Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

Глава I. Юридическая природа информации с ограниченным доступом

1.1 Понятие информации с ограниченным доступом и основания ее классификации

1.2 Нормативно-правовое регулирование информации с ограниченным доступом

Глава II. Отдельные виды информации с ограниченным доступом

2.1 Государственная тайна как предмет, изъятый из гражданского оборота

2.2 Служебная и профессиональная тайна

2.3 Тайна частной жизни

2.4 Коммерческая и банковская тайны

Заключение

Список литературы и источников

Введение

Актуальность темы дипломной работы обусловлена теоретической и практической значимостью вопросов, связанных с информационно-правовым регулированием порядка оборота информации с ограниченным доступом (конфиденциальной информации) в Российской Федерации.

В формирующемся современном мире информация выступает важнейшим компонентом развития общества. Нынешнее гражданское общество постепенно превращается из информированного в информационное, поэтому информация приобретает глобальный характер; не существует границ для потока информации; информация является значимой как для себя лично, так для государства и общества в целом; каждый может искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

Сегодня провозглашена программа по созданию единого информационного пространства России, формирование и развитие которого необходимо для обеспечения оперативного доступа граждан к сведениям, имеющимся в информационных системах, а также в целях реализации полномочий органов государственного управления в сфере управления экономикой, в области безопасности личности, общества и государства с преимущественным использованием информационных систем. При правовом регулировании использования информационных систем важную роль играет проблема установления порядка доступа к информации, которая функционирует в различных видах тайн. Поэтому порядок доступа устанавливается органами государственного управления в соответствии с законом, а использование такой информации регулируется правовыми режимами оборота информации конфиденциального характера.

В последние годы активно формируется информационное законодательство: были приняты новые основополагающие законы. Правовым фундаментом, регулирующим отношения в области информации, в нынешнее время, является Федеральный закон РФ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448. Также был принят унифицированный нормативно-правовой акт, создающий правовую основу обращения с персональными данными физических лиц - Федеральный закон «О персональных данных» СЗ РФ. 2006. № 31(1 ч.). Ст. 3451. и т.д.

Все эти факторы в совокупности и обусловили возникновение интереса к правовым режимам оборота информации конфиденциального характера.

Степень научной разработанности темы исследования.

В науке имеются монографические исследования, посвященные рассмотрению отдельных вопросов правового регулирования информации конфиденциального характера - это монографии Фатьянова А.А. и Лопатина В.Н. Фатьянов А.А. Тайна и право (основные системы ограничений на доступ к информации в российском праве). М.,1999; Лопатин В.Н. Информационная безопасность России: Человек. Общество. Государство / Санкт-Петербургский университет МВД России. СПб.: Фонд поддержки науки и образования в области правоохранительной деятельности «Университет», 2000. Данные научные работы в основном анализируют отдельные виды тайн, освящая наличие тех или иных правовых проблем оборота информации конфиденциального характера в сфере государственного управления с указанием на невозможность использования существующих нормативных актов и необходимость внесения изменений в законодательство. Вместе с тем правовые режимы оборота информации конфиденциального характера в современных условиях, а также проблемы реализации и совершенствования законодательства предметами отдельного монографического исследования не становились.

Задачи дипломной работы:

– Исследовать сущность понятий «информация», «информация конфиденциального характера», «информация с ограниченным доступом», «тайна», а также определить их соотношение. Проанализировать природу информации конфиденциального характера, ее признаки, классификацию, и ее оборот.

– Изучить особенности различных видов правовых режимов оборота информации конфиденциального характера.

– Проанализировать особенности правового регулирования информационных отношений в области оборота различных видов информации с ограниченным доступом.

Объектом исследования в дипломной работе являются общественные отношения, связанные с обеспечением правового режима оборота информации конфиденциального характера.

Предмет исследования составляют нормы информационного права, с помощью которых осуществляется нормативно-правовое регулирование оборота информации с ограниченным доступом

На защиту выносятся следующие положения:

1. Информацию с ограниченным доступом (конфиденциальную информацию) можно определить как объективно выраженные секретные сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления, неизвестные широкому кругу лиц, имеющие средства правовой охраны и защиты, доступ к которым ограничен законом на федеральном уровне в силу того, что их использование или распространение нарушит права и законные интересы собственника информации и (или) иных лиц.

2. Информация с ограниченным доступом определяется двумя признаками:

- доступ ограничен в соответствии с законом;

- цель ограничения - защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства.

3. Существует очень большое количество классификаций конфиденциальной информации, все они (классификации) не являются исчерпывающими, что признают большинство ученых и практических работников, и их разработка еще предстоит науке и законодательству. Отсутствие четкой классификации конфиденциальной информации, неоформленность их правовых режимов в законодательстве приводит к значительному числу противоречий и пробелов.

4. Для эффективного информационного обмена сведений, функционирующих в режиме служебной тайны между органами исполнительной власти необходимо создать единое информационное пространство, посредством создания государственных информационных систем. Кроме того, необходимо принятие законодательного акта, который устанавливал бы порядок и правила взаимодействия органов государственной власти при формировании и использовании государственных информационных систем, содержащих сведения, функционирующие в режиме служебной тайны.

Структура дипломной работы. Данная дипломная работа состоит из введения, двух глав, разделенных на шесть параграфов, заключения и списка литературы и источников.

Глава I. Юридическая природа информации с ограниченным доступом

1.1 Понятие информации с ограниченным доступом и основания ее классификации

Основным объектом правоотношений в информационной сфере является информация. Информация пронизывает все сферы человеческой жизни и деятельности. Моральные и этические суждения о событиях, фактах, лицах зависят от качества информации о них, от надежности источника информации, от своевременности ее получения и использования. Информация составляет основу нашего мировосприятия, поведения.

С развитием информационного общества все большее значение приобретают проблемы, связанные с защитой информации с ограниченным доступом. В настоящее время в российском законодательстве данные вопросы полно и системно не решены. Данная дипломная работа является попыткой анализа наиболее острых проблем, связанных с определением понятия и видов такой информации.

Что же есть информация? В латинском языке «informatio» означает разъяснение, изложение, осведомление. С.И. Ожегов дает следующее определение информации - это сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессах, воспринимаемые человеком или специальным устройством Ожегов С.И. Словарь русского языка. М.: Рус. яз., 1989. С. 253... Сведения же он определяет как познания в какой-либо области, известия, сообщения, знания, представления о чем-либо Там же. С. 698.. Легальное определение этого понятия дано в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 «Об информации, информационных технологиях и защите информации»: информация - это сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления Ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448.. В соответствии с положениями вышеуказанного закона всю информацию можно разделить на открытую (или свободно распространяемую), информацию, предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях, информацию, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению и информацию ограниченного доступа (то есть такую информацию, доступ к которой ограничен в соответствии с законом для защиты прав и законных интересов ее обладателей) Ст. 5 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448.. В литературе имеются и другие определения информации с ограниченным доступом (конфиденциальной информации), например, А.В. Семашко определяет данный вид информации как объективно выраженные секретные сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления, неизвестные широкому кругу лиц, имеющие средства правовой охраны и защиты, доступ к которым ограничен законом на федеральном уровне в силу того, что их использование или распространение нарушит права и законные интересы собственника информации и (или) иных лиц Семашко А.В. Правовые основы оборота информации с ограниченным доступом (конфиденциальной информации) в Российской Федерации: автореф. дисс. … канд.юрид.наук: защищена 12.02.2008. М, 2008. С. 4. .

Именно информации с ограниченным доступом и посвящено данное исследование.

Информация с ограниченным доступом определяется двумя признаками:

- доступ ограничен в соответствии с законом;

- цель ограничения - защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны страны и безопасности государства См.: Ковалева Н.Н. Информационное право России: учебное пособие. М.: Дашков и К, 2007. С. 95-96..

Для характеристики информации с особым режимом доступа используется еще термин «конфиденциальная информация». В ст. 2 Закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» есть понятие «конфиденциальности информации», под которым понимается обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя Ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448..

С точки зрения этимологии, слово «конфиденциальный» происходит от латинского «confidentia» - доверие, и в современном русском языке означает «доверительный, не подлежащий огласке, секретный» Новый словарь иностранных слов./ Захаренко Е.Н., Комарова Л.Н., Нечаева И.В. М.: Азбуковник, 2003. С. 461.. В словаре В. Даля также названы аналогичные значения: «конфиденциальная» - «откровенная, по особой доверенности, неоглашаемая, задушевная» Даль В. И. Толковый словарь живого великорусского языка: в 4т. М.: Вече, 1998. Т.2. С. 154..

В законодательстве для определения конкретных видов конфиденциальной информации используется понятие тайны. «Тайна» - «кто чего не знает, то для него тайна, все сокрытое, неизвестное, неведомое» Даль В. И. Указ. соч. Т.4. С. 368.. Таким образом, можно сделать вывод о равнозначности понятий конфиденциальная информация и тайна. Поэтому, говоря об особых правовых режимах информации, правомерно также использовать термин «режим тайны».

Информация, находящаяся в ограниченном обороте, встречается во многих сферах общественной жизни. Однако существуют определенные признаки, позволяющие выделить информацию, находящуюся в ограниченном обороте, из всего массива информации.

К таким признакам относятся:

1. Информация не является государственной тайной. Изъятие из оборота сведений, составляющих государственную тайну, направлено на предотвращение ущерба безопасности государства, в то время как вводимые государством ограничения на оборот вышеуказанных видов информации направлены на обеспечение стабильности общества и на защиту прав, свобод и законных интересов собственников и владельцев информации от неправомерных действий других лиц по распространению этой информации.

2. Содержание в информации сведений, свободный оборот которых нанесет ущерб обладателю данных сведений или лицу, сведения о котором содержатся в информации.

3. Меры по охране и защите информации, принимаемые ее собственником или законным обладателем См.: Дегтярев А., Текиева Ю. Режим конфиденциальной информации. // Налоги. 2007. № 2. С. 42..

В юридической литературе существует несколько определений понятия «тайна». Например, А.А. Фатьянов определяет тайну как сферу объективной реальности, скрытую от нашего восприятия либо понимания. С одной стороны, пишет он, это то, что на данный момент не осознано человеческим интеллектом, а с другой - это нечто, уже известное, но с определенной целью скрытое от других людей Фатьянов А.А. Тайна как социальное и правовое явление Ее виды. // Гос. и право. 1998. № 6. С.5. .

Законодательством РФ охраняется несколько видов тайн.

Так, В. Лопатин указывает, что в российском законодательстве обозначено около 40 видов тайн. Он предлагает сделать шесть основных видов и определить этот перечень в соответствующем законе, а не Указом Президента, как это сделано в настоящее время (это государственная тайна, служебная тайна, коммерческая тайна, банковская тайна, профессиональная тайна и персональные данные как институт охраны права неприкосновенности частной жизни). Кроме этого, по его мнению, в информации как объекте права должен быть выделен третий сегмент, который нельзя отнести ни к информации без ограничения доступа, ни к информации с ограниченным доступом. Особенностью этой информации является то, что ее распространение наносит объективный вред интересам общества, законным интересам и правам граждан. Сюда относится порнография; информация, разжигающая национальную, расовую и другую рознь; пропаганда и призывы к войне. Сюда можно относить и то, что называется ложной рекламой, а также информацию, деструктивно воздействующую на психику человека. Это так называемая «вредная» информация. Сегодня в законодательстве установлены основания для отнесения информации к вредной информации. Но они разбросаны по всему законодательству и поэтому этот сегмент нужно определить в Законе «О праве на доступ к информации» Лопатин В. Законодательные ограничения права на доступ к информации. // URL: http://ksdi.ru.reachall/opit/ lopatin.html (дата обращения 18.11.2008). .

Следующую классификацию тайн дает А.А. Снытников:

1. тайна частной жизни - это личная тайна и семейная тайна, тайна телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, тайна почтовых отправлений, тайна исповеди, тайна голосования, персональные данные;

2. профессиональная тайна - банковская тайна, врачебная тайна, журналистская тайна, редакционная тайна, тайна совещательной комнаты, тайна страхования, секреты мастерства, налоговая тайна, сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц правоохранительных органов, служебная информация о рынке ценных бумаг, геологическая информация о недрах;

3. коммерческая тайна - конфиденциальные данные и сведения, имеющие коммерческую ценность, «ноу-хау»;

4. государственные секреты - это служебная тайна, государственная тайна Туманова Л.В., Снытников А.А. Обеспечение и защита права на информацию. М.: Городец-Издат, 2001. С. 234..

Н.Н. Ковалева выделяет следующие виды информации с ограниченным доступом:

1. государственная тайна;

2. конфиденциальная информация, которая, в свою очередь, подразделяется:

а). коммерческая тайна,

б). тайна частной жизни;

в). служебная тайна;

г). профессиональная тайна Ковалева Н.Н. Указ. соч. С. 96..

А. И. Алексенцев предлагает следующие основания разделения информации по видам тайны:

- собственники информации (по отдельным видам они могут частично совпадать);

- области (сферы) деятельности, в которых может быть информация, составляющая данный вид тайны;

- на кого возложена защита данного вида тайны (по некоторым видам тайны здесь также возможно совпадение) Алексенцев А. И. О классификации конфиденциальной информации по видам тайны. // Безопасность информационных технологий. 1999. № 3. С.65. .

А. А. Фатьянов классифицирует подлежащую защите информацию по трем признакам: по принадлежности, по степени конфиденциальности (степени ограничения доступа) и по содержанию Фатьянов А. А. Концептуальные основы обеспечения безопасности на современном этапе. //Безопасность информационных технологий. 1999. № 1. С.27 .

По принадлежности владельцами защищаемой информации могут быть органы государственной власти и образуемый ими структуры (государственная тайна, служебная тайна, в определенных случаях коммерческая и банковская тайны); юридические лица (коммерческая, банковская служебная, адвокатская, врачебная, аудиторская тайны и т.п.); граждане (физические лица) - в отношении личной и семейной тайны, нотариальной, адвокатской, врачебной.

По степени конфиденциальности (степени ограничения доступа) в настоящее время можно классифицировать только информацию, составляющую государственную тайну. Согласно ст.8 Закона РФ «О государственной тайне», устанавливаются три степени секретности сведений, составляющих государственную тайну, и соответствующие этим степеням грифы секретности для носителей указанных сведений: «особой важности», «совершенно секретно» и «секретно». В США и ряде стран НАТО грифы секретности схожи с установленными отечественным законодательством - «конфиденциально (confidential)», «секретно (secret)», «совершенно секретно (top secret)» См.: Фатьянов А.А. Указ. соч. С. 26.. Для остальных видов тайн данное основание классификации пока не разработано, при этом согласно ст. 8 Закона РФ «О государственной тайне», использование названных грифов секретности для засекречивания сведений, не отнесенных к государственной тайне, не допускается.

По содержанию защищаемая информация может быть разделена на политическую, экономическую, военную, научную, технологическую, личную, коммерческую и т.п.

Следует отметить, что вышеизложенные классификации не являются исчерпывающими и их разработка еще предстоит науке и законодательству. Отсутствие четкой классификации конфиденциальной информации, неоформленность их правовых режимов в законодательстве приводит к значительному числу противоречий и пробелов.

1.2 Нормативно-правовое регулирование информации с ограниченным доступом

С наступлением так называемой информационной эры особое значение приобретает проблема правового регулирования оборота информации в государстве. Пожалуй, самым важным документом в системе нормативного регулирования оборота информации является Конституция Российской Федерации. Говоря об обороте информации и об ограничениях в этом обороте, имеется в виду, прежде всего, гражданский оборот или оборот информации в сфере общественных отношений, урегулированных частным правом См.: Комлев С.В. Российское законодательство об информации, находящейся в ограниченном обороте. // Правовая система «Консультант Плюс». .

Некоторые положения Конституции Российской Федерации, являясь нормами прямого действия, оказывают непосредственное влияние на информационные правоотношения. Так, ч. 1 статьи 29 Конституции гарантирует каждому на территории Российской Федерации свободу мысли и слова. Часть 4 этой же статьи закрепляет право каждого свободно искать, получать, передавать и распространять информацию любым законным способом. То есть ограничение на оборот какого бы то ни было вида информации должно устанавливаться в Российской Федерации только на основании федерального закона. Кроме того, Конституция РФ закрепляет свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества и преподавания, а также принцип правовой охраны интеллектуальной собственности (ст. 44 Конституции).

Однако нормы Конституции, большинство из которых являются нормами-принципами или нормами-декларациями, не в состоянии самостоятельно эффективно регулировать очень широкий круг общественных отношений, связанных с оборотом информации. Для этого необходима целая система нормативных актов разного уровня.

Первое российское легальное определение понятия «информация» было дано в Федеральном законе от 20 февраля 1995 года N 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» СЗ РФ. 1995. № 8. Ст. 609.. В ст. 2 названного законодательного акта говорится, что информация - это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. В этом же Федеральном законе говорится, что объектом собственности, а следовательно, и объектом охраны и защиты является документированная информация, а также информационные ресурсы и информационные системы.

А в принятом в 2006 году Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и защите информации» информация определяется как сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (ст. 2).

Учитывая значение информации в гражданском обороте, законодатель не мог обойти своим вниманием информацию при принятии в 1994 году Гражданского кодекса Российской Федерации СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.. И долгое время положения ГК РФ были единственными нормами, регулирующими информационные правоотношения в рамках гражданского оборота. В ст. 128 ГК говорится о видах объектов гражданских прав. Данная статья ГК относила информацию к самостоятельному виду объектов гражданских прав наряду с вещами, деньгами, ценными бумагами, имуществом и имущественными правами, работами и услугами, интеллектуальной собственностью и нематериальными благами. Однако в 2006 году в ГК РФ были внесены изменения и ст. 128 была изложена в новой редакции, в которой информация была исключена из объектов гражданских прав См.: Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. // СЗ РФ. 2006. № 52. Ст. 5497..

В зависимости от того значения, которое имеет информация по отношению к правам, свободам и законным интересам человека, безопасности общества и государства, имеет смысл в настоящее время говорить о разделении всего массива юридически значимой информации на информацию, изъятую из оборота; информацию, находящуюся в ограниченном обороте; и информацию, открытую к свободному доступу См.: Комлев С. В. Указ. соч..

Оперируя терминологией вещного права, под информацией, изъятой из оборота, понимаются сведения, содержащие государственную тайну. В ч. 4 Конституции РФ сказано, что перечень сведений, составляющих государственную тайну, определяется федеральным законом. Согласно Закону Российской Федерации от 21 июля 1993 г. N 5485-I «О государственной тайне» под государственной тайной понимается защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации Ст. 2 Закона РФ от 21.07.1993 № 5485-I «О государственной тайне». // СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 8280-8235.. Статья 5 дает исчерпывающий перечень сведений, составляющих государственную тайну в РФ. Закон также определяет порядок отнесения информации к государственной тайне, рассекречивания данных сведений, а также регулирует порядок распоряжения сведениями, составляющими государственную тайну, и меры защиты данных сведений. Кроме того, ст. 7 Закона определяет круг сведений, которые не могут являться государственной тайной и не подлежат засекречиванию. Положения ст. 7 Закона Российской Федерации «О государственной тайне» являются важной гарантией, способствующей реализации положений частей 1 и 4 ст. 29 Конституции Российской Федерации о свободе слова и праве каждого свободно получать, искать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

Понятие информации, находящейся в ограниченном обороте, впервые было введено в Федеральном законе «О кредитных историях» Российская газета. N 2 (3671). 2005 г. 13 января., несмотря на то что смысловое содержание понятия информации, находящейся в ограниченном обороте, активно использовалось и ранее. Согласно ч. 4 ст. 7 указанного закона совокупность информации, содержащейся в титульной, основной и дополнительной (закрытой) части кредитных историй, является ограниченно оборотоспособным объектом. Как пишет Комлев С.В., представляется не только достаточно удобным, но и обоснованным и возможным распространить этот термин на весь спектр информации, хоть и не относящейся к государственной тайне, но свободное распространение которой нанесет существенный вред общественным отношениям Комлев С. В. Указ. соч.. Таким образом, под информацией, находящейся в ограниченном обороте, можно понимать информацию, обладатель которой принимает меры к ее охране и защите и свободное распространение которой может нарушить права и свободы человека или затронуть его законные интересы, а также может нанести вред экономическим интересам организации См.: Ефремов А. Понятие и виды конфиденциальной информации. // URL: http://www.vsu.ru/~vsuc2a0e (дата обращения 13.12.2008)..

Закон «Об информации, информационных технологиях и защите информации» для обозначения такой информации оперирует понятием «ограничение доступа к информации», отсюда, соответственно, понятие «информация с ограниченным доступом» Ст. 9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448.. Вообще же, исходя из положений этого Закона доступ к информации - возможность получения информации и ее использования Ст. 2 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 № 149-ФЗ // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч.1). Ст. 3448.. Ст. 9 Закона «Об информации …» выделяет также такие виды информации с ограниченным доступом как: государственная тайна, коммерческая тайна, служебная тайна, профессиональная тайна, тайна частной жизни, персональные данные.

Общественные отношения, связанные с оборотом коммерческой тайны, были практически не урегулированы в течение долгого времени. Единственными нормативными актами, устанавливающими определенные правила, касающиеся оборота сведений, составляющих коммерческую тайну, были Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну» СП РФ. 1992. № 1-2. Ст. 7. и часть I ГК РФ, ст. 139 которого давала определение понятию «коммерческая и служебная тайна». Помимо этого, статья 139 ГК РФ устанавливала, что коммерческая и служебная тайна защищается установленными ГК (ст. 12 ГК РФ) и другими законами способами. Нормы, имеющие своей целью защищать собственников сведений, составляющих коммерческую тайну, содержались также и в Уголовном кодексе Российской Федерации (ст. 183 УК РФ «Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну») СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954., однако из-за нечеткости содержащегося в ГК определения понятия коммерческой тайны данная статья УК была, по сути, неприменимой. Все недостатки прежних нормативных актов были преодолены посредством принятия Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283..

В данном нормативном акте было проведено разграничение между понятиями коммерческой и служебной тайны. За основу нового определения понятия коммерческой тайны был положен признак действительной или потенциальной коммерческой ценности сведений, составляющих коммерческую тайну, а также возможности получения дохода от владения данными сведениями. Ранее (в ст. 139 ГК) понятие «коммерческая тайна» определялось через признаки неизвестности этой информации другим лицам, отсутствия свободного доступа к ней и необходимости принятия мер к ее охране. Данные признаки определяют скорее понятие служебной, нежели коммерческой тайны. Кроме того, этот Закон содержит нормы, регулирующие отношения, связанные с оборотом сведений, составляющих коммерческую тайну (порядок отнесения сведений к коммерческой тайне, предоставление данных сведений, режим коммерческой тайны и т.д.) См.: Ефремов А. Указ. соч..

Правовое содержание ограниченно оборотоспособной информации раскрыто также в нормах, посвященных сведениям, составляющим налоговую, банковскую и аудиторскую тайну, а также сведениям, содержащимся в кредитных историях физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Положения о налоговой тайне содержатся, в частности, в ст. 102 Налогового кодекса Российской Федерации СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3824., п. 34 ст. 11 Закона Российской Федерации «О милиции» Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 503. и в целом ряде ведомственных нормативных актов (письмо МНС России от 4 декабря 2002 г. N ФС-6-09/1868@ Письмо МНС России от 04.12.2002 «О предоставлении налоговыми органами сведений о юридических лицах, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц». // Налогообложение. 2003. № 1., письмо МНС России от 5 марта 2002 г. N ШС-6-14/252 Письмо МНС России от 05.03.2002 «Об отнесении сведений о задолженности налогоплательщика к налоговой тайне». // Экономика и жизнь. 2002. № 12., Приказ МВД России от 26 декабря 2003 г. N 1033 Приказ МВД РФ от 26.12.2003 № 1033 «Об утверждении перечня должностных лиц системы МВД России, пользующихся правом доступа к сведениям, составляющим налоговую тайну». // Российская газета. 2004. 27 января.). Правовое содержание аудиторской тайны раскрывается в ст. 8 Федерального закона от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности» СЗ РФ. 2001. № 33 (ч.1). Ст. 3422.. Основные положения законодательства, регулирующие общественные отношения, связанные с банковской тайной, закреплены в Гражданском кодексе РФ (ст. 857) и в ст. 26 Федерального Закона «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492. .

Данные виды ограниченно оборотоспособной информации схожи между собой по целому ряду признаков.

Во-первых, это информация, которая была предоставлена уполномоченным органам (налоговым, банковским, аудиторским) физическими, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями по различным основаниям (обязательное предоставление информации, предоставление информации на основании договора), либо информация об указанных лицах, полученная уполномоченными органами в процессе своей деятельности.

Во-вторых, разглашение сведений, обладателями которых являются налоговые, банковские или аудиторские органы, может повлечь нарушение прав и законных интересов указанных в этих сведениях лиц либо повлечь серьезный материальный ущерб для данных лиц.

В-третьих, российское законодательство с достаточной степенью соответствия определяет и регулирует оборот сведений, составляющих налоговую, банковскую и аудиторскую тайну См.: Башаратьян М.К. Информация как объект права и содержание права на информацию. // Современное право. 2006. № 12..

Такие виды информации, находящихся в ограниченном обороте, как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна страхования и тайна усыновления ребенка, имеют достаточно схожее правовое содержание. Под адвокатской См.: Ст. 8 ФЗ от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102. и врачебной См.: ст. 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1. // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 33. Ст. 1318; ст. 9 Федерального Закона от 02.07.1992 N 3185-I «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании». // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 33. Ст. 1913. тайной, а также тайной страхования См.: Ст. 946 ГК РФ. понимаются сведения, ставшие известными адвокату, врачу или страховщику в связи с их профессиональной деятельностью (в связи с оказанием юридической помощи доверителю, в связи с обращением за медицинской помощью, обследованием и лечением пациента, а также в связи с деятельностью страховщика).

Как и применительно к другим видам информации, содержащим сведения, охраняемые законом, российское законодательство не допускает разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, врачебную тайну и тайну страхования. Кроме того, законодательством установлен особый порядок предоставления и получения сведений, являющихся ограниченно оборотоспособной информацией. Так, в соответствии с ч. 2-3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием; проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката допускается только на основании судебного решения.

Информация, составляющая врачебную тайну, так же как и адвокатская тайна и тайна страхования, является конфиденциальной. Однако она может быть предоставлена определенному законодательством кругу лиц по основаниям, исчерпывающий перечень которых приведен в ст. 61 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г., а также в ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Особенными видами ограниченно оборотоспособной информации, обеспечивающими реализацию прав и свобод человека в сфере гражданского оборота, являются сведения, содержащие тайну завещания и тайну усыновления ребенка, поскольку установленное государством ограничение на оборот этих видов информации является гарантией реализации конституционных прав граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.

О тайне завещания, в частности, говорится в ст. 1123 ГК РФ. Положения ГК РФ о тайне завещания являются одним из примеров того, как положения ч. 1 ст. 23 Конституции РФ развиты и закреплены в гражданском законодательстве. В ГК РФ прямо указано на недопустимость разглашения сведений, касающихся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Обеспечение тайны завещания при помощи способов защиты гражданских прав закреплено в ст. 12 ГК РФ.

Тайна усыновления ребенка также является важной гарантией соблюдения прав граждан на неприкосновенность частной жизни. Положения о тайне усыновления ребенка закреплены в ст. 139 Семейного кодекса РФ 1995 г. СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 16., а также в ст. 273 Гражданского процессуального кодекса РФ 2002 г. СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.; законодательно установлены и меры обеспечения сохранности сведений, составляющих тайну усыновления ребенка. В частности, за разглашение сведений, составляющих тайну усыновления ребенка, предусмотрена уголовная ответственность (ст. 155 УК РФ).

В заключение необходимо упомянуть еще об одном виде информации, находящемся в ограниченном обороте, а именно - о тайне связи. Закрепление в российском законодательстве положений о тайне связи является важной гарантией реализации установленного ч. 2 ст. 23 Конституции права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Признак закрытости для третьих лиц информации, передаваемой по каналам электрической и почтовой связи, также закреплен в ст. 63 ФЗ «О связи» от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ СЗ РФ. 2003. № 28. Ст. 2895., а также в ст. 15 ФЗ «О почтовой связи» от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ СЗ РФ. 1999. № 29. Ст. 3697.. Как и в случае с любым другим видом информации, находящейся в ограниченном обороте, владельцы информации вправе предоставлять ее только в установленных законом случаях определенному в законе кругу лиц.

На основании изложенного можно сделать вывод, что наличие ограниченно оборотоспособной информации во всем информационном массиве является объективной необходимостью. Объединение вышеуказанных видов информации в одну группу также обосновывается не только необходимостью обеспечения ее конфиденциальности, но и схожими методами административной охраны и защиты всех видов сведений, составляющих в совокупности информацию, находящуюся в ограниченном обороте.

Таким образом формируется сбалансированный правовой механизм, обеспечивающий деятельность всей сформированной рассмотренными выше нормативными актами системы.

Глава II. Виды информации с ограниченным доступом

2.1 Государственная тайна как предмет, изъятый из гражданского оборота

Хотя ответственность за разглашение государственной тайны в нашей стране существовала уже достаточно давно, первый законодательный акт, регулирующий правовой режим государственной тайны, был принят лишь в 1993 году. Таким актом стал Закон РФ от 21 июля 1993 года № 5485-I «О государственной тайне».

Государственная тайна - это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации См.: ст. 2 Федерального закона «О государственной тайне» от 21.07.1993. // СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 8280-8235..

Засекречивание информации производится на основании следующих принципов (ст. 6 Закона):

1. принцип законности - конкретная информация должна соответствовать перечню сведений, составляющих государственную тайну;

2. принцип обоснованности - целесообразность отнесения указанных сведений к государственной тайне устанавливается путем экспертной оценки вероятного ущерба интересам государства и общества и на основании баланса жизненно важных интересов личности, общества и государства;

3. принцип своевременности:

- засекречивание с момента получения сведений,

- засекречивание заблаговременно;

4. принцип обязательной защиты - сведения защищаются компетентными на то органами См.: Ковалева Н.Н. Указ. соч. С. 100..

Статья 5 Закона определяет перечень сведений, составляющих государственную тайну. К ним, в частности, относятся:

1) сведения в военной области: (о содержании стратегических и оперативных планов, документов боевого управления по подготовке и проведению операций, стратегическому, оперативному и мобилизационному развертыванию Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, об их боевой и мобилизационной готовности, о создании и об использовании мобилизационных ресурсов; о планах строительства Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск Российской Федерации, о направлениях развития вооружения и военной техники, о содержании и результатах выполнения целевых программ, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники; о разработке, технологии, производстве, об объемах производства, о хранении, об утилизации ядерных боеприпасов, их составных частей, делящихся ядерных материалов, используемых в ядерных боеприпасах, о технических средствах и (или) методах защиты ядерных боеприпасов от несанкционированного применения, а также о ядерных энергетических и специальных физических установках оборонного значения; о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, о свойствах, рецептурах или технологиях производства новых видов ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения; о дислокации, назначении, степени готовности, защищенности режимных и особо важных объектов, об их проектировании, строительстве и эксплуатации, а также об отводе земель, недр и акваторий для этих объектов; о дислокации, действительных наименованиях, об организационной структуре, о вооружении, численности войск и состоянии их боевого обеспечения, а также о военно-политической и (или) оперативной обстановке);

2) сведения в области экономики, науки и техники (о содержании планов подготовки Российской Федерации и ее отдельных регионов к возможным военным действиям, о мобилизационных мощностях промышленности по изготовлению и ремонту вооружения и военной техники, об объемах производства, поставок, о запасах стратегических видов сырья и материалов, а также о размещении, фактических размерах и об использовании государственных материальных резервов; об использовании инфраструктуры Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства; о силах и средствах гражданской обороны, о дислокации, предназначении и степени защищенности объектов административного управления, о степени обеспечения безопасности населения, о функционировании транспорта и связи в Российской Федерации в целях обеспечения безопасности государства; об объемах, о планах (заданиях) государственного оборонного заказа, о выпуске и поставках (в денежном или натуральном выражении) вооружения, военной техники и другой оборонной продукции, о наличии и наращивании мощностей по их выпуску, о связях предприятий по кооперации, о разработчиках или об изготовителях указанных вооружения, военной техники и другой оборонной продукции; о достижениях науки и техники, о научно-исследовательских, об опытно-конструкторских, о проектных работах и технологиях, имеющих важное оборонное или экономическое значение, влияющих на безопасность государства; о запасах платины, металлов платиновой группы, природных алмазов в Государственном фонде драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, Центральном банке Российской Федерации, а также об объемах запасов в недрах, добычи, производства и потребления стратегических видов полезных ископаемых Российской Федерации);

3) сведения в области внешней политики и экономики (о внешнеполитической, внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства; о финансовой политике в отношении иностранных государств (за исключением обобщенных показателей по внешней задолженности), а также о финансовой или денежно-кредитной деятельности, преждевременное распространение которых может нанести ущерб безопасности государства);

4) сведения в области разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности (о силах, средствах, об источниках, о методах, планах и результатах разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения; о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими разведывательную, контрразведывательную и оперативно-розыскную деятельность; об организации, о силах, средствах и методах обеспечения безопасности объектов государственной охраны, а также данные о финансировании этой деятельности, если эти данные раскрывают перечисленные сведения; о системе президентской, правительственной, шифрованной, в том числе кодированной и засекреченной связи, о шифрах, о разработке, об изготовлении шифров и обеспечении ими, о методах и средствах анализа шифровальных средств и средств специальной защиты, об информационно-аналитических системах специального назначения; о методах и средствах защиты секретной информации; об организации и о фактическом состоянии защиты государственной тайны; о защите Государственной границы Российской Федерации, исключительной экономической зоны и континентального шельфа Российской Федерации; о расходах федерального бюджета, связанных с обеспечением обороны, безопасности государства и правоохранительной деятельности в Российской Федерации; о подготовке кадров, раскрывающие мероприятия, проводимые в целях обеспечения безопасности государства).

Таком образом, Закон «О государственной тайне» устанавливает базовый перечень сведений, составляющих государственную тайну (23 вида сведений, объединенных в четыре группы), далее этот перечень развивается в утвержденном Президентом РФ Перечне сведений, отнесенных к государственной тайне, состоящем из 113 пунктов См.: Указ Президента РФ от 30.11.1995 № 1203 «Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне». // СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4775.. Однако собственно практическая работа над засекречиванием сведений в ведомствах и организациях ведется на основе не этих общих перечней, а специализированных развернутых ведомственных перечней, которые официально не публикуются.

В судебной практике имел место случай, когда положения такого ведомственного перечня применялись в обоснование решений и действий органов предварительного следствия применительно к лицам, в отношении которых велось уголовное расследование. Речь в данном случае идет об официально не опубликованном и не зарегистрированном Приказе Министра обороны РФ от 10 августа 1996 г. N 055, утвердившем Перечень сведений, подлежащих засекречиванию в Вооруженных Силах РФ, на положения которого ссылались эксперты, проводившие экспертизу по уголовному делу, что, по мнению адвокатов обвиняемых, повлекло необоснованное привлечение к уголовной ответственности и осуждение. Ссылки экспертов на этот Приказ не рассматривались судом как аргумент адвокатов, а их требование об опубликовании Приказа N 055 не было удовлетворено по тем основаниям, что он не является нормативным актом, поскольку обращен не ко всем гражданам, а лишь к тем должностным лицам Министерства обороны РФ, которые по роду своей деятельности имеют отношение к засекречиванию См.: Определение Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 7 мая 2002 г. N КАС02-132 «Дело по жалобе о признании незаконным и недействующим Перечня сведений, подлежащих засекречиванию в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 10.08.1996 N 055, направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции со стадии принятия жалобы в связи с неполным выяснением судом обстоятельств дела». // Правовая система «Консультант Плюс»..

Таким образом, и Закон «О государственной тайне», и Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, носят общий характер, и определить, какие конкретно сведения являются секретными, а какие нет, можно лишь при наличии развернутого перечня, который не носит межведомственного характера и не подлежит государственной регистрации и опубликованию.

В контексте рассмотренного уголовного дела, возможно, доводы суда были и оправданны, однако этот вывод крайне затрудняет для правоприменительной практики решение вопроса о предоставлении информации подобного рода. В вопросе о доступе к информации имеет место несколько другая ситуация, нежели в рассмотренном судом деле: здесь уже не так важно, касается ли этот перечень всех граждан либо он предназначен только для служащих Минобороны РФ. Если в соответствии с решением суда ведомственные перечни не должны быть опубликованы, то логично предположить, что в случае, когда запрос о предоставлении информации будет касаться сведений, зафиксированных в этом перечне, последует отказ. Однако интересно то, что само правовое основание, на котором в этом случае базируется решение об отказе в предоставлении информации, так же секретно, как и сами сведения. Разумеется, что эта ситуация абсурдна, и она требует решения См.: Шевердяев С.Н. Конституционно-правовой режим информации ограниченного доступа. // Конституционное и муниципальное право. 2007. № 1. С. 18..

Закон о государственной тайне определяет также перечень органов, которые осуществляют мероприятия по защите государственной тайны. К ним относятся: Межведомственная комиссия по защите государственной тайны, Федеральная служба безопасности Российской Федерации, Министерство обороны Российской Федерации, Служба внешней разведки Российской Федерации, Федеральная служба по техническому и экспортному контролю и их органы на местах, а также иные органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации и их структурные подразделения по защите государственной тайны.

В соответствии с установленным порядком необходимость отнесения сведений к государственной тайне следует обосновать тем органам или учреждениям, которыми эти сведения получены или разработаны. Далее на основе предложений органов власти Межведомственная комиссия по защите государственной тайны (18 человек в основном в ранге заместителей министров) формирует на основе ст. 5 Закона «О государственной тайне» перечень сведений, отнесенных к государственной тайне, который также утверждается Президентом РФ. С учетом этого общего Перечня органами государственной власти, руководители которых наделены полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне (всего 27 человек в ранге руководителей министерств и ведомств), разрабатываются развернутые перечни сведений, подлежащих засекречиванию См.: Шевердяев С.Н. Указ. соч. 2007. № 1. С. 19..

Следующая составляющая института государственной тайны - это правовой механизм ограничения доступа к ней. Правительством РФ детально регламентирован порядок допуска должностных и иных лиц к государственной тайне См.: Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Федерации к государственной тайне (утв. Постановлением Правительства РФ от 28.10.95 N 1050). // СЗ РФ. 1997. № 43. Ст. 4987.. При этом Законом о государственной тайне установлена возможность проведения специальных проверочных мероприятий в отношении этих лиц. Без проведения таких мероприятий к государственной тайне допускаются члены Совета Федерации РФ и депутаты Государственной думы, судьи, адвокаты по делам, связанным с государственной тайной.

Процедура засекречивания представляет собой установление для информации одной из трех степеней (грифов) секретности: «особой важности», «совершенно секретно» и «секретно», критерием которых является степень тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности страны в случае распространения этих сведений. При разглашении сведений особой важности ущерб наносится интересам Российской Федерации, при разглашении сведений с грифом «совершенно секретно» ущерб может быть причинен министерствам и ведомствам, при разглашении сведений под грифом «секретно» ущерб причиняется предприятиям, учреждениям и организациям См.: Ковалева Н.Н. Указ. соч. С. 104..