Конституционное право Древнего Рима и современной Германии

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В древнем цивильном праве не было возможности вернуть данное без основания, если формально дача совершена правильно и законно, но не соответствует материальной справедливости. Позднее был введён особый иск - кондикция. Кондикции берут начало в легисакционном процессе - это самые поздние законные иски, введённые законами Силия и Кальпурния. Потом кондикции перешли в формулярный процесс, где стали использоваться в сфере регулирования отношений по поводу неосновательного обогащения.

1. Неосновательное обогащение в праве древнего Рима и праве

современной Германии

Актуальность института неосновательного обогащения (а значит, и работы) в последнее время возрастают, т. к. его регулирование во многих государствах осуществляется в основном при помощи рецепированных римских конструкций, и совершенствование правовых конструкций немыслимо без обращения к праву Рима. Здесь возможно обогащение, изменение институтов современного права. «Эволюция condictio в римском праве не может не представлять интереса для…цивилиста», так как ей «…предстоит пережить возрождение…»

Таким образом, целью исследования является:

- уяснение степени отражения римских конструкций в праве стран Европы (на примере Германии);

- выделение «плюсов» и «минусов» восприятия римских конструкций и регулирования неосновательного обогащения в европейских государствах.

Для предъявления кондикции об истребовании недолжно уплаченного были необходимы: 1) факт платежа; 2) ошибка истца относительно наличия обязательства; 3) несуществование обязательства в действительности.

Предметом кондикции в широком смысле служило обогащение ответчика, полученное им материальное благо. Пределы ответственности в каждом конкретном случае были разными. По общему правилу, истребовалось «или то самое, что уплачено, или столько же». Учитывалась добросовестность сторон. Если ответчик знал об отсутствии долга, то возвращал всё полученное, а если действовал добросовестно, возвращал лишь сохранившееся на момент предъявления иска.

Истребовать мог тот, кому принадлежало неосновательно данное имущество.

Следующий вид кондикций предъявлялся, когда что-либо было дано вследствие для будущей безнравственной цели или для совершения того, что он и так обязан сделать по закону.

Кондикция из противозаконного основания предоставлялась для истребования обогащения, полученного вследствие правонарушения или сделки, противоречащей закону. Возможность истребования зависела от вины ответчика и истца. Постыдное основание могло быть на стороне дающего, на стороне получающего или на обеих сторонах, т. е. определяющую роль играла недобросовестность должника. Если постыдны были только действия получателя, давший имел право требовать возврата платежа. При постыдном намерении дающего и обеих сторон такое право не предоставлялось в силу принципа «при равно недостойных основаниях положение владеющего лучше».

Для предъявления кондикции об истребовании данного в силу определённого основания, если основание отпало, было необходимо, чтобы имело место увеличение имущества ответчика за счёт данного истцом; стороны условились о будущей добропорядочной цели; цель не осуществилась.

Обратимся к праву Германии. Германский гражданский кодекс (ГГУ) содержит общее правило: согласно § 812, «если одно лицо получает что-либо благодаря действиям другого лица или каким- либо иным образом за его счёт без законных…оснований, то оно обязано возвратить это другому лицу».

Обогащение может быть вызвано действиями «другого лица» или «иным образом». Исходя из этого, выделяются кондикции «из исполнения» и кондикции «не из исполнения».

Иски первой группы объединяют случаи, когда истец требует то, что исполнил добровольно и осознанно в пользу ответчика без правовых на то оснований. ГГУ перечисляет виды кондикций, известных ещё по Дигестам - когда речь идёт о возврате исполненного вследствие: изначального отсутствия правового основания, § 812; последующего отпадения правового основания (обязательство, на которое рассчитывали стороны, не возникает, и др. случаи), § 812; недостижения цели, ради которой заключалась сделка, § 812; противоречия цели исполнения законам и добрым нравам, § 817.

В группу исков из обогащения «иным образом» входят «кондикция из посягательства» (на чужие права), кондикция из применения (о возврате расходов на улучшение чужого имущества), регрессная (к лицу, чей долг уплачен истцом) и т. д.

По ГГУ, исполненное не истребуется, если исполняющий знал об отсутствии обязательства (§ 814); исполнение совершено для соблюдения приличий, в силу морального долга (§814); истец знал о невозможности достичь цели или «недобросовестно воспрепятствовал достижению результата» (§ 815); обязательство исполнено досрочно; лицо, осуществившее исполнение, виновно в нарушении закона и добрых нравов (§ 817); получатель «не является более обогатившимся», §818 (3).

По иску о возврате исполненного ответчиком является не тот, в чью пользу совершено исполнение, а лицо, непосредственно извлёкшее выгоду (применяется понятие «требования прямого действия передачи вещи»)

Возврату подлежит полученное и доходы от него (§816 ГГУ).

Немецкое право не знает понятия «правовой ошибки», поэтому, когда нет позитивных предпосылок для иска, используют презумпцию ошибки истца.

Сопоставляя механизмы регулирования отношений по поводу неосновательного обогащения, убеждаемся в существовании преемственности между римским и современным германским правом. Конечно, имеются и различия, но роль механизмов с веками не меняется: когда позитивное право в силу своего формализма даёт сбои, кондикции приходят на помощь, «и право получает защиту против собственных несправедливостей».

кондикция рим германия квалификация чиновник

2. О государственной службе Германии

Россия и ФРГ относятся к одной правовой семье, имеют некоторые сходные положения в устройстве государственной власти, но вместе с тем во многом различаются. В данном исследовании будут приведены отличные от России положения о государственной гражданской службе Германии.

Для начала следует отметить, что к категории государственных служащих в Германии относят лиц, принятых на работу в структуры государственной (публичной) службы в соответствии с правом на государственную службу. Понятие «государственная служба» охватывает три категории лиц: чиновников, служащих и работников, военнослужащих. Критерий разграничения - правовая форма назначения. Для чиновников - это специальный акт, а для служащих и работников - трудовой договор. В настоящем исследовании мы обратимся к статусу чиновников.

Чиновники выделены в группу особо доверенных лиц, которые наделены специальными функциями управления, особым правовым и политическим статусом. Статус чиновников определяется множеством нормативно-правовых актов: Конституцией ФРГ, Федеральным законом о чиновниках, федеральным дисциплинарным законом, федеральным законом об оплате труда чиновников, Федеральным Законом о статусе государственных гражданских служащих, Положением о карьере чиновников, законом «О пенсиях государственным служащим» и многими другими. Для единообразного применения положений о государственной гражданской службе создан Федеральный Комитет персонала. Кроме стандартных полномочий, он имеет довольно специфические: вносить предложения по вопросам гражданской службы по обеспечению равенства между женщинами и мужчинами, представителями расовых, религиозных и сексуальных меньшинств, а также о совмещении служащими служебных и семейных обязанностей.

В соответствии с Федеральным законом о чиновниках чиновниками являются не только работники государственного аппарата - государственные служащие, но и учителя, преподаватели высшей школы, служащие бундесвера, работники почты, железной дороги, государственных банков и некоторые другие. Табель о рангах предусматривает 16 групп чиновников, объединённых в 4 категории: низшие чины, средние чины, высшие чины 1 стeпени, высшие чины 2 стeпени.

Традиционно в Германии чиновник рассматривается как слуга, орган и представитель государства. На этом постулате основана вся система подготовки чиновников и их служебного роста. И хотя согласно Конституции «каждый немец имеет равный доступ ко всякой государственной должности в соответствии со своими склонностями и профессиональной квалификацией», Закон о чиновниках называет особые требуемые качества: быть немцем в смысле ст. 116 Основного закона; лицо должно быть психически и физически здоровым; иметь необходимые для административного работника черты характера, устойчивое материальное положение; лицо должно быть политически благонадёжным, т.е. готовым в любое время выступить в защиту конституционного строя. Кроме того, будущий чиновник должен обладать необходимой профессиональной подготовкой. Её уровень устанавливается в соответствии с рангами.

К службе на низшем уровне (категории А1-А5) допускаются лица, успешно закончившие основную школу и прошедшие подготовительную службу; на должности среднего уровня (категории А6-А9) назначаются лица, успешно закончившие основную школу, прошедшие подготовку в течение года и сдавшие специальный экзамен для поступления на должность среднего уровня. Зачисление на службу низшего и среднего ранга не требует специального образования, достаточно окончить общеобразовательную или профессиональную школу. К службе на высшем уровне 1 ступени допускаются лица, успешно закончившие среднюю школу, прошедшие специальную подготовку в течение 3-х лет и сдавшие экзамен по требованию этого уровня. К службе на высшем уровне 2 ступени допускаются лица, имеющие высшее образование, сдавшие первый государственный экзамен, прошедшие подготовительную службу в течение 2-х лет и сдавшие второй экзамен.

Законодательством установлены возрастные цензы при назначении на должности различных уровней. Кроме того, следует отметить, что необходимо достичь минимального предела в 27 лет для пожизненного назначения на должность государственной службы. Назначение федеральных государственных служащих на должность производится Федеральным президентом или уполномоченными на это инстанциями путем предоставления им свидетельства о назначении.

Продвижения по службе основано на принципе обязательного повышения квалификации и принципе постепенного продвижения. Принцип постепенного продвижения означает, что чиновник должен последовательно пройти все должности, нельзя повышать в должности, минуя очередную ступень (перескакивать). Продвижение по службе включает подготовительную службу и испытательный срок. Для чиновников низшего ранга испытательный срок составляет один год, среднего ранга два года, повышенного ранга - три года, высшего ранга - четыре года. Во время испытательного срока служащий не имеет права быть повышен в должности. После прохождения подготовительной службы сдается должностной экзамен. В низших должностных группах при оценке работы «хорошо» повышение производится через 6 лет, а при оценке «вполне удовлетворительно» - через 8 лет. Для назначения на высшую должность лиц этих групп, имеющих возраст до 40 лет, требуется специальное разрешение министра.

Государственные служащие имеют право на ежегодный отпуск для отдыха с сохранением полного заработка, а также на отпуска для политической деятельности, повышения квалификации, для участия в выборах и референдумах, для борьбы за место в парламенте и для исполнения почетных обязанностей, если этого требует закон.

В отношение чиновника в ФРГ не устанавливаются требования о "деполитизации" или "департизации". На практике большая часть государственных служащих ФРГ придерживается определенных политических взглядов, а около 40 % чиновников являются членами политических партий. Это политические чиновники. Многие из них наряду с государственной службой выполняют обязанности члена Бундестага или Земельного парламента. Таким образом, карьера государственного служащего не является альтернативной политической карьере. Напротив, она часто становится предпосылкой для успешной политической деятельности.

Ещё одной особенностью можно считать институт временного выхода на пенсию. Интересным является также следующее положение: если государственный служащий будет уволен по причине совершения преступления, он впоследствии будет лишён всех вознаграждений и пенсии. После ухода с должности государственной гражданской службы служащий ещё в течение 3 лет находится под тщательным контролем Федерального комитета персонала, в том числе он даёт разрешение на устройство на работу, на принятие подарков.

В заключение отметим, что престиж государственного служащего в Германии очень высок, и поступить на государственную службу непросто. России есть чему поучиться и что позаимствовать, так как в Германии данный институт довольно динамичен и эффективен.

Заключение

Римские юристы не выработали чёткого определения неосновательного обогащения, и мы не можем сказать, что всегда безосновательное обогащение одной стороны за счёт другой влекло обязанность возврата, но в определённых случаях она возникало. Это происходило, если выполнялись условия:

1) лицо получило имущественную выгоду за счет имущества другого лица;

2) это совершено безосновательно.

До Юстиниана это был единый иск с единой формулировкой, применявшийся в разных областях, как указывает Бартошек. Впервые классификацию кондикций даёт Corpus Iuris civilis, предусматривающий кондикции об истребовании недолжно уплаченного; данного вследствие постыдного или незаконного основания либо основания, впоследствии отпавшего; кондикцию в случае воровства; общий иск из неосновательного обогащения.

Список литературы

1. Конституционное право России / под ред. А.Н. Кокотова, М.И. Кукушкина. - М., 2008. С.145.

2. Правовое положение иностранных граждан. Сборник нормативных актов. - М.: ИД «Юриспруденция», 2010.

3. Федеральный закон «О беженцах» от 19.02.93 № 4528-1 (в ред. от 07.11.2009) // ВС РФ. 2009. № 46.

4. «Положение о порядке предоставления Российской Федерацией политического убежища». Утверждено Указом Президента Российской Федерации от 21.07.2007 № 746 // СЗ РФ. 2011. № 30. ст.3601.

5. Троицкий Н.А. Адвокатура в России и политические процессы 1866-1904 гг. Тула,2010.

6. Высшее образование в России: очерк истории до 1917 г.М., 2009.

7. Ляхович Е.С., Ревушкин А.С. Университеты в истории и культуре России. Томск, 2008.

8. Основные задачи науки советского социалистического права. М., 2008, с.183.

9. Очерки по истории юридических научных учреждений в СССР. М.,2006. Соколов Н.Я. Профессиональное сознание юристов. М.,2008.

10. Колоскова И.Ю., Соколов Н.Я. Юристы как социально-профессиональная группа (Советский период). // Государство и право. - 2009, № 10.

11. Бабичев Н.Т., Боровский Я.М. Словарь латинских крылатых слов. М., 2009.

12. Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учебно.-практич. пособие. - М.: Дело, 2009.

13. Шишкин С.И. Правовые основы организации и деятельности законодательных представительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации // Сибирский Юридический Вестник. - 2009. - № 3.

14. Ильин В.В., Ахиезер А.С. Российская государственность: истоки, традиции, перспективы. - М., 2007.

15. Я б в чиновники пошел // Российская газета. - 2011. - 5 апр.

16. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное правопонимание на грани двух веков). - Саратов: СГАП, 2011. - С. 44.

17. Черковец В.Н. О методологических принципах политической экономики как научной системы. - М., 2005. - С. 97; он же: Экономическая теория: лекции. - М. 2007.

18. Берг О.В. Моделирование законодательства субъектов Российской Федерации в сфере местного самоуправления. - Воронеж, 2009.

19. Нормотворчество муниципальных образований России: содержание, техника, эффективность: Сборник статей под ред. В.М. Баранова. - Нижний Новгород, 2008.

20. Фадеев В.И. Проблемы развития местного самоуправления в Российской Федерации // Государство и право на рубеже веков. - М., 2009.

21. ФЗ «О ратификации Европейской хартии местного самоуправления» // Российская газета. - 2008. - 15 апр.

Размещено на Allbest.ru