется не только законами и иными правовыми актами, но и внутренними документами общества. К ним относятся: устав, положение об общем собрании акционеров или его регламент, положение о совете директоров, положение об исполнительном органе и т.п.

3. Факт участия в акционерном правоотношении различных участников требует обеспечения их права и интересов в процессе управления обществом. Защита интересов акционеров достигается путем законодательного закрепления их права в определенных случаях заявить о прекращении юридических отношений с акционерным обществом и потребовать выкупа принадлежащих им акций (ст. 72, п. 1 ст. 75 Закона об АО). В других случаях требования акционеров к обществу об оплате принадлежащих им акций или выделении доли имущества удовлетворению не подлежат.

4. Велика роль законодательного регулирования управления. Закон об АО значительно развил краткие указания ГК об управлении в акционерном обществе, где этому посвящена лишь ст. 103. В Законе об АО органам управления посвящены две главы (VII и VIII) общей совокупностью в 25 статей, а также отдельные фрагменты в большом количестве статей в других главах

Однако хотелось бы выделить и недостатки акционерного законодательства в части, посвященной органам управления.

В связи с созданием в акционерном обществе одновременно и совета директоров, и правления структура управления российскими акционерными обществами становится достаточно громоздкой. Возможным вариантом выхода из этой ситуации стал бы переход к двухзвенной системе управления, в таком случае вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, могли бы быть переданы правлению как коллегиальному органу. При такой постановке система органов управления может быть представлена следующим образом: общее собрание акционеров (высший орган управления), исполнительные органы - единоличный исполнительный орган и правление (создается в обязательном порядке в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более пятидесяти). Полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы управляющему (индивидуальному предпринимателю) или управляющей организации (коммерческой организации). Наблюдательный совет мог бы создаваться в качестве органа контроля за деятельностью исполнительных органов общества. В связи с этим термин "наблюдательный совет" не должен употребляться как тождественный термину "совет директоров". В отличие от этого другой контрольный орган - ревизионная комиссия контролирует финансово-хозяйственную деятельность общества.

Говоря о специфике каждого органа управления, отметить, что анализ норм Закона об АО дает возможность классифицировать собрания акционеров по двум признакам - периодичности проведения и форме проведения.

По признаку периодичности проведения общие собрания акционеров могут быть двух видов: годовое общее собрание и внеочередное общее собрание.

Годовое общее собрание в акционерном обществе должно быть созвано обязательно один раз в год. Воспрепятствовать проведению общего собрания акционеров не могут даже судебные органы. Так, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что в качестве обеспечительной не может применяться такая мера, как запрет на проведение общего собрания акционеров (п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 июля 2003 г. "О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров". Срок проведения общего собрания должен быть определен в уставе. Однако при этом необходимо помнить, что в Законе об АО установлены определенные временные ограничения для его проведения - не ранее чем через два и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года (абз. 3 п. 1 ст. 47 Закона об АО).

В Законе определен круг вопросов, рассмотрение которых на годовом общем собрании обязательно: избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества; избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества; утверждение аудитора общества; утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов, и убытков общества по результатам финансового года, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров (абз. 3 п. 1 ст. 47 Закона об АО). Перечисленные вопросы, обязательные для рассмотрения на годовом общем собрании акционеров, могут, однако, рассматриваться и на внеочередных собраниях, что может объясняться объективными причинами. Аналогичной позиции придерживаются и судебные органы. Так, Федеральный арбитражный суд Приволжского федерального округа, рассматривая в порядке кассации жалобу, посчитал верной позицию судов первой и апелляционной инстанций, которые, отклоняя жалобу Т, указали, что на внеочередном общем собрании акционеров могут рассматриваться вопросы, отнесенные к компетенции годового общего собрания акционеров. Закон об АО предусматривает случаи, когда вопросы, которые должны быть рассмотрены на годовом общем собрании, могут быть рассмотрены и на внеочередном, и определяет порядок действий. Так, согласно п. 2 ст. 68 в случае, когда количество членов совета директоров (наблюдательного совета) становится менее половины количества, предусмотренного уставом общества, общество обязано созвать чрезвычайное (внеочередное) общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета). При этом важно подчеркнуть, что рассмотрение и решение этого вопроса на внеочередном общем собрании не освобождает акционеров от его рассмотрения на очередном годовом общем собрании акционеров. В то же время такие вопросы, как утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, отчетов о прибылях и убытках, распределение прибыли по результатам финансового года, по смыслу должны рассматриваться только на годовом собрании акционеров.

Как быть в том случае, если органы общества, ответственные за созыв годового общего собрания, уклоняются от этого? Особенно опасны такие ситуации в тех обществах, где совет директоров не создается. В случае его создания определенной гарантией является то, что, если собрание не было проведено в установленные Законом об АО сроки, полномочия совета директоров прекращаются (п. 1 ст. 66). Возможным выходом из данной ситуации могло бы быть введение судебного порядка созыва общего собрания по инициативе акционеров. Причем эти нормы могут распространяться и на случай созыва внеочередного общего собрания.

Все остальные собрания акционеров, которые проводятся помимо годового общего собрания, являются внеочередными (п. 2, 3 ст. 55 Закона об АО). Возможность проведения внеочередных собраний вызвана тем, что иногда возникают вопросы, которые необходимо решать достаточно оперативно и нет возможности ждать дня проведения годового собрания акционеров. Российский Закон об АО в принципе не связывает проведение внеочередного собрания с какими-либо обстоятельствами. Это означает, что такое собрание может быть проведено в любое время, если на этом настаивают лица, которые в соответствии с законодательством имеют право инициировать его проведение. Согласно российскому законодательству инициаторами проведения внеочередного общего собрания могут выступать следующие лица и органы (п. 1 ст. 55 Закона об АО; п. 1 ст. 11 Закона о народных предприятиях):

1. Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества. В народных предприятиях решение принимает наблюдательный совет.

2. Ревизионная комиссия (ревизор) акционерного общества. В народных предприятиях это право предоставлено ревизионной (контрольной) комиссии.

3. Аудитор общества. В народных предприятиях аудиторам не предоставлено право требовать созыва внеочередного собрания.

4. Как в народных предприятиях, так и в других акционерных обществах право требовать созыва внеочередного собрания предоставлено акционерам (акционеру), которые владеют не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления требования. Нужно отметить, что право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров - это одно из важнейших элементов права на участие в управлении обществом.

Решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества или акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества, может быть принято в случае, если:

- не соблюден установленный порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров;

- акционеры (акционер), требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами предусмотренного количества голосующих акций общества;

- ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Федерального закона "Об акционерных обществах" и иных правовых актов Российской Федерации.

Перечень оснований для отказа в проведении внеочередного общего собрания, содержащийся в п. 6 ст. 55 Закона об АО, является исчерпывающим. В связи с этим отказ совета директоров (наблюдательного совета) от созыва собрания по иным основаниям является неправомерным.

По признаку формы проведения общие собрания могут быть двух видов: проводимые в форме совместного присутствия акционеров и проводимые путем заочного голосования (опросным путем).

Собрания, проводимые в форме совместного присутствия акционеров, - это общие собрания акционеров, на которых решение может быть принято при непосредственном участии акционеров в обсуждении вопросов повестки дня и голосовании.

Общие собрания акционеров, проводимые в форме заочного голосования (опросным путем), могут принимать решения без непосредственного проведения собрания, т.е. совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование.

Что касается общего собрания, проводимого в форме совместного присутствия, то на нем могут быть решены любые вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания акционеров. В форме совместного присутствия акционеров может быть проведено как годовое, так и внеочередное общее собрание акционеров.

Закон предусматривает ограничения для проведения голосования в форме заочного голосования. Это выражается в том, что решение по некоторым вопросам не может быть принято путем заочного голосования. Это такие вопросы, как:

- избрание совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание ревизионного совета (ревизора) общества;

- утверждение аудитора общества;

- утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках общества, а также распределение прибыли и убытков общества по результатам финансового года.

Из этого следует, что годовое общее собрание не может быть проведено с использованием заочного голосования. Исключение установлено для акционерных инвестиционных фондов. В п. 2 ст. 7 Закона об инвестиционных фондах указывается, что путем проведения заочного голосования может быть принято решение по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания инвестиционного фонда.

Также не может проводиться путем проведения заочного голосования новое общее собрание взамен несостоявшегося, которое должно было быть проведено путем совместного присутствия.

Компетенция общего собрания акционеров определяется в ст. 48 Закона об АО. В зависимости от характера решаемых вопросов они могут быть подразделены на следующие три группы:

1) организационные, т.е. вопросы, которые связаны с организацией работы и нормальным функционированием органов акционерного общества; 2) имущественные, касающиеся владения, пользования и распоряжения имуществом акционерного общества, а также привлечения дополнительных средств для нормального функционирования акционерного общества; 3) смешанные, т.е. те вопросы, которые содержат в себе элементы как первой, так и второй группы.

К организационным вопросам относятся, в частности, внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции, определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета), утверждение аудитора общества и другие, указанные в ст. 48 Закона об АО.

К имущественным можно отнести такие вопросы как определение количества, номинальной стоимости, категорий (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение условного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций; выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года.

К смешанным вопросам относятся: реорганизация общества (подп. 2 п. 1 ст. 48); ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационного балансов (подп. 3 п. 1 ст. 48); принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций (подп. 18 п. 1 ст. 48).

Анализируя проблемы управления обществом отметим, что открытым остается вопрос об участии в общем собрании акционеров в случае смерти отчуждателя, которая также устраняет действие доверенности (подп. 6 п. 1 ст. 188 ГК). Думается, что этот вопрос требует дополнительного урегулирования в законодательном порядке. На наш взгляд, предложение первое п. 2 ст. 188 ГК следует изложить в следующей редакции: «Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, за исключением случаев, указанных в законе, а лицо, которому доверенность выдана, отказаться от нее...». При этом п. 2 ст. 57 Закона об АО дополнить следующим предложением: «Лицо, включенное в список, не вправе отменить доверенность на голосование».

Право на участие в общем собрании акционеров - одно из важнейших прав акционеров. Акционер может осуществлять данное право как лично, так и посредством представителя. Последнее целесообразно, когда акционерам принадлежит небольшое число акций или они значительно удалены от места проведения общего собрания.

Права представителя закрепляются доверенностью, составленной в письменной форме (п. 1 ст. 57 Закона об АО). На наш взгляд, в данном случае нет необходимости указывать на письменную форму доверенности, ибо она по определению является письменным уполномочием (п. 1 ст. 185 ГК).

Общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной размещенных голосующих акций (ст. 58 Закона об АО).

Определение кворума очень важно, так как от этого зависит сама возможность волеобразования акционерного общества. Приведем пример из практики: Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 12 ноября 2010 г. по делу N А12-3956/2010 указал следующее.