Основные положения о заключении договора

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Заключение, изменение и расторжение гражданско-правового договора регламентировано главой 28 и 29 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Термин «договор» в гражданском праве употребляется в различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственных правоотношений. С помощью договора у граждан и юридических лиц, формируется уверенность в том, что их деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками.

Вопросы, касающиеся заключения, изменения и расторжения договора являются актуальными на сегодняшний день, так как договорные правоотношения затрагивают права и законные интересы, как отдельных граждан, так и организаций. На условиях договорных отношений сегодня может осуществляться и осуществляется практически любая деятельность человека.

Предметом исследования курсовой работы служат общественные отношения, возникающие в процессе правового регулирования заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора.

Объектом исследования являются нормы российского права, закрепленные в соответствующих нормативных правовых актах, и процесс их воздействия на отношения в сфере заключения, изменения или расторжения договора.

Цель работы - исследовать основные теоретические и практические аспекты заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора. В соответствии с поставленной целью выдвигаются следующие задачи:

1. изучение основных положений о заключении договора;

2. изучение норм, касающихся момента и места заключения договора, а также его формы и содержания;

3. рассмотрение оснований изменения и прекращения условий договора;

4. изучение порядка изменения и прекращения условий договора.

Теоретической основой работы выступили научные труды российских авторов, посвященные изучению вопросов заключения, изменения и прекращения гражданско-правового договора. Это такие авторы как: С. С. Алексеев, Д. А. Шевчук, А. М. Гатин, Г. Н. Давыдова, С. М. Трошина, А. Ф. Пьянкова, А. Е. Назаров, Д. Х. Валеев, О. В. Макаров и другие.

Законодательной основой работы выступают: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Федеральные законы РФ и другие нормативные правовые акты, регулирующие заключение, изменение и расторжение гражданско-правового договора.

1. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА

1.1 Основные положения о заключении договора

Прежде чем раскрыть основные положения о заключении договора, следует уяснить сущность данной правовой категории.

Современники и классики гражданского права вкладывают различный смысл в понятие «договор». Под договором они понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплен факт установления обязательственных правоотношений. Так, Г. Н. Давыдова под договором понимает юридический факт, лежащий в основе обязательства [10, 1].

Некоторые юристы называют договор процессом. Например, А. Е. Назаров определяет договор - как процесс, сущность которого выражается в совершении контрагентами последовательных действий, направленных на заключение, исполнение, изменение или прекращение договорных обязательств [17, 18]

Само понятие «договор» очень глубоко по значению. Терминологически понятие «договор» исходит из действия, точнее из общения, разговора между людьми, который возымел определенный результат в виде некой договоренности между ними [9, 33].Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) в ст. 420 определяет договор как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [2].

Основные положения о заключении договоров содержит глава 28 ГК РФ. В основе заключения договора лежит принцип свободного волеизъявления сторон, поэтому договор считается заключенным надлежащим образом, если воля стороны соответствует ее волеизъявлению, в противном случае такой договор будет признан недействительным. На самом деле в большинстве случаев свобода договора не столь абсолютна, как это вытекает из содержания закона. Это объясняется, в первую очередь, организационно-экономическими и жизненными потребностями [16, 11].

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон договора и ее акцепта другой. Сторона, делающая предложение заключить договор, называется оферентом, а сторона принимающая предложение - акцептантом.

Можно выделить три стадии заключения договора:

1. направление оферты;

2. рассмотрение оферты и ее акцепт;

3. получение акцепта.

Стоит отметить, что существуют и другие деления процесса заключения договора на стадии. Например, Г. Н Давыдова выделяет следующие стадии заключения договора: процедура преддоговорных взаимоотношений между сторонами, процедура формирования оферты и акцепта, процедура признания договора заключенным [10, 3].

Офертой, согласно ст. 435 ГК РФ, признается одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта влечет за собой установленные в законе правовые последствия, как для оферента, так и для акцептанта. К оферте предъявляют ряд строгих требований.

Для того чтобы предложение отвечало всем требованиям оферты, оно должно:

· быть достаточно определенным;

· содержать все существенные условия договора;

· быть обращенным к конкретным лицам.

От вызова на оферту следует отличать публичную оферту. Под публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). В этом случае предложение заключить, договор обращено не к неопределенному кругу лиц, а к любому и каждому. К данному виду оферты можно отнести сообщение в средствах массовой информации о продаже точно указанных товаров, выполнении точно указанных работ и предоставлении услуг, готовности вступить на объявленных условиях в договор с любым желающим.

Юридическое действие оферты зависит от того получена ли она адресатом или нет и был ли назначен в оферте срок ее действия. До получения оферты ее адресатом она никак не связывает оферента, и он может ее отозвать. В соответствии с п. 2 ст. 435 ГК РФ, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. В остальных случаях, если оферта получена адресатом, ее правовые последствия зависят от ряда условий.

Первым условием является срок ответа на оферту. Если срок для ответа указан, то оферент вправе отозвать оферту лишь по истечении указанного в ней срока для ответа. Второе - если в оферте указан срок для акцепта и акцепт получен в пределах срока, то договор считается заключенным. Третье - когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, то в течение нормального необходимого для этого времени (п. 1 ст. 441 ГК РФ). И последнее - когда оферта сделана устно и без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (п. 2 ст. 441 ГК РФ).

Многие правоведы считают, что четкое юридическое разграничение оферты и акцепта невозможно. Например, Г. Н. Давыдова объясняет это тем, что оферту и акцепт нельзя признать самостоятельными односторонними сделками, они представляют собой лишь составные части рассматриваемой общей процедуры формирования основы будущего договора как двусторонней сделки [10, 2].

Практическое значение правовых последствий, порождаемых офертой, велико. Так, для сторон договорного правоотношения одним из важнейших моментов является определение времени заключения договора, так как от него зависит ряд обстоятельств. К ним относятся: возможности отзыва оферты или утраты ее силы вследствие смерти оферента или объявления его недееспособным; определения нормативных актов, применяемых к договору; определения места заключения договора.

После акцепта оферты оферент не имеет права присылать акцептанту какие-либо изменения или дополнения к сделанной оферте. Факт акцепта оферты обязывает оферента непременно приступать к выполнению всех содержащихся в ней условий.

Большое значение в оформлении договора имеет ответ лица, получившего оферту. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. По общему правилу, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ). В определенных ситуациях акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и в других действия контрагента по договору (действия покупателя по оплате товара, приобретение билета в общественном транспорте и др.).

Не исключены случаи, когда акцепт задерживается по вине органов связи. С целью избежать подобных ситуаций в Гражданский кодекс включены нормы, регламентирующие такие возможности. В соответствии с п.1 ст. 442 ГК РФ, в случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщает другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным (п. 2 ст. 442 ГК РФ).

Ответ о соглашении заключить договор на иных условиях, нежели предложено в оферте, не является акцептом (п. 1 ст. 443 ГК РФ). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (п.2 ст. 443 ГК РФ).

В связи с вышеизложенным можно сделать вывод, что основные положения о заключении договоров содержит глава 28 ГК РФ. Договор считается заключенным лишь в том случае, если между сторонами этого договора достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

1.2 Момент и место заключения договора

В договорных отношениях применяется законодательство, действующее на момент заключения договора на той территории, где он был заключен. В связи с этим важное значение при заключении договора имеет вопрос о времени и месте его заключения.

Как правило, содержание нормы, касающейся момента и места заключения договора мало раскрывается в учебной и научной литературе. Одним из немногих источником детализации ст. 433 и ст. 444 ГК РФ являются Комментарии к Гражданскому кодексу РФ.

Гражданский кодекс содержит общую норму, касающуюся места заключения договора. В соответствии со ст. 444 ГК РФ приоритет отдается месту, указанному в договоре. А вот в случае отсутствия такого указания местом заключения договора признается место жительства гражданина, которое определяется по правилам ст. 20 ГК РФ, или место нахождения юридического лица, направившего оферту (место нахождения юридического лица определяется по правилам п. 2 ст. 54 ГК РФ).

Установленное правило действует, если место заключения договора-сделки не указано в договоре. По смыслу закона данное правило также должно действовать в случае, когда договор выражен не в письменной форме, а также в случае, когда стороны указали в договоре недостоверные сведения о месте заключения сделки [19, 540].

Возникновение гражданских прав и обязанностей всегда связано с определенным временем (моментом). Гражданский кодекс РФ впервые включил в свой состав специальную норму (ст. 425), в соответствии с которой договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения; сторонам предоставляется право согласиться с тем, что условия договора распространяются на их отношения, возникшие до заключения договора.

Момент заключения договора различается в зависимости от того, идет ли речь о консенсуальном или реальном договоре [7, 215]. В ст. 433 ГК РФ содержаться общие и специальные положения о моменте заключения договора.

Согласно общему правилу, договор считается заключенным в момент получения оферентом акцепта (консенсуальный договор). Именно данный момент времени считается моментом достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора. Если в силу закона для заключения договора необходима передача имущества, то такой договор считается заключенным с момента передачи имущества, оговоренного в договоре (реальный договор).

Доля реальных договоров в современном гражданском праве внушительна. Так, к реальным договорам относятся: договор дарения (ст. 572 ГК РФ); договор банковского вклада (ст. 834 ГК РФ); договор хранения (ст. 886 ГК РФ) и др. [3].

П. 2 ст. 433 ГК РФ содержит отсылочную норму. Поэтому для уяснения правил и сущности действий по передаче вещи по реальному договору следует обратиться к ст. 224 ГК РФ. В связи с этим установленные правила о реальности договора возможны лишь в отношении тех договоров, предметом которых выступают вещи, а не другие виды объектов гражданских прав. Под вещью в гражданском праве понимается предмет материального мира, который специально создан или обособлен для целей гражданского оборота.

Законодатель не всегда следует данному ограничению. Так, предусмотренная Гражданским кодексом РФ возможность распространения на договоры о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты специального правила о реальном характере данных договоров вступает в противоречие со ст. 433 ГК РФ. Например, договор об отчуждении исключительного права (ст.1234 ГК РФ); договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285 ГК РФ); лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (ст. 1367) и др. [4].

В п. 3 ст. 433 ГК РФ есть еще одно исключение из общего правила о моменте заключения договора. Договор, который подлежит специальной регистрации, считается заключенным не с момента достижения соглашения между сторонами договора или передачи вещи, обусловленной договором, а с момента регистрации договора.

Под государственной регистрацией прав на недвижимое имущество и сделок с ним понимают юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом РФ [6].

Так, к примеру, договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 2 ст. 558 ГК РФ). Или, например, договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и поэтому считается заключенным с момента надлежащей регистрации (п. 2 ст.658 ГК РФ).

Данное правило может быть изменено лишь специальным законом. Примером законодательно установленного исключения из рассматриваемого специального правила могут служить нормы п. 2 ст. 1028 ГК РФ, в силу которых регистрация договора коммерческой концессии в налоговом органе по месту нахождения правообладателя не влияет ни на факт заключения договора, ни на момент его заключения [19,534].

Подводя итог параграфу, момент и место заключения договора, регулируются, в первую очередь, Гражданским кодексом РФ, а также другими законами и нормативными актами РФ. Момент заключения договора разнится в зависимости от того является ли договор консенсуальным или реальным, а также зависит от обязательности государственной регистрации договора. А местом заключения договора считается место, указанное в самом договоре. При отсутствии такого указания местом заключения договора признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.

1.3 Форма договора

Для заключения договора воля лица должна получить свое документальное выражение. Способ выражения воли представляет собой форму договора. Форма договора имеет юридическое значение для определения содержания договора, доказательства прав и обязанностей сторон, а также для действительности договора. Положения, регулирующие форму договора, содержаться в главе 9 («Сделки»), главе 28 («Заключение договора»), а также в главах, посвященных регулированию различных видов договоров.

Согласно ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не предусмотрена определенная форма. Однако если стороны договорились заключить договор в более строгой форме (простой письменной или нотариально удостоверенной), договор считается заключенным только после придания ему условленной формы договора.

Гражданский кодекс указывает на две формы договора (сделки): устная и письменная. Письменные формы договоров делятся на простые и нотариальные. При соблюдении определенных условий Гражданский кодекс РФ допускает еще два способа выражения воли лица: молчание и конклюдентные действия.

В соответствии с п. 1 ст. 159 ГК РФ устная форма договора допускается во всех случаях, когда законом или соглашением сторон не требуется письменной формы договора. Кроме того в устной форме может быть заключен договор, исполняемый при самом его совершении (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Но это правило не распространяется на договоры, для которых установлена нотариальная форма, и на договоры, несоблюдение простой формы, которых влечет их недействительность (например, договор залога, договор о поручительстве и др.), а также на случаи, когда соглашением сторон установлено иное. Еще один случай, для которого предусматривается устная форма сделки, указан в п. 3 ст. 159 ГК РФ, согласно которому сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Конклюдентные действия - это действия, свидетельствующие о молчаливом согласии лица, совершающего действие, его намерении заключить договор. Использование таких действий допускается лишь при условии, что закон допускает заключение договора в устной форме. Кроме того, в п. 3. ст. 434 ГК РФ допускается возможность заключения договора в письменной форме, если в ответ на письменной предложение заключить договор акцептант выразил согласие в форме конклюдентных действий.

Таким образом, указанный способ заключения договора возможен не только, когда закон допускает устную форму, но и простую письменную форму, но при условии, что оферта имела письменную форму [19, 261]. Конклюдентные действия приводят к заключению договора и в случае символической передачи вещи (вручения ключей) или правоустанавливающих документов при заключении договора дарения (п. 1 ст. 574 ГК РФ).

Еще одним способом выражения воли стороны является молчание, но только лишь в случаях предусмотренных законом или соглашением сторон (например, в соответствии с п.2 ст. 621 ГК РФ молчание арендодателя после истечении срока договора аренды признается выражением его воли возобновить договор на тех же условиях на неопределенный срок).

В юридической литературе неоднозначно решается вопрос о том, можно ли считать молчание разновидностью конклюдентных действий. Так, Н. В Рабинович, относит молчание к разновидности конклюдентных действий. Наоборот, О.С. Иоффе полагает, что молчание не является разновидностью конклюдентных действий [16, 13].

В соответствии с п. 1 ст. 160 ГК РФ письменная форма сделки (договора) выражается в составлении документа, к которому предъявляются два требования:

1. он должен выражать содержание сделки, ее условия;

2. должен быть подписан лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными лицами.

Несоблюдение указанных требований считается несоблюдением письменной формы договора и влечет его недействительность [20, 26].

Дополнительным требованием к письменной форме договора является требование о печати. Законом, иными правовыми актами или соглашением сторон может быть также предусмотрено в качестве дополнительного требования к простой письменной форме договора совершение договора на бланке определенной формы. Такое требование, прежде всего, содержится в транспортных уставах и кодексах, где предусмотрена необходимость использования документов, форма которых утверждена в определенном порядке. Также обязательная форма документов установлена для банков по договору банковского вклада: сберегательная книжка, сберегательный или депозитный сертификат.

Впервые ГК РФ допускает использование при совершении договоров факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи. Однако случаи и порядок использования аналогов собственноручной подписи определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Анализ статей Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что в простой письменной форме должны совершаться:

· договоры юридических лиц между собой и гражданами;

· договоры между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда;

· договоры, для которых такая форма предусмотрена законом;

· договоры, для которых эта форма предусмотрена соглашением сторон.

В соответствии с п. 1 ст. 163 ГК РФ нотариальная форма договора осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Документ, на котором осуществляется удостоверительная надпись, должен соответствовать требованиям, предъявляемым к документам в простой письменной форме: должен содержать условия договора; должен быть подписан лицом, совершающим договор или должным образом уполномоченным лицом.

В соответствии с п. 2 ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение договоров обязательно: в случаях, указанных в законе; в случаях, предусмотренных соглашением сторон.

Гражданский кодекс предусмотрел несколько случаев обязательного нотариального удостоверения договоров: договор об ипотеке (п. 2 ст. 339 ГК РФ); договор ренты (ст. 584 ГК РФ); договор залога движимого имущества и прав на имущество (п. 2. ст. 339 ГК РФ); договор залогодателя с залогодержателем о возможности обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество без заявления требования в суд (п.1 ст. 349 ГК РФ); уступка прав и перевода долга, основанных на договоре, совершенном в нотариальной форме (ст. 389 и ст. 390 ГК РФ) [19, 267].

Последствием несоблюдения нотариальной формы договора является его недействительность. Однако Гражданским кодексом РФ предусмотрена возможность признания договора действительным в судебном порядке в целях защиты прав и законных интересов добросовестной стороны. Для признания такого договора действительным требуется соблюдение двух условий:

1. одна из сторон полностью или частично исполнила договор;

2. вторая сторона уклоняется от удостоверения договора.

При рассмотрении судом вопроса о признании договора действительным, необходимо установить факт заключения договора.

Сторона, уклоняющаяся от нотариального удостоверения договора должна возместить другой стороне убытки, причиненные задержкой в совершении договора.

Таким образом, можно сделать вывод, Гражданским кодексом РФ предусмотрено две формы договора (сделки): устная и письменная. Письменные формы договоров делятся еще на две формы - простая письменная и письменная нотариальная форма. Гражданский кодекс РФ допускает также такие способы выражения воли лица как молчание и конклюдентные действия.

1.4 Содержание договора

Содержание гражданско-правового договора как юридического факта является совокупность прав и обязанностей сторон.

А. Ф. Пьянкова при раскрытии содержания гражданско-правового договора употребляет такой термин как «баланс интересов». Она считает, что принцип баланса интересов наиболее значим в тех сферах, где субъекты права обладают конкурирующими интересами. Среди них следует особо выделить договорные правоотношения, в рамках которых интересы сторон, как правило, разнонаправлены [18, 45].Исходя из принципа баланса интересов А. Ф. Пьянковой, очень важно при составлении договора учитывать не только свои интересы, но и интересы другой стороны и обозначать в договоре лишь те условия, по которым достигнуто соглашение между сторонами.

В науке гражданского права все условия договора делятся на три группы: существенные, обычные и случайные. Однако законодатель раскрывает понятие и состав лишь существенных условий договора [14, 34]. В связи с этим, больше всего дискуссий у правоведов вызывает вопрос о случайных и обычных условиях договора.

К примеру, А. М. Гатин под обычными условиями понимает условия, предусмотренные в соответствующих нормативных актах и автоматически вступающих в действие в момент заключения договора. К числу обычных условий он относить и примерные условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Случайными А. М. Гатин называет такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия договора [8, 128].

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для данного вида договора, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ предмет является существенным условием для любого гражданско-правового договора. Предметом договора в большинстве случаев является имущество, которое одна сторона обязуется передать другой стороне (например, товар в договоре купли-продажи). Помимо имущества предметом договора могут быть также имущественные права (например, в договоре о залоге это может быть право аренды какого-либо имущества). Если предмет договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным.

В содержание договора (права и обязанности сторон) входят следующие положения:

1. обязанности и права первой стороны по договору;

2. обязанности и права второй стороны по договору;

3. срок выполнения своих обязательств сторонами;

4. место исполнения обязательств каждой из сторон;

5. способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

Конкретное содержание этих условий зависит от вида договора и от конкретной ситуации его заключения.

Еще одним условием договора является ответственность сторон.

Данное условие любого договора обеспечивает исполнение обязанностей сторонами на случай нарушения одной из них условий договора (ст. 393 ГК РФ). Обычно оно содержит определение различного рода санкций в виде неустоек (пени, штрафа), уплачиваемых одной стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из согласованных условий.

Основной универсальной формой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков, которое может применяться во всех случаях, если иное не предусмотрено в законе или в договоре, а также в сочетании с другими самостоятельными формами имущественной ответственности. Убытки представляют собой отрицательные имущественные последствия, возникающие вследствие нарушения субъективных гражданских прав.

Наряду с универсальной формой ответственности - убытками - гражданское право допускает применение и другой формы ответственности - взыскание неустойки. Для взыскания неустойки достаточно одного лишь факта нарушения обязательства. Поэтому взыскание неустойки для кредитора носит облегченный характер и делает ее наиболее распространенной формой гражданско-правовой ответственности в договорных отношениях [19, 439].

Пеня (в гражданском праве) - это вид неустойки. Исчисляется в процентах от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства и выплачивается за каждый день просрочки.

Штраф (в гражданском праве) - это денежное взыскание, разновидность неустойки за нарушение обязательств по договору. Определяется в твердой сумме или в процентах к сумме неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства, соответственно и нарушение условий договора.

Штрафная неустойка характеризуется тем, что убытки возмещаются в полном объеме наряду с неустойкой. Штрафная неустойка носит карательный характер для должника, поскольку кредитор получает больше, чем он утратил в результате правонарушения, поэтому она должна применяться только тогда, когда необходимо установить стимулирующий характер гражданско-правовой ответственности (например, ст. 622 ГК РФ, ст. 13 Закона о защите прав потребителей).

При исключительной неустойке взысканию подлежит только неустойка, а возмещение убытков не производится. Исключительная неустойка широко применяется в отношениях по перевозке: например, за не предоставление перевозочных средств перевозчик уплачивает только штраф и не возмещает понесенные грузоотправителем убытки.

При альтернативной неустойке кредитору предоставляется право выбора: либо взыскать неустойку, либо требовать возмещения убытков. Выбор осуществляется кредитором только один раз, и, как правило, кредитор это делает в тот момент, когда уже установлен размер причиненных убытков. На практике альтернативная неустойка встречается крайне редко.

Следует также иметь в виду, что при неисполнении либо ненадлежащем исполнении отдельных видов обязательств законом прямо предусмотрено, что возникшие при этом убытки могут быть взысканы только в ограниченном размере. Например, такое ограничение права на полное возмещение убытков предусмотрено ст. 547 ГК РФ - это ответственность сторон в договоре энергоснабжения. Или, к примеру, ответственность заказчика при отказе от исполнения договора возмездного оказания услуг - п. 1 ст. 782 ГК РФ.

При составлении договора можно предложить следующую методику определения ответственности: против каждой обязанности контрагента должна быть предусмотрена соответствующая ответственность, в основном штрафная неустойка.

2.ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

2.1 Основания изменения и прекращения условий договора

гражданский правовой договор имущественный

Заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Такое общее правило придает устойчивость гражданскому обороту. Это правило применяется и тогда, когда после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора. В этих случаях условия заключенного договора, по общему правилу п. 2 ст. 422 ГК РФ, сохраняют силу. Тем самым у участников договора создается уверенность в стабильности условий заключенного ими договора, необходимая для нормального развития гражданского оборота [21, 314].

Прекращение (расторжение) договора влечет за собой прекращение неисполненных договорных обязательств. Составляющие содержание этих обязательств субъективные права и обязанности в этом случае отпадают. Изменение условий договора имеет своим результатом не полное и безусловное прекращение правовой связи между его участниками, а лишь изменение содержания договорных обязательств, дополнение его новыми правами и обязанностями [19, 545].

Гражданский кодекс РФ в ст. 450 закрепляет три способа изменения (прекращения) договора:

1. по соглашению сторон;

2. по инициативе одной из сторон договора (односторонний отказ от исполнения договора);

3. по решению суда.

Возможность изменения или прекращения договора по соглашению сторон базируется на принципах договорной свободы и баланса интересов, раскрытых раннее. Как правило, решение изменить или расторгнуть договор формируется под влиянием условий договора, которые перестают удовлетворять заявленные раннее потребности, а также приводят к дисбалансу прав и обязанностей сторон договора.

Проблема эквивалентности прав и обязанностей сторон договоров становится все более актуальной в связи с монополизацией рынка. В договорах, в которых одной из сторон является в большей или меньшей степени монополизированное предприятие, волеизъявление их контрагентов становится чистой фикцией: условия договоров разрабатываются монополиями, а другой стороне остается лишь принять их [13, 95].

Примером прекращения договора по соглашению сторон, может послужить прекращение договора аренды. Стороны по договору аренды, заключенному на пять лет, могут по соглашению между собой прекратить его действие, не дожидаясь истечения пятилетнего срока. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором. Например, в соответствии со ст. 89 Жилищного кодекса РФ наниматель жилого помещения вправе с согласия членов семьи в любое время расторгнуть договор найма. В договоре об оказании юридических услуг предприниматели могут предусмотреть, что любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц до расторжения договора.

В соответствии со ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении и расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона или иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон только по решению суда в нескольких случаях:

· при существенном нарушении договора другой стороной;

· в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

· в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450 и ст. 451ГК РФ).

Под существенным нарушением договора в п. 2 ст. 450 ГК РФ признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Под ущербом в данном случае следует понимать любые негативные последствия, возникающие в связи с нарушением договора, включая не только имущественные потери, но и ущемление неимущественных интересов потерпевшего [19, 545].

Статья 451 ГК РФ, регулирует правоотношения по изменению и расторжению договоров в связи с существенным изменением обстоятельств. Эта норма является новой в гражданском законодательстве России. В соответствии с ней существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли разумно это предвидеть, договор вообще бы не был ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся основаниях.

Изменение и расторжение договора в иных случаях предусмотренных законом может быть, например, при расторжении договора присоединения по требованию присоединившейся стороны, если в договор включено условие хотя и не противоречащее закону, но являющееся явно обременительным для присоединившейся стороны (ст.428 ГК РФ).

В гражданско-правовых отношениях есть множество договоров, которые не могут быть расторгнуты, минуя судебный порядок. Например, договор аренды зданий и сооружений не может быть расторгнут досрочно в одностороннем порядке, без обращения в суд. Это объясняется тем, что в ст. ст. 650-655 ГК РФ не сказано о возможности расторжения договора в одностороннем порядке.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным. Решение суда в этих случаях не требуется. Так, в соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Примером прекращения договора в одностороннем порядке может быть договор поручения. По договору поручения доверитель вправе отменить поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время (п.2 ст.977 ГК РФ).

Зачастую закон указывает на возможность одностороннего отказа от исполнения договорных обязательств, даже если контрагент надлежащим образом исполнил свое обязательство. Например, договор поручения (п.1 ст.977 ГК РФ). Более того, в п.2 ст.977 ГК РФ предусмотрено, что «доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно».

В зависимости от того имело ли место расторжение или прекращение договора будут разниться последствия этих действий. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются (п.2 ст.453 ГК РФ), и в правоприменительной практике трудностей в этом вопросе не наблюдается. Некоторые сложности возникают при изменении договора. Хотя обязательства сторон при изменении договора и сохраняются в измененном виде (п.1 ст.453 ГК РФ), однако это может означать изменение пусть и не всего обязательства в целом, но той его части, в какой был изменен лежащий в его основе договор.

Особое внимание следует обратить на момент, с которого обязательства считаются измененными или прекращенными. Этот момент зависит от способа изменения или прекращения договора: по соглашению сторон или по рению суда. В первом случае, моментом изменения или расторжения сторон считается момент заключения соглашения между сторонами договора (если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора). Во втором случае - моментом изменения или расторжения договора признается момент вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора (п. 3 ст.453 ГК РФ).

Еще одной важной нормой Гражданского кодекса является п. 4 ст. 453, согласно которому, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В том случае если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п.5 ст.453 ГК РФ).

Таким образом, можно сделать вывод, что Гражданский кодекс РФ предусматривает три способа изменения или прекращения договора: по соглашению сторон, по инициативе одной из сторон договора (односторонний отказ от исполнения договора) и по решению суда.

2.2 Порядок изменения и прекращения условий договора

Изменение и расторжение договора, так же, как и его заключение, подчиняются определенным правилам. Прежде всего, действия по изменению или расторжению договоров по своей юридической природе являются сделками. Следовательно, к ним применяются общие правила о совершении сделок, в частности, правила о форме совершения сделок [21, 316].

К изменению и расторжению договоров применяются также специальные правила, которые касаются формы их совершения. Так, в соответствии с п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Например, если договор аренды заключается в письменной форме, то и соглашение о его изменении или расторжении должно быть совершено в письменной форме. В случае нотариального удостоверения договора, соглашение должно быть нотариально удостоверено.

Иной порядок установлен для тех случаев, когда договор изменяется или расторгается не по обоюдному соглашению сторон, а по требованию одной из них. Заинтересованная сторона обязана направить другой стороне предложение об изменении (расторжении) договора. Другая сторона обязана в указанный в предложении срок или срок, установленный в законе или в договоре (а при его отсутствии - в тридцатидневный срок), направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

· либо извещение о согласии с указанным предложением;

· либо извещение об отказе от предложения;

· либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В случае если сторона соглашается с предложением, договор считается соответственно измененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора.

Если сторона отказывается от предложения, а также в том случае, если ответ не получен другой стороной в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора, который и разрешит возникший спор.

В последнем случае сторона, которая сделала предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуации договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об изменении договора, не согласится со встречным предложением контракта, она вправе обратиться в суд с требованием об изменении договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда [12, 69].

Обязательным условием является то, что требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

Несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора является основанием к возвращению искового заявления (ст. 135 ГПК РФ и ст. 129 АПК РФ), а если данное обстоятельство выяснится после принятия искового заявления - к оставлению иска без рассмотрения (ст. 222 ГПК РФ и 148 АПК РФ) [5].

Следует отметить, что нельзя расторгнуть или изменить уже исполненный договор. Это связано с тем, что договор, как и основанное на нем обязательство, прекращаются вследствие их надлежащего исполнения (ст. 408 ГК РФ). Поэтому нельзя расторгнуть или изменить то, чего к моменту изменения или расторжения уже не существует. Например, стороны заключили договор купли-продажи квартиры в установленном законом порядке и затем исполнили договор (продавец передал в собственность покупателя квартиру, а последний заплатил продавцу покупную цену). В этом случае стороны уже не могут прийти к соглашению об изменении или расторжении этого договора, поскольку он прекратил свое существование в момент его надлежащего исполнения [20, 28].

В случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на данном договоре. При этом обязательство изменяется в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Например, если стороны в договоре поставки согласились с тем, что поставщик вместо товара первого сорта будет поставлять товар второго сорта, то покупателю будет принадлежать право требовать от поставщика поставки товара второго, а не первого сорта. В оставшейся части условия договора (например, сроки поставки, ассортимент, количество товара, упаковка и т.п.) сохраняются в прежнем виде, и соответственно в прежнем виде сохраняется соответствующее этим условиям содержание обязательства поставки.

При расторжении договора он прекращает свое действие и вместе с этим прекращается и основанное на нем обязательство. С этого момента стороны лишаются принадлежащих им в силу обязательства прав и освобождаются от лежащих на них обязанностей.

По общему правилу, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Так, если стороны по договору аренды пришли к соглашению о том, что со следующего месяца величина месячной арендной платы снижается на десять процентов, то арендатор не вправе требовать с арендодателя возврата десяти процентов от тех сумм арендной платы, которые были внесены до момента изменения договора аренды. Вместе с тем иное правило может быть предусмотрено законом или соглашением сторон. Так, в приведенном примере стороны могут условиться, что излишне выплаченная до момента изменения договора арендная плата подлежит возврату арендатору.

Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора (п. 5 ст. 453 ГК РФ).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Проведенное исследование позволило сформулировать следующие основные выводы.

Во-первых, договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Договор считается заключенным лишь в том случае, если между сторонами договора достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Во-вторых, момент заключения договора разнится в зависимости от того является ли договор консенсуальным или реальным, а также зависит от обязательности государственной регистрации договора. А местом заключения договора считается место, указанное в самом договоре. При отсутствии такого указания местом заключения договора признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.

В-третьих, Гражданским кодексом РФ предусмотрено две формы договора: устная и письменная. Письменные формы договоров делятся еще на две формы - простая письменная и письменная нотариальная форма. Также допускаются такие способы выражения воли лица как молчание и конклюдентные действия.

В-четвертых, на законодательном уровне предусмотрено три способа изменения или прекращения договора: по соглашению сторон, по инициативе одной из сторон договора (односторонний отказ от исполнения договора) и по решению суда.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что Гражданский кодекс достаточно детально регламентирует порядок заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора.

Основные положения, касающиеся заключения, изменения и расторжения договора, содержаться в 28 и 29 главе ГК РФ.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Российской Федерации [Текст]: официальный [от 12 декабря 1993г. (с учетом попр. от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ)] // Российская газета. 2008. - № 267.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон. Часть I[от 30 декабря 1994 г. № 51-ФЗ. (в ред. от 6.12.2011, с изм. от 27.06 2012)]// Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон. Часть II [от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ. (в ред. от 30.11.2011)] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон. Часть IV [от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ. (в ред. от 8.12.2011)] // Собрание законодательства РФ. - 2006. - № 52 (1 ч.). - Ст. 5496.

5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации [Текст]: федеральный закон [от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ. (в ред. от 14.06.2012)] // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532.

6. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним [Текст]: федеральный закон [от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ. (в ред. 29.06.2012)]// Собрание законодательства РФ. - 1997. - № 30. - Ст. 3594.

7. Алексеев, С. С. Гражданское право [Текст] / С. С. Алексеев. - М.: Изд-во Проспект, 2009.

8. Гатин, А. М. Гражданское право [Текст] / А. М. Гатин. - М.: Изд-во НОРМА, 2010.

9. Груздев, В.В. Реальные договоры в российском гражданском праве [Текст] / В. В. Груздев // Право и экономика, 2008. - № 1.

10. Давыдова, Г. Н. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора [Текст] / Г. Н. Давыдова // Налоги, 2009. - № 17.

11. Егорова, М.А. Общие особенности существенных условий соглашения об изменении или о расторжении договора [Текст] / М. А. Егорова // Право и экономика, 2009. - № 1.

12. Ершов, О. Г. Условие о цене в договоре подряда на проектные и изыскательские работы в строительстве [Текст] / О. Г. Егорова // Юридическая мысль, 2010. - № 3.

13. Ефремова, М. А. Защита слабой стороны в договорах страхования. Сравнительно-правовой аспект [Текст] / М. А. Ефремова // Хозяйство и право, 2008. - № 1.

14. Жижина, М. В. Толкование условий гражданско-правового договора и судебно-лингвистическая экспертиза: от теории к практике [Текст] / М. В. Жижина // Право и экономика, 2010. - № 1.

15. Илюшина, М. Н. Понятие, признаки и место предпринимательских договоров в системе гражданско-правовых договоров [Текст] / М. Н. Илюшина // Законы России: опыт, анализ, практика, 2009. - №1.

16. Макаров, О.В. Предпосылки гражданско-правовых сделок и договоров [Текст] /О. В. Макаров // Российская юстиция, 2011. - № 3.

17. Назаров, А.Е. Договор как процесс в системе отраслей материального права [Текст] / А. Е. Назаров // Юридический мир, 2010. - № 6.

18. Пьянкова, А. Ф. Баланс интересов сторон в процессе заключения гражданско-правового договора: сравнительно-правовой аспект [Текст] / А. Ф. Пьянкова // Гражданское право, 2011. - № 4.

19. Сергеева, А. П. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учебно-практический комментарий [Текст] / А. П. Сергеева. - М.: Изд-во Проспект, 2010.

20. Трошина, С. М. Неосновательное обогащение и договоры, не имеющие юридической силы [Текст] / С. М. Трошина // Адвокат, 2012. - № 6.

21. Шевчук, Д. А. Гражданское право [Текст] / Д. А. Шевчук. - М.: Изд-во Эксмо, 2009.

Размещено на Allbest.ru