Готовим отзыв на иск о взыскании дебиторки

Размещено на http://www.allbest.ru/

Готовим отзыв на иск о взыскании дебиторки

Одной из обязанностей ответчика является представление отзыва на исковое заявление о взыскании просроченной дебиторской задолженности с приложением документов, подтверждающих сведения, изложенные в отзыве (ч. 1 ст. 166 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК)). Отзыв может выражать несогласие с заявленными исковыми требованиями или их принятие (если обоснованные возражения отсутствуют).

Остановимся подробнее на действиях ответчика при подготовке отзыва, направленного на непризнание исковых требований частично или в полном объеме, если заявленные исковые требования недостаточно обоснованы или необоснованны.

Уточняем наличие у истца документов, подтверждающих задолженность

Лица, участвующие в судебном споре, обязаны обосновать свои требования и возражения (ч. 2 ст. 19 ХПК). Следовательно, при взыскании дебиторской задолженности (основной долг, неустойка, проценты) истец должен подтвердить их соответствующими доказательствами.

Истец к исковому заявлению прилагает заверенные копии подтверждающих документов, однако ответчик может ходатайствовать о представлении в судебное заседание их оригиналов.

Ответчику необходимо обратить внимание на следующие документы.

1. Договор между истцом и ответчиком, в частности, проверить:

- содержит ли он существенные условия (п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)). Особенно это важно, если отсутствуют иные доказательства возникновения обязанности ответчика перед истцом. При отсутствии таких условий договор может быть признан незаключенным, что повлечет отказ в иске по заявленному основанию (например, см.: ч. 4 п. 5 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2005 №33 "О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договора строительного подряда");

Судебная практика.

Истец (кредитор) в доказательство наличия задолженности ответчика представил договор перевода долга, по которому ответчик являлся новым должником.

Однако судом установлено, что в договоре отсутствуют существенные условия договора перевода долга: обязательство, согласно которому переводится требование; условие, что новый должник принимает долг. Следовательно, нет оснований считать договор заключенным.

В связи с этим в удовлетворении заявленных исковых требований о взыскании суммы основного долга, процентов за пользование чужими денежными средствами отказано.

Решение хозяйственного суда Могилевской области от 13.06.2011 (дело №140-16/2011).

- подписан ли договор лицом, обладающим достаточными полномочиями. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 184 ГК). Таким образом, при подписании договора неуполномоченным лицом и отсутствии последующего одобрения договора ответчик может ходатайствовать о непризнании такого договора в качестве надлежащего доказательства возникновения обязанности оплатить, например, пеню.

2. Документы, подтверждающие получение товара (оказание услуги, выполнение работы) надлежащего количества и качества, в частности:

- содержит ли товарно-транспортная накладная подпись уполномоченного лица покупателя (его представителя), подтверждающую получение товара (если ответчиком является покупатель);

- подписан ли акт выполненных работ (оказанных услуг) уполномоченными лицами без замечаний (если ответчиком является заказчик), оформлен ли он надлежащим образом (например, по договорам строительного подряда в акте в обязательном порядке должна указываться дата подписания, которая важна для исчисления неустойки и процентов).

Если отсутствуют (или ненадлежащим образом оформлены) документы, подтверждающие, что истец выполнил свои обязанности, ответчику следует указать это в отзыве.

3. Документы, связанные с расчетами сторон. В частности, если в договоре предусмотрено выставление платежных требований на расчетный счет ответчика, однако истец такое требование не предъявлял, ответчик вправе ссылаться в отзыве на вину кредитора в неисполнении обязательства.

Истец не обязан представлять акт сверки взаимных расчетов, однако, если такой документ с подписью уполномоченного лица ответчика (например, руководителя юридического лица, иного лица, если его полномочия подтверждаются доверенностью) представлен, это с большой долей вероятности может быть расценено судом как признание долга со стороны ответчика.

Рассчитываем срок исковой давности

Если документами, представленными истцом, подтверждено наличие у ответчика просроченной дебиторской задолженности, следует проверить, не истек ли срок исковой давности по данному обязательству.

Истечение срока исковой давности не является основанием для отказа судом в принятии иска к рассмотрению.

Под исковой давностью понимается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено (ст. 196 ГК).

Если сторона в споре заявила о применении к обязательству срока исковой давности, который истек, суд выносит решение об отказе в иске. Однако срок исковой давности не может быть применен судом по собственной инициативе. Ходатайство о применении исковой давности может быть сделано в любое время до вынесения судом решения (ст. 200 ГК). Для экономии времени такое ходатайство целесообразно включить непосредственно в текст отзыва.

При подсчете срока исковой давности ответчику нужно иметь в виду следующее:

- срок исковой давности может быть общим (три года (ст. 197 ГК)) и специальным (т.е. сокращенным или более длительным по отношению к общему сроку (ст. 198 ГК)). Но в любом случае продолжительность сроков исковой давности устанавливается законодательством. Таким образом, соглашение сторон об изменении сроков исковой давности ничтожно (ст. 199 ГК);

- течение срока, как правило, начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права; исключения определены законодательными актами (ч. 1 ст. 201 ГК);

- срок исковой давности может быть приостановлен по основаниям, предусмотренным в ГК (например, при предъявлении претензии), если соответствующие обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев, - в течение срока давности. Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления давности, течение ее срока продолжается. Оставшаяся часть срока увеличивается до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев, - до срока давности (ст. 203 ГК).

Пример 1.

Срок оплаты товара истек 18.04.2009. Истец 28.11.2011 направил ответчику претензию с требованием уплатить задолженность за поставленную продукцию. В договоре установлен срок для ответа на претензию: в течение 10 рабочих дней с даты получения претензии адресатом. Однако ответчик на претензию не отреагировал.

Таким образом, срок исковой давности начал течь 19.04.2009, был приостановлен с 28.11.2011 по 12.12.2011, затем продолжился с 13.12.2011. Следовательно, он истекает 12.06.2012

- срок исковой давности может быть прерван, в частности, если обязанным лицом совершены действия, свидетельствующие о признании долга (п. 13 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.12.2005 №29 "О некоторых вопросах, связанных с применением сроков исковой давности"). После перерыва срок исковой давности начинается течь заново. Время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок (ст. 204 ГК);

Пример 2.

Просроченная задолженность образовалась 01.04.2009, т.е. начал течь срок исковой давности. 30.12.2011 покупатель подписал акт сверки взаимных расчетов, что является действием, свидетельствующим о признании долга. Таким образом, течение срока исковой давности перервалось и он начал течь заново с 31.12.2011, следовательно, срок исковой давности истекает 30.12.2014.

Смена собственника юридического лица, его реорганизация не влечет прерывания срока исковой давности ? несмотря на то что начало течения срока исковой давности по основному (например, основной долг) и дополнительному (например, неустойка) обязательствам, как правило, совпадает, рассчитывать сроки исковой давности для основного и дополнительно обязательств следует отдельно. Это связано с тем, что основания приостановления (перерыва) срока исковой давности могут распространяться только на основное или только на дополнительное обязательство, что обусловливает различные календарные сроки их окончания.

Судебная практика.

Признание должником основного долга не свидетельствует о признании требования кредитора по уплате неустойки. Следовательно, такое признание не может расцениваться как основание перерыва течения срока исковой давности по неустойке, поэтому срок исковой давности для ее взыскания может быть пропущен, даже если срок исковой давности по основному долгу в связи с перерывом еще не истек.

Постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.03.2011 (дело №904-23/2010/169К).

Проверяем расчет пени, процентов за пользование чужими денежными средствами

Если подтверждается обязанность ответчика уплатить основной долг, а срок исковой давности не пропущен, истцом может быть безосновательно или неверно произведен расчет суммы дополнительных обязательств ответчика (пени, процентов за пользование чужими денежными средствами (далее - проценты) и др.). Это может повлечь необоснованное увеличение исковых требований, о чем ответчику следует указать в отзыве на иск и просить суд частично или полностью отказать в удовлетворении исковых требований.

Судебная практика.

Исполнитель осуществил работы в полном объеме, но заказчик несвоевременно произвел их оплату, поэтому с последнего взыскиваются проценты. В требовании о взыскании пени отказано, так как условие о неустойке за нарушение сроков оплаты не согласовано: не содержит указания на исходную сумму, на которую начисляется пеня.

Решение хозяйственного суда Гродненской области от 17.01.2011 (дело №1020-7/2010).

Ответчику следует помнить, что в законодательстве перечислены случаи, когда истец не вправе требовать уплаты процентов (ч. 2 п. 1, п. 3, 5, ч. 3 п. 13 Постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 №1 "О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами (далее - Постановление №1)).

Истцом могут быть допущены различные ошибки при расчете процентов, в частности:

1) неверно применены размеры ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь (далее - ставка рефинансирования);

Пример 3.

Для подсчета процентов в исковом заявлении истец использовал единый размер ставки рефинансирования на дату подачи искового заявления, несмотря на то что этот размер на протяжении времени просрочки менялся, а ответчик периодически частично оплачивал задолженность.

Размер процентов определяется ставкой рефинансирования на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части (ч. 1 п. 2 Постановления №1). Следовательно, в указанном случае необходимо применять различные размеры ставки рефинансирования в соответствующие периоды частичного погашения задолженности с учетом периодов просрочки и дат фактической оплаты.

При частичном погашении долга проценты в исковом заявлении (отзыве на иск) исчисляются на частично погашенную сумму долга по учетной ставке, действовавшей на день частичного погашения долга (ч. 4 п. 2 Постановления №1).

2) для расчета суммы процентов использовалось неправильное количество дней в году.

Пример 4.

В договоре не содержится каких-либо особых (по сравнению с законодательством) условий о порядке расчета процентов, но по факту использовано условное (360) количество дней в году вместо точного (365) (п. 4 Постановления №1), что привело к необоснованному увеличению ежедневного размера ставки.

При обнаружении ошибки истца в представленном расчете процентов ответчик может подготовить свой контррасчет процентов.

Аргументируем исключение / уменьшение ответственности

взыскание дебиторская задолженность пеня

Несмотря на наличие у ответчика просроченного денежного обязательства перед истцом, а у последнего - правильно оформленных документов, подтверждающих правомерность заявленных требований, ответчик может ходатайствовать об уменьшении или исключении ответственности за неисполненное (несвоевременно исполненное) обязательство (за исключением процентов).

Для этого ответчику (при наличии соответствующей возможности) нужно доказать один или несколько следующих фактов.

1. Ответчик не смог исполнить обязательство вследствие непреодолимой силы (чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств). В такой ситуации к нему не применяются нормы ответственности за нарушение обязательства (если законодательством или договором не предусмотрено иное) (п. 3 ст. 372 ГК).

К обстоятельствам непреодолимой силы не относятся:

- нарушение обязанностей со стороны контрагентов ответчика;

- отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Однако если ответчик - бюджетное учреждение, с него не взыскиваются проценты в случае отсутствия либо недостаточности финансирования бюджетных учреждений по определенным статьям расходов (капитальный ремонт, реконструкция зданий и др.) (ч. 3 п. 7 Постановления №1).

2. Заявленная в иске неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, наступившим для истца. В таком случае суд по собственной инициативе, а чаще на основании обоснованного ходатайства ответчика может снизить размер неустойки (ч. 1 ст. 314 ГК).

Для разрешения вопроса о несоразмерности необходимо сравнить размер неустойки и размер последствий нарушения обязательств для истца, к которым, в частности, относятся (ч. 2 п. 4 Постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 №24 "О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь" (далее - Постановление №24)):

- не полученные истцом имущество и денежные средства;

- понесенные убытки (в том числе упущенная выгода);

- другие имущественные или неимущественные права, на которые истец может рассчитывать в соответствии с законодательством и договором.

Критерием для установления несоразмерности, в частности, может быть чрезвычайно высокий процент неустойки (ч. 3 п. 4 Постановления №24). Например, если пеня за несвоевременную оплату выполненных работ рассчитана исходя из суммы договора, а не суммы несвоевременно оплаченных денежных средств, то такие условия заключенного между сторонами договора могут быть расценены судом как противоречащие основаниям наличия вины для наступления ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. В таком случае размер неустойки может быть уменьшен.

Добровольная уплата процентов на сумму задолженности (целесообразно также погасить основной долг) до начала судебного разбирательства (ходатайства о снижении неустойки) может рассматриваться судом как дополнительное основание снижения неустойки, так как уплаченные проценты в определенной части компенсируют негативные последствия, вызванные нарушением денежного обязательства (ч. 4 п. 4 Постановления №24).

3. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон (по ходатайству ответчика суд может уменьшить размер ответственности должника).

Если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, либо не принял разумных мер к их уменьшению, суд вправе уменьшить размер ответственности должника.

Судебная практика.

Генподрядчик нарушил установленные договором сроки завершения работ по строительству объекта, вследствие чего заказчик понес дополнительные расходы по оплате штрафных санкций жильцам дома на основании заключенных договоров о долевом строительстве жилья. При таких обстоятельствах требование заказчика о взыскании с генподрядчика понесенных убытков обоснованно, но подлежит удовлетворению частично, поскольку заказчик не принял разумных мер к их уменьшению (своевременно не внес необходимые изменения в проектно-сметную документацию и в заключенные с жильцами дома договоры долевого строительства), следовательно, имеет место вина кредитора в увеличении размера убытков.

Решение хозяйственного суда г. Минска от 13.05.2011 (дело №1000-24/2010М).

4. Со стороны истца была допущена просрочка кредитора - случай, при котором:

- истец отказывался принять предложенное должником надлежащее исполнение обязательства;

- или не совершил действий, предусмотренных законодательством или договором либо вытекающих из существа обязательства, до совершения которых ответчик не мог исполнить свое обязательство.

При этом ответчик имеет право:

- на возмещение причиненных просрочкой убытков, если истец не докажет, что просрочка произошла по обстоятельствам, за которые он (его представитель) не отвечает (п. 2 ст. 377 ГК);

- не платить проценты по денежному обязательству за время просрочки кредитора (п. 3 ст. 377 ГК).

Судебная практика.

Энергоснабжающая организация не представила доказательств совершения ею действий, необходимых для исполнения потребителем обязательств по оплате услуг по теплоснабжению, отпуску и приему воды, и того, что потребитель основной долг оплатил сразу после предъявления иска, поэтому требования энергоснабжающей организации о взыскании основного долга и процентов за пользование чужими денежными средствами признаны судом неправомерными.

Решение хозяйственного суда Могилевской области от 21.10.2008 (дело №405-3/2008).

Таким образом, активная и юридически обоснованная защита может помочь ответчику снизить размер удовлетворенных исковых требований по сравнению с заявленными или даже повлечь отказ в иске.

Словарь

Неустойка (штраф, пеня) - определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения (п. 1 ст. 311 ГК).

Размещено на Allbest.ru