Правовое положение акционерных обществ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Комитет общего и профессионального образования Ленинградской области

Автономное образовательное учреждение высшего профессионального образования

Ленинградский Государственный Университет им. А.С. Пушкина

Московский филиал

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ РАБОТА

на тему: «Правовое положение акционерных обществ»

Выполнил:

Ливерко А.А.

Москва



Содержание

Введение

Глава 1. Историко-понятийный обзор акционерных обществ

1.1 Эволюционный аспект законодательства об акционерных обществах

1.2 Понятие акционерных обществ с учетом норм Закона № 99-ФЗ

Глава 2. Специфика правового регулирования деятельности акционерных обществ

2.1 Особенности регулирования деятельности акционерных обществ

2.2 Правовое регулирование решений участников акционерных обществ

Глава 3. Актуальные вопросы ответственности коллегиального органа управления акционерным обществом и обжалования решений собрания акционеров

3.1 Ответственность органов управления акционерным обществом

3.2 Оспаривание решений общего собрания акционеров

Заключение

Список использованных источников



Введение

Актуальность темы.

Гражданское законодательство в сфере правового регулирования деятельности акционерных обществ в последнее время претерпело значительные изменения. На смену открытым (ОАО) и закрытым (ЗАО) акционерным обществам «пришли» публичные и непубличные.

Следует отметить, что в настоящее время введен единый для всех акционерных обществ минимальный размер уставного капитала (100 тыс. руб.), отменен лимит количества акционеров общества и преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами.

Заметим, что указанные аспекты, наиболее актуальные для ЗАО, могут вступить в силу только после внесения каких-либо изменений в устав общества (ст. 2 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - ФЗ № 99 Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ, 12.05.2014, № 19, ст. 2304.)).

Следовательно, пока устав не будет изменен, действующее законодательство о ЗАО сохраняет свою силу. С внесением изменений в устав ЗАО обязано привести свой уставный капитал и учредительные документы в соответствие с требованиями новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)² Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 06.04.2015) // Российская газета, № 73, 08.04.2015.. При этом важно отметить два важных момента.

Во-первых, акционерные общества свободны в выборе своего дальнейшего статуса -- как ЗАО, так и ОАО, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, не находятся в публичном размещении и обращении. Они вправе стать по умолчанию непубличными акционерными обществами либо публичными, отразив соответствующие положения в уставе (ст. 66.3, 97 ГК РФ в новой редакции).

Во-вторых, новая редакция ГК РФ предусматривает упрощенный порядок реорганизации в форме преобразования -- не требуется уведомлять налоговые органы и кредиторов, т.е., по сути, такая форма реорганизации носит уведомительный характер и сводится к изменению наименования компании в части организационно-правовой формы (п. 5 ст. 58, ст. 60 ГК РФ в новой редакции). Следовательно, ЗАО и ОАО смогут просто перерегистрироваться в ООО, если новое правовое регулирование акционерной формы не является приемлемым для акционеров.

Несмотря на то, что новеллы в части правового регулирования статуса хозяйственных обществ, введены относительно недавно, например, в части нотариального подтверждения факта проведения общего собрания акционеров существует значительная правовая неопределенность. Прежде всего, законодательство о нотариате такую процедуру в принципе не регулирует и даже не содержит указаний на возможность ее осуществления. Отсутствуют и разъяснения нотариальных палат в этой части.

Приведенные выше тезисы отражают, на наш взгляд, актуальность выбранной в рамках настоящего исследования темы.

Объект работы составляют правоотношения в сфере правового регулирования статуса акционерных обществ.

Предметом исследования выступает комплекс правовых норм и научных позиций, раскрывающих особенности правового института акционерных обществ.

Цель состоит в изучении правовой природы и особенностей правовых норм в сфере правового регулирования статуса акционерных обществ.

Поставленная цель предопределила следующие задачи исследования по определению и анализу:

- эволюционного аспекта законодательства об акционерных обществах;

- понятия акционерных обществ с учетом норм Закона № 99-ФЗ;

- особенностей регулирования деятельности акционерных обществ;

- правового регулирования решений участников акционерных обществ;

- ответственности органов управления акционерным обществом;

- оспаривания решений общего собрания акционеров.

Нормативная и теоретическая база работы представлены правовыми нормами в сфере гражданского права, а также литературными источниками, посвященными теме исследования.

Методика исследования основывается на общенаучных методах таких как: логический, функциональный и частно-научный - сравнительно-правовой, формально-юридический.

Практическая значимость заключается в возможности применения отдельных тезисов, изложенных в работе, при написании научных студенческих работ, посвященных проблемам определения правового статуса акционерных обществ.

Структурно исследование состоит из введения, трех глав, заключения и списка источников и литературы.



Глава 1. Историко-понятийный обзор акционерных обществ

1.1 Эволюционный аспект законодательства об акционерных обществах

Проводя анализ возникновения и развития акционерных обществ, стоит отметить, что внедрение акционерной формы хозяйствования на территории России произошло значительно позже, чем в европейских странах. Отличительная особенность развития первых акционерных обществ заключалась в том, что они были наделены публично-правовыми властными функциями (так, английские компании имели право вести войну и заключать мир).

Факты создания акционерных обществ в России, аналогичных компаниях в Европе, встречаются в указе Петра I от 27 октября 1699 г. Первым актом в сфере акционирования, имеющим общее значение, стал указ Александра I Сенату от 1 августа 1805 г., в котором формулировался основополагающий принцип функционирования акционерных компаний - принцип ограниченной ответственности акционеровДрыгина Н.Н. История возникновения и деятельности акционерных обществ в России // Молодой ученый. 2014. № 4. С. 743..

Другим значимым нормативным актом стал Манифест от 1 января 1807 г. «О дарованных купечеству новых выгодах, отличиях, преимуществах и новых способах к распространению и усилению торговых предприятий», в котором закреплялась возможность создания товариществ по участкам. Товарищество по участкам определялось как товарищество, которое «случается из многих лиц, складывающих воедино определенные суммы, но их известное число дает складочный капитал». В отличие от купеческих товариществ, товарищества по участникам могли возникать в исключительном порядке и применительно к наиболее важным с позиции государства сферах хозяйства.

Примечательно, что с самого начала образования акционерных компаний, как в России, так и зарубежных странах нормативно-правовая база представляла собой не общие законы, а внутренние локальные акты. Этот факт свидетельствует о том, что роль государства в XVII-XVIII вв. была минимальна, и, кроме того, отсутствовало комплексное регулирование акционерных отношений. В основном, российское государство уделяло внимание вопросам ответственности акционерных компаний.

В 30-е гг. XIX в. в России наметился рост акционерных компаний. Одной из причин роста правонарушений в сфере акционерных отношений являлось в то время отсутствие развитого акционерного законодательства. Реакцией государства на упорядочение акционерных взаимоотношений было принятие 6 декабря 1836 г. императором Николаем I закона «Положение о компаниях на акциях». «Этот правовой акт был первой попыткой формирования акционерного законодательства в России. В Европе же первая законодательная систематизация акционерных правил произошла несколько позднее: в 1843 г. - в Пруссии, в 1844 г. - в Англии, в 1856 г. - во Франции Рудяк Е.В. Возникновение и развитие акционерных обществ. Учеб. пособие. - Москва, 2009.. Поэтому можно утверждать, что Россия является родиной акционерного законодательства».

Следует отметить важные моменты в правовом регулировании деятельности акционерных обществ этого исторического периода: частный характер акционерной компании; ограниченность ответственности; запрещение разрешительной (концессионной) системы учреждения обществ; обязанность акционерной компании иметь резервный фонд.

Положение 1836 г. стало основным системным законодательным актом в сфере акционерных отношений вплоть до 1917 г.

Однако следует отметить, что Положение о компаниях на акциях не сыграло решающей роли в организации деятельности акционерных обществ, так как в 40-60-е гг. XIX в. бурный рост количества акционерных компаний привел к той ситуации, когда именно локальные акты акционерных компаний стали приоритетным направлением в их деятельности. Причина развития локального нормотворчества акционерных компаний связана с экономическим подъемом в России в 50-60-е гг. XIX в., который сопровождался активным развитием как акционерных компаний, так и бирж Безнебеева А.М. Исторические особенности этапов зарождения, формирования и развития акционерных обществ // Воронежский государственный педагогический университет. 2013. С. 221..

Вместе с тем, стремительно росло количество злоупотреблений в сфере акционерных правоотношений. Государство вынуждено было приостановить образование новых акционерных компаний. Начиная с 1860 г. в условиях беспорядочного состояния акционерного дела периодически предпринимались попытки реформирования акционерного законодательства. Ни один из разработанных проектов нового акционерного закона не приобрел законодательного статуса. Однако в этот период все же принимались акты по частным вопросам акционерных компаний, которые в настоящее время для современной России начала XXI в. весьма актуальны. Так, например, была введена обязательная публичная отчетность, регламентирована деятельность общих собраний акционеров, а также работа ревизионных комиссий, советов директоров.

Таким образом, эволюционные процессы в деятельности акционерных компаний в период до Октябрьской революции 1917 г., несмотря на их частные интересы, все же происходили с санкции государства.

После Октябрьской революции обозначилась явная тенденция прекращения в России предпринимательской деятельности, в том числе акционерной: прекращение выплат дивидендов; запрет ценных бумаг на предъявителя; национализация предприятий, принадлежащих акционерным компаниям Иродова Е.Е. Историко-логический подход в исследовании проблем становления и развития акционерных обществ // Теоретическая экономика. 2014. № 6 (24). С. 39-40..

Ситуация вновь изменилась в 1921 г., когда Россия осуществила переход к новой экономической политике. ВЦИК постановлением от 22 мая 1922 г. «Об основных частных имущественных паях» разрешил организовывать акционерные общества.

Очередной вехой развития акционерного законодательства становится принятие 17 августа 1927 г. ЦИК и СНК СССР Положения об акционерных обществах, которое содержало детальную характеристику статуса акционерных компаний. Однако к началу 1930 г. деятельность акционерных обществ была полностью прекращена. Вплоть до 1990 г. акционерное предпринимательство отсутствовало в России в силу господства административно-командной экономики.

В начале 1990-х гг. были приняты два нормативных правовых акта: Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (утверждено постановлением Совета Министров СССР от 19.06.1990 г. № 590), а также Положение об акционерных обществах, утвержденное постановлением Совета Министров РСФСР от 25.12.1990 г. № 601.

Положения 1990 г. предусматривали два вида акционерных обществ: открытое и закрытое, которые были наделены универсальной правоспособностью. В Положениях было закреплено правило о праве собственности акционеров на долю в установленном капитале общества.

Новейший этап эволюции акционерных обществ связан с принятием в 1994 г. части первой Гражданского кодекса РФ, ставшего правовой основой регламентации создания и деятельности акционерных обществ Бударин В.И. Проблемы развития акционерных обществ В России // Вестник Донского государственного технического университета. 2012. Т. 12. № 5 (66). С. 119..

В условиях развития гражданского законодательства в 1995 г. принимается Федеральный закон об акционерных обществах Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «Об акционерных обществах»//Собрание законодательства РФ, 06.04.2015, № 14, ст. 2022., в котором предусматривается ряд принципиальных положений. К ним относится следующее правило: лицо, не участвовавшее в учредительном собрании, не может претендовать на статус учредителя акционерного общества. Это связано с другим очень важным положением: учредителями акционерного общества могут быть лица, принявшие решение о его учреждении.

Немаловажное значение имеет создание акционерного общества с одним участником. Такая конструкция акционерного общества еще ранее в дореволюционный период (до 1917 г.) вызывала полемику.

В настоящее время в Федеральном законе об акционерных обществах предусмотрено существование общества с одним участником. Сведения о том, что общество имеет единственного участника, должны содержаться в уставе, зарегистрированном и опубликованном для всеобщего сведения. При наличии же нескольких учредителей (участников) обязательного раскрытия информации об этом в уставе акционерного общества не требуется.

В 2008 г. был принят указ Президента РФ о Концепции развития гражданского законодательства Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобрена Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 2009 г., № 11.. Концепция в настоящее время реализуется, и в ГК РФ вносятся в настоящее время изменения, дополнения, в том числе и определяющие правовой статус акционерного общества.

Завершая вопрос о развитии акционерного права в России, следует констатировать, что современное законодательство в этой сфере наиболее развито по сравнению с другими историческими этапами и продолжает совершенствоваться в реальных условиях рыночной экономики. В 2014 г. правовые нормы в области правового регулирования статуса и деятельности акционерных обществ подверглись изменениям, в связи с внесением очередного пакета поправок в ГК РФ (Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ).



1.2 Понятие акционерных обществ с учетом норм Закона № 99-ФЗ

Реформа корпоративного права изменила ставшую привычной за долгие годы классификацию хозяйственных обществ. Так, закрытые и открытые акционерные общества приобрели качественно новый правовой «облик» путем трансформации в публичные и непубличные акционерные общества. Причем эти категории неравнозначны ввиду того, что изменились не только сами понятия, но и сущность, признаки таких обществ. ЗАО не становится непубличным акционерным обществом автоматически, точно так же, как и не каждое ОАО может признаваться публичным.

Следует отметить, что формулировки новых норм ГК РФ, могут толковаться неоднозначно с учетом того, что в настоящее время еще очень мало разъяснений, отсутствует сложившаяся судебная практика.

Обновленный ГК РФ (в редакции Федерального закона от 05.05.2014 № ­99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее -- Закон № 99-ФЗ), на наш взгляд, усложнил процедуру определения правового статуса акционерных обществ, обладающего практической значимостью для успешного функционирования данной разновидности юридических лиц.

Так, отметим, что у непубличных и публичных акционерных обществ значительно отличаются права и обязанности.

Например, это касается раскрытия информации. Статья 92 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее -- Закон об АО) требует от ОАО раскрывать информацию (в частности, годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, сообщение о проведении общего собрания акционеров и др.). Сейчас положения Закона об АО, касающиеся открытых обществ, применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей ГК РФ.

Однако возникают вопросы относительно того, как толковать эти положения в совокупности. Значит ли это, что все ОАО обязаны по-прежнему раскрывать информацию, либо обязанность сохраняется только для юридических лиц, подпадающих под признаки публичных акционерных обществ. Кроме того, требует уточнений вопрос о том, является ли публичным акционерное общество, если публичное обращение акций имело место быть лишь единожды, много лет назад, либо значение имеет только факт публичного обращения его акций в момент вступления в силу изменений в ГК РФ.

Отметим, что цель классификации акционерных обществ на публичные и непубличные состоит в установлении дифференцированных режимов регулирования внутрикорпоративных отношений для обществ, различающихся количеством участников и характером оборота прав участия в них (акций в акционерных обществах и долей в уставном капитале ООО).

Определение правового статуса того или иного акционерного общества целесообразно проводить с учетом анализа норм, в которых дано определение этих категорий.

Публичное общество -- акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции:

- публично размещаются (путем открытой подписки);

- и (или) публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ).

Публичное общество -- хозяйственное общество, основанное на акциях (ценных бумагах), которые размещаются и обращаются среди неопределенного круга лиц. Это общество с неограниченным и динамично меняющимся составом участников. Публичность означает, что корпорация ориентируется на неограниченный круг участников (акции предлагаются для продажи широкому кругу лиц) Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Понятие и признаки акционерного общества в свете реформирования ГК РФ // Вестник Московского университета. Серия 11: Право. 2014. № 6. С. 14..

Для публичных обществ характерно большое количество разноплановых акционеров. В целях обеспечения баланса интересов последних деятельность таких АО преимущественно регулируется императивными нормами, которые предписывают однозначные, стандартные правила поведения участников корпорации. Использование стандартов, которые не могут быть изменены по усмотрению преобладающих участников общества, гарантирует привлечение инвесторов.

Публичные общества производят заимствования на рынке ценных бумаг среди неограниченного круга лиц, они охватывают больший массив разноплановых инвесторов: институциональных (государство, банки и инвестиционные компании), коллективных (фонды коллективного инвестирования, пенсионные фонды), мелких индивидуальных инвесторов.

Деятельность публичных обществ в большей мере регулируется императивными нормами, призванными обеспечить баланс интересов неоднородной и динамично меняющейся массы инвесторов. Потому у этого типа хозяйственного общества, в отличие от непубличного, невелика свобода внутрикорпоративной самоорганизации Смирнов И.О. Юридический критерий выделения публичных акционерных обществ в условиях развития гражданского законодательства // Закон и право. 2012. № 6. С. 59-60..

Непубличное общество -- хозяйственное общество, которое не отвечает признакам, установленным законодательством для публичных обществ. Это общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

Непубличные общества -- это, во-первых, хозяйственные общества, акции которых размещаются среди заранее определенного круга лиц и не выходят на публичное обращение. Во-вторых, к этой категории относятся общества, основанные на малооборотном активе -- доле в уставном капитале ООО. Такие компании ориентированы на ограниченный, небольшой, заранее определенный состав участников. Они могут применять специальные механизмы контроля персонального состава своих участников и у них значительно больше свободы внутрикорпоративной самоорганизации.

Деятельность непубличных обществ преимущественно регулируется диспозитивными нормами законодательства, допускающими установление индивидуальных правил поведения (взаимодействия) участников корпорации по их усмотрению. Непубличные общества не производят заимствований с открытого рынка. Им адресовано больше диспозитивных норм, у них потенциально большая свобода внутрикорпоративной самоорганизации -- то есть возможность устанавливать правила взаимодействия по своему усмотрению Глушецкий А.А. ЗАО и непубличная компания - смена термина или реформа по существу? // Закон. 2010. № 11. С. 112-113..

В настоящее время раздел между сильным императивным регулированием внутрикорпоративных отношений и значительными диспозитивными началами проходит между двумя видами хозяйственных обществ -- акционерным и обществам с ограниченной ответственностью. Реформа ГК РФ «сдвинула» его по линии публичных и непубличных обществ.

Следует отметить, что в настоящее время высказывается критика по поводу объединения в общий тип хозяйственного общества (непубличного) различных видов хозяйственных обществ: акционерных обществ, основанных на акциях и обществ с ограниченной ответственностью, основанных на долях в уставном капитале. По мнению некоторых специалистов, это ведет к смешению этих различных по своей сути хозяйственных обществ.

На наш взгляд, в ГК РФ такого смешения нет. Не ставится под сомнение основополагающее различие этих двух типов хозяйственных обществ -- особенности оборота прав участия в них (акций и долей в уставном капитале). Никакой унификации правил оборота этих двух различных объектов гражданских прав не происходит.

Новизна подхода сводится исключительно к попытке создать общий режим диспозитивного регулирования некоторых аспектов деятельности части акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. При этом расширение режима диспозитивного регулирования не распространяется на особенности оборота акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Отличить публичное общество от непубличного можно при помощи признаков, которые связаны с особенностями размещения и оборота ценных бумаг акционерного общества.

Как уже было сказано выше, публичное общество -- акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) и (или) публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Публичное размещение ценных бумаг -- размещение (то есть отчуждение) ценных бумаг путем открытой подписки. При этом под открытой подпиской понимается способ увеличения уставного капитала общества, возмездное размещение дополнительных акций в процессе эмиссии неограниченному кругу лиц Бондаревская М.В. Первичное публичное размещение ценных бумаг (IPO): договорные аспекты // Вестник гражданского права. 2014. Т. 14. № 5. С. 63..

Способ размещения ценных бумаг фиксируется в решении о выпуске ценных бумаг. Этот документ утверждается советом директоров общества и регистрируется у государственного регулятора рынка ценных бумаг (ранее -- ФКЦБ РФ, ­ФСФР РФ, в настоящее время -- ЦБ РФ), после чего эмитент обязан хранить его. Текст решения позволяет установить, проводило общество открытую подписку дополнительных акций или нет.

Обращение ценных бумаг -- заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги вне процедуры эмиссии (то есть после их первого отчуждения после выпуска эмитентом). Признак публичных акционерных обществ -- публичное обращение.

Под этим термином подразумевается обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения их неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы (ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», далее -- Закон о рынке ценных бумаг Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «О рынке ценных бумаг» // Российская газета, № 73, 08.04.2015.).

Публичное обращение ценных бумаг может быть как разовым мероприятием, ограниченным по времени (продажа ценных бумаг неограниченному кругу лиц на аукционе, торгах), так и процессом, не ограниченным по продолжительности (обращение ценных бумаг на бирже).

На практике при квалификации акционерного общества в качестве публичного или непубличного обозначился ряд проблем, связанных с применением критериев этого деления. В частности, возникает вопрос о том, как правильно определять наличие признака публичного обращения и (или) публичного размещения, исторический или актуальный критерий применять при этом.

Исторический критерий фиксирует, что в истории корпорации имело место событие, которое определило ее последующий правовой статус. Если признавать, что при классификации применяется этот критерий, то если событие хотя бы когда-то в прошлом имело место, корпорация навсегда признается публичной.

Актуальный критерий фиксирует, что в текущей деятельности корпорации имеет место корпоративная процедура, которая влияет на ее правовой статус. В случае применения этого критерия, пока процедура реализуется, общество признается публичным. Но если она прекращается, то общество вправе изменить свой правовой статус и стать непубличным.

Согласно одной точке зрения публичное размещение и публичное обращение по-разному влияют на правовой статус общества.

Публичное размещение ценных бумаг -- исторический критерий, на основании которого определяется правовой статус общества. Это событие, реализуемое в ограниченный период времени, но его завершение определяет последующий правовой статус общества. Если корпорация публично размещала ценные бумаги (было заимствование инвестиций среди неограниченного круга лиц), то это влияет на его дальнейший правовой статус, оно признается публичным.

Публичное обращение ценных бумаг -- актуальный критерий, на основании которого определяется правовой статус общества. Пока ценные бумаги находятся в процессе публичного обращения, общество признается публичным. Если публичное обращение ценных бумаг прекратилось, то общество имеет право изменить свой правовой статус на непубличный.

В настоящее время, с учетом поправок в ГК РФ, чтобы осуществить даже разовое мероприятие по публичному обращению ценных бумаг, общество должно сначала принять статус публичного (исключение составляют сделки по продаже акций, принадлежащих государству, в соответствии с законодательством о приватизации). Но если по завершении публичных торгов (аукциона) ценные бумаги не попадают в процесс дальнейшего публичного обращения, общество имеет возможность изменить свой правовой статусШархемуллина Э.У. Методы административно-правового регулирования рынка ценных бумаг //Административное право и процесс, 2013, № 5..

Прекращение публичного обращения ценных бумаг является основанием для изменения правового статуса общества.

Действующее законодательство предусматривает процедуру прекращения публичного обращения акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, -- делистинг (п. 1 ст. 75 Закона об АО). В случае делистинга ценных бумаг общество имеет право изменить свой правовой статус с публичного на непубличное.

Стоит отметить, что такой подход предусмотрен и в законопроекте «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)», который предусматривает возможность «going public» для непубличных компаний и обратного движения «going private» для публичных компаний.

В нем сказано, что статус публичного акционерного общества, акции которого не обращаются публично на условиях, установленных законодательством о рынке ценных бумаг, может быть прекращен по решению акционеров путем исключения из устава и фирменного наименования указания на публичный статус общества.

Однако существует иная позиция, согласно которой публичное обращение ценных бумаг -- это не актуальный, а исторический критерий определения правового статуса общества. Если корпорация хотя бы раз провела публичное обращение ценных бумаг (однократные торги или аукцион), это оставляет несмываемое «родимое пятно» на всей ее дальнейшей жизни. Она навсегда признается публичной, несмотря на то, что публичного обращения ее ценных бумаг фактически нет См., например: Габов А.В. Ценные бумаги. Вопросы теории и правового регулирования рынка. - М.: Статут, 2011..

Отметим, что указанная позиция изложена и в письме ЦБ РФ от 18.08.2014 № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»Письмо ЦБ РФ от 18.08.2014 № 06-52/6680 «О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»// Вестник Банка России. 20.08.2014. № 74..

В нем сказано, в частности, что признаками публичного акционерного общества, предусмотренными п. 1 с. 66.3 ГК РФ (в редакции Закона № 99-ФЗ), являются публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение акций и (или) ценных бумаг, конвертируемых в акции, такого акционерного общества, независимо от того, что указанные признаки представляют собой события, срок течения которых либо ограничен (публичное размещение) либо может прекратиться по различным причинам (публичное обращение).

В этом же письме отмечается, что акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона № 99-ФЗ и отвечающие указанным выше признакам, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным (п. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Напомним, что данное письмо не является нормативным актом, а только выражает мнение чиновников по спорному вопросу.

Различное толкование природы такого критерия определения правового статуса акционерного общества, как публичное обращение, актуально, прежде всего, для акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

В соответствии с законодательством о приватизации учредителем открытого акционерного общества, создаваемого на основе государственного или муниципального предприятия, признавалось Госкомимущество России, его территориальное агентство или комитет по управлению имуществом национально-государственного, национально- или административно-территориального образования.

В случае приватизации применялся специальный способ размещения акций акционерного общества, создаваемого в результате реорганизации унитарного предприятия -- приобретение всех акций единственным акционером общества. Все акции акционерного общества, созданного путем приватизации, размещаются единственному акционеру -- государству или муниципальному образованию в лице их уполномоченных органов.

После регистрации акционерного общества (акции считаются размещенными в момент регистрации) комитет по управлению имуществом передавал пакет акций в соответствующий фонд имущества, который начинал их обращение -- реализовывал акции, принадлежащие государству или муниципальному образованию Чалдаева Л.А. Обращение ценных бумаг, операции с ценными бумагами // Дайджест-финансы. 2006. № 11. С. 7..

Часть акций продавалась членам трудового коллектива приватизируемого предприятия на льготных условиях. Другая часть акций вносилась в фонд акционирования работников предприятия и (или) обменивалась на акции инвестиционных фондов. Данные сделки не попадают под признаки публичного обращения, поскольку акции реализовывались заранее определенному кругу лиц.

Не реализованные указанными способами акции оставались в распоряжении Российского фонда федерального имущества или фондов имущества национально-государственных, национально- и административно-территориальных образований. Дальнейшая реализация этих акций могла произойти следующими способами:

- продажа по номинальной стоимости должностным лицам администрации приватизированного предприятия;

- продажа по «закрытой подписке» работникам общества;

- продажа работникам общества из фонда акционирования работников предприятия;

- продажа группе работников;

- продажа на чековых аукционах (были аукционы с ограниченным количеством участников и аукционы без ограниченного числа участников);

- продажа на инвестиционных торгах.

Признаки публичного обращения возникают при следующих способах продажи акций при приватизации:

- продажа на чековых аукционах без ограниченного числа участников;

- продажа на инвестиционных торгах без ограниченного числа участников;

- продажа по коммерческому конкурсу без ограниченного числа участников.

В случаях приватизации государственных или муниципальных предприятий имело место обращение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц. Оценивая эти сделки по обращению ценных бумаг, следует иметь в виду следующие обстоятельства.

Во-первых, это были разовые мероприятия, по завершении которых прекратилось публичное обращение акций общества.

Во-вторых, эти сделки осуществлялись в соответствии с нормами специального законодательства о приватизации, а не законами о ценных бумагах Зиновьева Т.А. Особенности приватизации муниципального имущества с одновременной приватизацией земельных участков // Имущественные отношения в Российской Федерации. 2003. № 5. С. 58..

Указанное публичное обращение ценных бумаг не сопровождалось регистрацией проспектов ценных бумаг или проспектов эмиссии, что было обязательно для публичного обращения в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг. Государственный регулятор в официальных разъяснениях пояснял, что эти сделки совершаются в соответствии не с общегражданскими нормами, а со специальным законодательством о приватизации, которое предусматривало иной порядок проведения сделок по публичному обращению акций, принадлежащих государству, в рамках приватизации.

Возникает логичный вопрос о том, должны ли эти специфические сделки учитываться при определении правового статуса акционерного общества на основе современного гражданского законодательства. По нашему мнению, нет, ввиду того, что они не влияют на правовой статус акционерного общества, определяемого в соответствии с действующими нормами гражданского законодательства.

Приведем несколько доводов в обоснование высказанной выше точки зрения.

Новая редакция ГК РФ направлена на регулирование не тех отношений, которые имели место до ее принятия, а тех, которые существуют на момент ее принятия и возникнут впоследствии. Это прямо зафиксировано в переходных статьях Закона № 99-ФЗ.

Положения ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона. По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения ГК РФ (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей (п. 3 ст. 3 Закона № 99-ФЗ).

Исходя из этого можно сделать вывод о том, что если на момент вступления в силу новой редакции главы 4 ГК РФ (1 сентября 2014 г.), или после этой даты акции общества и (или) ценные бумаги, подлежащие конвертации в акции, находятся в публичном обращении в соответствии с законами о ценных бумагах, то такое общество признается публичным.

Если в этот момент акции общества и (или) ценные бумаги, подлежащие конвертации в акции, не находятся в публичном обращении в соответствии с законодательством о ценных бумагах, то такое общество не признается публичным по данному критерию.

Для определения правового статуса общества необходимо исследовать вопрос о том, совершаются или нет сделки по публичному обращению ценных бумаг этого общества.

Кроме того, в ГК РФ однозначно сказано, что публичным обществом признается акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах Климова А.Н. К Вопросу о правовом положении коммерческих организаций (новеллы гражданского законодательства) // Правовая инициатива. 2014. № 4. С. 3.. ГК РФ не предусматривает, что для цели определения правового статуса акционерного общества должны учитываться сделки по публичному обращению ценных бумаг, совершенные не в соответствие с законами о ценных бумагах, а в соответствии с законодательством о приватизации.

Даже после вступления в силу корпоративного блока поправок в ГК РФ сохраняется деление сделок по публичному обращению ценных бумаг, принадлежащих государству и муниципальным образованиям, в соответствии с законодательством о приватизации и публичному обращению ценных бумаг в соответствии с законодательством о ценных бумагах.

Законодательство о приватизации предполагает публичную продажу ценных бумаг, принадлежащих государству и муниципальным образованиям, но для этого не требуются регистрация проспекта ценных бумаг и внесение в устав общества положений о его публичном статусе. В противном случае эмитенты просто этого не сделают и, тем самым, будут препятствовать продаже акций, принадлежащих государству Абаев М.Т. Понятие приватизации по действующему российскому законодательству // Транспортное право. 2008. № 1. С. 7..

Стоит также отметить, что продажа акций в процессе приватизации на аукционе, торгах или конкурсе -- это разовое мероприятие, по завершении которого прекратилось публичное обращение ценных бумаг общества. Если после завершения этого мероприятия акции общества фактически публично не обращаются, то не имеет смысла, с нашей точки зрения, признавать такое общество публичным и применять к нему жесткий режим императивного регулирования. Этот критерий является актуальным применительно к текущему состоянию общества.

Однако, следует отметить, что существует и другая, «промежуточная» позиция. Если у акционерного общества, в том числе созданного в процессе приватизации, до момента вступления в силу поправок в ГК РФ не было регистрации проспекта ценных бумаг или плана приватизации, то такое общество не признается публичным. Но если у него имелся зарегистрированный проспект ценных бумаг, то такое общество должно признаваться публичным, поскольку, несмотря на завершение публичного обращения в виде торгов, аукциона или делистинга, любой акционер такого общества имеет возможность публично предлагать свои акции неограниченному кругу лиц Трофимова А.Х. Соотношение гражданского и приватизационного законодательства в правовом регулировании законодательства о приватизации // Право и политика: теоретические и практические проблемы сборник материалов 2-й Международной научно-практической конференции, посвященной 20-летию юридического факультета Рязанского государственного университета имени С.А. Есенина. Ответственный редактор: А.В. Малько. 2013. С. 318..

Тем самым критерий публичности связывается не с наличием фактических сделок по публичному обращению ценных бумаг, а с потенциальной возможностью их заключения. Нет необходимости определять, находятся ли ценные бумаги общества в публичном обращении на момент вступления в силу поправок в ГК РФ. Важна лишь юридическая возможность публичного обращения.

А значит, норма ГК РФ о том, что публичным признается акционерное общество, акции которого публично обращаются в соответствии с законами о ценных бумагах, должна трансформироваться в норму, согласно которой публичным признается акционерное общество, акции которого могут публично обращаться в соответствии с законами о ценных бумагах и законодательством о приватизации.

Поэтому действующая формулировка п. 1 ст. 66.3 ГК РФ делает очевидным, что общество, акционеры которого имеют возможность публично предлагать свои ценные бумаги, нельзя признавать публичным без исследования вопроса, была ли эта возможность фактически реализована на момент вступления в силу новелл ГК РФ.

Если государственный регулятор (ЦБ РФ) установит, что у такого общества на момент вступления в силу соответствующих норм ГК РФ действительно имело место предложение ценных бумаг неограниченному кругу лиц, и оно не приняло статус публичности, то он сделает адресное предписание такому обществу с вытекающими из этого последствиями. Если же фактически публичного обращения ценных бумаг на этот момент не было, то отсутствуют законные основания признавать такое общество публичным Снежко Ю.Н. Формирование мегарегулятора и его последствия для создания международного финансового центра в России // Экономика, статистика и информатика. Вестник УМО. 2014. № 5. С. 91..

В корпоративной практике обозначалась еще одна проблема, связанная с определением статуса публичности. До принятия Закона о рынке ценных бумаг действовали правовые акты, регулирующие эмиссию ценных бумаг, в которых перечислялись различные способы размещения ценных бумаг, в том числе и открытая продажа акций. Следует ли при определении современного правового статуса акционерного общества руководствоваться сделками по размещению ценных бумаг, совершенными в соответствие с этими нормативными актами, или следует руководствоваться только теми сделками, которые были совершены в соответствии с положениями Закона о рынке ценных бумаг Шевченко Г.Н. Новеллы гражданского законодательства о ценных бумагах // Современное право. 2014. № 10. С. 74.?

Отметим, что переходные нормы ГК РФ дают однозначный ответ на этот вопрос. При определении правового статуса акционерного общества следует руководствоваться только теми сделками по публичному размещению и обращению ценных бумаг, которые были осуществлены в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг, а не иными правовыми актами.

Ниже обозначим причины столь расширительного подхода к определению статуса публичного акционерного общества, исходя из собственного видения проблемы. В связи с реформой гражданского законодательства возникла необходимость определить круг акционерных обществ, которые должны раскрывать информацию о своей деятельности. До принятия поправок в ГК РФ публично раскрывать такую информацию должны были открытые акционерные общества. Была выстроена определенная иерархия требований, связанная с раскрытием ими этой информации. Первую группу составляли базовые требования, общие для всех открытых акционерных обществ, затем выделялись дополнительные требования для эмитентов, у которых были зарегистрированы проспекты ценных бумаг, и, наконец, особые требования предъявлялись к корпорациям, чьи ценные бумаги были допущены к обращению на бирже.

Теперь же ЗАО и преобладающая часть ОАО объединены в общую группу -- «акционерные общества», наряду с которой выделяется небольшая группа «публичные акционерные общества».

В последнюю, бесспорно, входят те акционерные общества, ценные бумаги которых на 1 сентября 2014 г. были допущены к биржевому обороту (это 251 эмитент), и акционерные общества, которые провели открытую подписку в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг (это приблизительно 1500 эмитентов).

На наш взгляд, акционерным обществам, созданным в результате приватизации, не следует спешить с признанием публичного статуса.

Это спорный вопрос, по которому сформировались различные позиции как у специалистов, так и у государственных органов -- Минэкономразвития и ЦБ РФ. Приведенное выше письмо Банка России не является нормативным актом, на его основе нельзя делать предписания или налагать административные санкции, это исключительно предварительное мнение конкретного ведомства. Обществам лучше подождать, пока официально не завершится эта дискуссия. Если возникает необходимость внесения изменений в устав, такие компании могут назвать себя просто «акционерное общество». В крайнем случае, если в дальнейшем законодательно будет закреплен иной подход, компания всегда сможет уточнить свой правовой статус.

В заключение отметим, что в связи с вступившими в силу с 01.09.2014 поправками в гл. 4 ч. 1 ГК РФ в фирменном наименовании публичного акционерного общества должно присутствовать указание на то, что оно является публичным. Такое мнение выразила Федеральная налоговая службаПисьмо ФНС России от 04.09.2014 № СА-4-14/17740@ // Официальные документы (приложение к «Учет. Налоги. Право»), 2014, № 34..

Полное фирменное наименование публичного акционерного общества на русском языке должно содержать полное наименование компании и слова «публичное акционерное общество». А сокращенное фирменное наименование - полное или сокращенное наименование организации и слова «публичное акционерное общество» или «ПАО».

В полном наименовании непубличного акционерного общества на русском языке должно присутствовать полное наименование и слова «акционерное общество». А в сокращенном - полное или сокращенное наименование компании и слова «акционерное общество» или «АО».

К примеру, Публичное акционерное общество «Заря», ПАО «Заря».

Полное наименование акционерного общества на русском языке будет выглядеть так: Акционерное общество «Заря», сокращенное -- АО «Заря».



Глава 2. Специфика правового регулирования деятельности акционерных обществ

2.1 Особенности регулирования деятельности акционерных обществ

ГК РФ допускает для непубличных обществ возможность самостоятельно устанавливать порядок созыва, проведения и принятия решений общим собранием участников. Эта новация актуальна, прежде всего, для непубличных акционерных компаний. В настоящее время в отношении всех акционерных обществ эти процедуры императивно регламентированы ФЗ об АО и постановлением ФСФР России «О дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» Приказ ФСФР России от 02.02.2012 № 12-6/пз-н (ред. от 30.07.2013) «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» // Российская газета (специальный выпуск), № 209/1, 19.09.2013. .

В отношении коллегиальных органов управления (в том числе коллегиального исполнительного органа) непубличного общества допустимо введение следующих требований, отличных от установленных законами и иными правовыми актами:

- к их количественному составу,

- порядку формирования,

- порядку проведения заседаний (подп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Свобода внутрикорпоративной самоорганизации участников непубличных хозяйственных обществ в этом аспекте может быть направлена как на усиление концентрации корпоративного контроля, так и на сглаживание его последствий.

В корпоративной практике традиционно используется такой инструмент ограничения концентрации корпоративного контроля отдельных участников общества как определение в уставе максимального количества акций, принадлежащих одному акционеру (в ООО -- максимального размера доли участника).

Так, уставом акционерного общества могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).

В уставе общества с ограниченной ответственностью допускается ограничение максимального размера доли участника (п. 3 ст. 14 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее -- Закон об ООО)) Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Российская газета, № 73, 08.04.2015..

Новая редакция ГК РФ (подп. 7 п. 3 ст. 66.3) закрепила предусмотренную Законом об ООО возможность ограничивать максимальный размер доли участника в уставном капитале общества. В отношении акционерных компаний ГК РФ сужает сферу применения рассматриваемого инструмента ограничения концентрации корпоративного контроля отдельных акционеров только непубличными акционерными обществами. В публичном обществе перечисленные ограничения недопустимы (п. 5 ст. 97 «Публичное акционерное общество» ГК РФ).

ГК РФ закрепил имеющуюся в Законе об ООО возможность устанавливать уставом общества порядок преимущественного права покупки доли (части доли) в уставном капитале, отличный от предусмотренного законодательством (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Так, установлено не менее пяти диспозиций в части самостоятельного регулирования порядка реализации преимущественного права покупки доли участника.

Ниже рассмотрим вопрос правового регулирования статуса закрытого акционерного общества. Действительно, такой тип акционерного общества не предусмотрен новой редакцией главы 4 части первой ГК РФ, однако ГК РФ не запрещает использовать в непубличных акционерных компаниях традиционный механизм контроля персонального состава участников -- преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых акционером третьим лицам (такой запрет установлен только в отношении публичных акционерных обществ).

Для непубличных акционерных компаний это правило из императивного (обязательного) превратилось в правило по выбору (еще один аспект расширения диспозитивности в регулировании непубличных обществ). Акционеры бывшего ЗАО сами могут решить, сохранять преимущественное право покупки акций общества или нет Степанов Д.И. Новые положения Гражданского кодекса о юридических лицах // Закон. 2014. № 7. С. 38-39..