Конституция Российской Федерации, с одной стороны, провозглашает и гарантирует право каждого: на квалифицированную юридическую помощь, в том числе бесплатную в указанных в законе случаях (ст. 48). С другой стороны, конституционный принцип права каждого на квалифицированную юридическую помощь действует во всех видах судопроизводства, названных в ч. 2 ст. 118 Конституции Российской Федерации: конституционного, административного, гражданского и уголовного.

Все названные виды судопроизводства, как формы реализации судебной власти, напрямую связаны со следующими конституционными установлениями: государственная защита прав и свобод человека и гражданина, гарантированная каждому судебная защита его прав и свобод, право каждого защищать свои права и свободы всеми не запрещенными законом способами, недопустимость, запрет лишить права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом (ч. 1,2 ст. 45, ч. 1 ст. 46, ч. 1 ст. 47 Конституции Российской Федерации).

Каждое приведенное конституционное предписание наполнено соответствующим содержанием. В частности, гарантированная Основным Законом государственная защита прав и свобод человека и гражданина означает, что правовое государство как особая политическая организация гражданского общества берет на себя обязанность гаранта жизненных ценностей и благ личности, выраженных в ее субъективных гражданских правах и личных свободах. Для выполнения этой публично-правовой обязанности современное Российское государство располагает законодательной базой и системой правоохранительных органов, к которым относятся также и суды Гуценко К.Ф., Ковалев М.А. Правоохранительные органы. - М.: Зерцало,2000. С. 12-13.. Вместе с тем в эту же систему включена и адвокатура Там же. С.330-331.. Это правильно, если иметь в виду, что именно адвокатура и адвокаты являются основными субъектами реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь во всех видах судопроизводства. В гражданском судопроизводстве наиболее трудоемкой, значимой и эффективной формой квалифицированной юридической помощи является представительство сторон и третьих лиц, осуществляемое по поручению сторон, третьих лиц в гражданском процессе. Более того, данная помощь, оказываемая адвокатом, как раз и способствует тому, чтобы заинтересованные физические и юридические лица в полном объеме и реально осуществили свое право на судебную защиту.

Весьма важно и то, что в ст. 19 Конституции закреплено равенство всех перед законом и судом. Оно обеспечивается тем, что каждое гражданское дело рассматривается в одном и том же процессуальном порядке; установленной гражданской процессуальной форме; стороны, третьи лица и их адвокат-представитель, а также иные лица, участвующие в деле, имеют одинаковый объем гарантий.

Судопроизводство в Российской Федерации осуществляется на основе состязательности (ст. 123 Конституции). Применительно к гражданскому процессу это означает, что судебное разбирательство происходит в форме состязания между истцом и ответчиком, их представителями, в основе которого лежит противоположность материально-правовых интересов этих участников процесса. Стороны, их представители, иные лица, участвующие в деле, исходя из принципа состязательности, защищая свои права, свободы, законные интересы, вправе ссылаться на фактические обстоятельства дела, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, оценке, выразить свою точку зрения на дело в целом и по отдельным процессуальным вопросам. Состязательность наделяет лиц, участвующих в деле, большим объемом процессуальных прав, обеспечивает реальность этих прав и действенность судебной защиты.

Состязательность неотделима от процессуального равноправия сторон (ст. 123 Конституции), которое является ее основой, поскольку предоставляет истцу и ответчику, их адвокату-представителю равные права и обязанности и тем самым дает возможность вести правовое состязание перед судом. Благодаря принципу процессуального равноправия сторон, процессуальное законодательство устанавливает, а суд обеспечивает сторонам и их представителям равные возможности реально использовать процессуальные средства защиты своих прав и законных интересов, а именно: знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, давать устные и письменные объяснения суду и др.

Таким образом, Конституция Российской Федерации содержит целый ряд норм, имеющих прямое, непосредственное отношение к основам адвокатской деятельности в целом и в отдельных видах судопроизводства в частности, в том числе и гражданского. Последнее закрепляет многие положения, касающиеся статуса, функций, особенностей полномочий сторон в гражданском процессе, о чем будет сказано далее.

Анализируя ст. 7, 8, 48 Конституции Российской Федерации, можно сделать вывод о том, что эти нормы определяют правовое поле и значение деятельности адвокатуры и адвокатов. В частности, из них следует, что деятельность адвокатских объединений и адвокатов является публично-правовой, социально значимой и осуществляется в различных формах: юридического сервиса, юридических услуг, квалифицированной юридической помощи.

Весьма существенно и то, что в Российской Федерации гарантируется свободное перемещение услуг (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ), ибо это позволяет адвокатам на всей территории государства создавать адвокатские образования и оказывать юридическую помощь без какого-либо дополнительного разрешения (ч. 5 ст. 9 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Конкретизируя приведенное предписание, ч. 3 ст. 25 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре указывает на то, что адвокат независимо от того, в реестр какой палаты адвокатов он занесен, вправе заключать соглашения с доверителем независимо от места его жительства или нахождения.

Таким образом, законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации, опираясь на конституционные предписания о свободе перемещения услуг на всей территории федерального государства, разрешает адвокатам оказывать квалифицированную юридическую помощь (вид специализированных услуг) всем нуждающимся в ней и независимо от места их жительства и пребывания. Это играет существенную роль для доверителя, поскольку дает ему возможность заключить соглашение об оказании юридической помощи с тем адвокатом, который соответствует его интересам, может обеспечить квалифицированную защиту прав и свобод вне зависимости от территориальной подсудности конкретного дела.

2.4 Процессуальные основы деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве

Процессуально-правовые основы деятельности адвоката в отечественном гражданском судопроизводстве формировались в течение довольно продолжительного периода, насчитывающего более века.

Появление правовых основ деятельности адвоката в российском гражданском процессе связано с судебной реформой 1864 года. Закрепленный Уставом гражданского судопроизводства институт присяжных поверенных, имевших право представлять интересы тяжущихся на суде, произвел существенные изменения в законодательстве: положил начало не существовавшему ранее институту поверенных, предоставив им право представительства на суде, и тем самым выделил данное право из общей массы гражданских прав, сделал из него специальное право, реализовать которое могли лишь лица, соответствовавшие указанным в законе условиям Пальховский А.Ф. Представительство на суде. С. 4..

Присяжные поверенные отвечали довольно высоким требованиям: должны были иметь юридическое образование, стаж работы по профессии и др. Именно с присяжными поверенными российское гражданское процессуальное право связывало осуществление представительства сторон в суде. Это был первый этап становления и развития представительства в российском гражданском судопроизводстве, продолжавшийся немногим более 50 лет, до Октябрьской революции 1917 года.

В тот период особое значение имел закон от 25 мая 1874 г., который кардинально изменил институт представительства в суде, установив, что осуществлять представительство как профессиональную деятельность вправе две категории лиц: присяжные поверенные и поверенные по свидетельствам . Следовательно, закон от 25 мая 1874 года заложил правовые основы профессионального представительства в российском гражданском процессе, разрушенные в ходе революции, упразднившей как существовавшие в стране формы судопроизводства, так и институты присяжных поверенных и частных поверенных.

В последующие пять лет в Советской России о существовании таких отраслей законодательства, как гражданское и гражданско-процессуальное, можно говорить лишь весьма условно, как и о реализации института представительства в гражданском процессе. Следовательно, впериод с 1917 и до 1922 г., мы его называем вторым этапом в развитии отечественного цивилистического института представительства, процессуального представительства как такового практически не существовало по объективным причинам - отсутствие кодифицированного гражданского и гражданско-процессуального законодательства в Советской России.

Создавшийся нормативно-правовой вакуум был устранен на следующем, третьем, этапе, ознаменовавшемся принятием ГК РСФСР 1922 года и ГПК РСФСР 1923 года, которые восстановили существовавший в отечественном праве и правосудии цивилистический институт представительства. Произошло это в период первой кодификации советского законодательства 1922 - 1923 гг., в том числе гражданского и гражданского процессуального законодательства.

Первое содержало соответственно разделы «Поручение» и «Доверенность» в гражданском праве. В соответствии с предписаниями норм названных разделов одна сторона (поверенный) обязывалась совершить за счет и от имени другой стороны (доверителя) действия, порученные ему доверителем (ст. 251 ГК РСФСР 1922 года) Гражданский процессуальный кодекс РСФСР. - М.: Госюриздат, 1957. С. 6.. Для совершения действий от имени доверителя, непосредственно устанавливающих для него права и обязанности, поверенный должен был иметь доверенность или уполномочие Гражданский процессуальный кодекс РСФСР. С. 7..

Полномочия же представителя стороны на участие в деле в судебном разбирательстве регламентировал ГПК РСФСР, принятый 7 июля 1923 г., предоставивший сторонам право вести дела в суде через представителей (ст. 12 ГПК РСФСР) . Вместе с тем данный закон установил круг лиц, которые имели право участвовать в качестве представителя стороны при рассмотрении их дела в суде (ст. 16 ГПК РСФСР 1923 г.) В числе таких лиц первыми были указаны члены коллегии защитников (п. «а» ст. 16 ГПК РСФСР), то есть адвокаты В юридической литературе отмечается, что термин «адвокат» появился в правовой терминологии в 1864 году, но до 1939 года не употреблялся в нормативных актах. См.: Барщевский М.Ю. Адвокат. Адвокатская фирма. Адвокатура. - М.: Белые львы, 1995. С. 5..

Таким образом, советское гражданское процессуальное законодательство, с одной стороны, восстановило институт представительства в суде, а с другой - приоритет в осуществлении процессуально-правового представительства предоставило адвокату. И это правильно, так как он обладает специальной подготовкой и опытом осуществления такого рода гражданско-процессуальной деятельности.

Последующий, четвертый период развития и совершенствования правовых основ представительства, осуществляемого адвокатом в гражданском процессе, совпал со второй кодификацией советского гражданского и гражданского процессуального законодательства, проведенной в бывшем СССР и советских союзных республиках в 1963 - 1964 гг. В связи с этим следует сказать, что в регламентации института представительства и субъектов, полномочных его осуществлять, советское законодательство того периода негативных изменений не произвело.

Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик, так и ГПК РСФСР 1964 года закрепили основные положения института представительства в суде и в числе субъектов, имеющих право его осуществлять, по-прежнему первым назвали адвоката (ст. 43, 44, 45 ГПК РСФСР). Это позволяет утверждать о том, что, во-первых, в советском гражданском процессуальном праве утвердилась тенденция, согласно которой приоритет в осуществлении гражданско-процессуального представительства отдавали адвокатам, то есть осуществлению профессионального представительства. Естественно, что это усиливало роль адвокатуры и адвоката в гражданском процессе и правосудии по гражданским делам.

Во-вторых, благодаря этому усилились процессуально-правовые основы статуса и деятельности адвоката в гражданском судопроизводстве. Не удивительно, что в цивилистическои доктрине того периода в первую очередь исследовали роль адвоката-представителя в гражданском процессе и на отдельных его стадиях. При этом отчетливо акцентировалось внимание на многих преимуществах деятельности адвоката-представителя, широте предоставляемых ему доверителем полномочий и т.д.

Однако появилась и другая точка зрения на полномочия представителя, в том числе и адвоката-представителя. Состояла она в том, что представитель не имеет самостоятельных прав, хотя и действует в интересах представляемых лиц. Данный взгляд не только подрывает нормативно-правовые устои деятельности представителя в гражданском процессе, но и не учитывает целого ряда факторов, связанных с деятельностью представителя вообще и адвоката-представителя в частности.

Во-первых, к таким факторам следует отнести то, что стороны и их представители пользуются равными субъективными процессуальными правами, за исключениями, установленными законом для полномочий представителя (например, он не вправе заключать самостоятельно мировое соглашение, отказываться от исковых требований, предъявлять встречный иск и совершать иные действия, перечисленные в ст.54 ГПК РФ, если такие права специально не оговорены в доверенности). Здесь, как и во всем гражданском процессе, действует принцип состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции Российской Федерации), предписания которого распространяются и на представителя. Иное дело, что права представителя производны от субъективных процессуальных прав стороны, третьих лиц, интересы которых представляет адвокат. Более того, доверитель волен ограничить права представителя. В этом выражаются особенности взаимоотношений на уровне «доверитель - представитель».

Во-вторых, в силу принципа диспозитивности адвокат-представитель в гражданском процессе имеет реальную возможность распоряжаться предоставленными ему правами, реализовать их, но не во вред доверителю и защите его интересов. Если бы адвокат-представитель не пользовался такими полномочиями, то и речи не могло бы быть о совершении им необходимых действий в интересах доверителя. Поэтому он признан законом субъектом гражданского судопроизводства и гражданско-процессуальных правоотношений. Без этого просто невозможно реально выполнять процессуально - правовую, публичную роль представителя в гражданском процессе.

В-третьих, нельзя забывать и о том, что процессуально-правовые основы деятельности адвоката-представителя характеризуются следующим важным качеством: представительство в гражданском процессе есть деятельность право - и дееспособных лиц, полномочия которых всегда носят производный характер и ограничены теми действиями, на совершение которых им дано право Козлов А.Ф. Представительство в суде // Гражданский процесс. Под ред. Ю.К. Осипова. С. 96; Гришин И.П. Представительство в суде // Гражданский процесс. Под ред. М.К. Треушникова. С. 83.. Личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь одного или несколько представителей. Между ними и доверителем складываются гражданско-правовые и процессуально-правовые отношения Гришин И.П. Представительство в суде. С. 82-83.. В силу того, что представитель осуществляет субъективные процессуальные права, которыми наделил его доверитель, то он тем самым обладает и правами, и несет процессуальные обязанности. В этом видится особенность процессуально-правовой основы, на которой адвокат-представитель осуществляет свою деятельность в гражданском судопроизводстве.

Важно иметь в виду и то, что в настоящее время свою профессиональную деятельность в российском гражданском судопроизводстве адвокат-представитель основывает на предписаниях межотраслевого цивили-стического института представительства, закрепленных и урегулированных нормами новых Гражданского кодекса и Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, соответственно принятых 21 октября 1994 г. (первая часть) и 23 октября 2002 г.

Так, Гражданский кодекс РФ целый ряд норм посвящает регламентации материально-правовых отношений, которые непосредственно или опосредованно связаны с институтом представительства. Таковыми являются нормы, признающие равенство участников общественных отношений, свободу договора, в том числе о представительстве и поручении, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав и права на представительство в частности, обеспечение восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (ч. 1 ст. 1 ГК РФ), если даже для этого потребуется использование межотраслевого института представительства.

Благодаря тому, что физические и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе (ч. 2 ст. 1 ГК РФ), в интересах граждан реализовать принадлежащие им права можно как лично, так и с помощью представителя. И особенно представителя компетентного, профессионально подготовленного к выполнению данного вида публично-правовой деятельности на основе договора, в том числе об оказании юридической помощи, поручения и представительства.

Основы участия и деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве охватывают, с одной стороны, целый ряд основных начал гражданского законодательства, о которых речь шла ранее, а с другой - различные гражданско-правовые институты и договоры: возникновение, приобретение и прекращение гражданских прав и обязанностей; судебная защита гражданских прав; сделки; представительство; доверенность (главы 1, 2, 9, 10 ГК РФ); гражданско-правовой договор поручения (ст.971ГК).

Особо следует остановиться на процессуально-правовых основах деятельности адвоката-представителя, закрепленных новым Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации.

Охарактеризую наиболее важные из них.

Основным явлением правовой материи выступает в гражданском процессуальном праве принцип законности, являющийся конституционным, общим принципом всех отраслей российского права независимо от их роли и места в правовой системе координат. Принцип законности гражданского судопроизводства означает такой правовой режим в сфере судопроизводства по гражданским и иным юридическим делам, когда суд правильно применяет нормы материального закона и строго соблюдает нормы процессуального закона, а участники гражданского судопроизводства (в т.ч. стороны, третьи лица и их представители) строго и точно исполняют свои процессуальные обязанности, а также беспрепятственно реализуют свои процессуальные права.

Принцип состязательности гражданского судопроизводства закреплен в ст. 12 ГПК Российской Федерации. В содержании этого принципа можно выделить две его составляющие: во первых, право и обязанность сторон, а также иных участвующих в деле лиц, доказывать те факты, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений; во-вторых, состязание сторон и других участвующих в деле лиц, в котором каждый, используя предоставленные ему права, пытается отстоять свою позицию, доказать суду свою юридическую правоту.

«Только при помощи адвокатов судебное состязание может достигнуть полноты и живости, а эта полнота и живость необходимы для того, чтобы судья мог обозреть дело со всех сторон, проникнуть в самую сущность его и составить себе твердое убеждение: она только может предохранить судью от односторонности взгляда, столь вредной для правильности решения... но когда перед судом послышится живая речь адвоката, знакомого с искусством изложения, когда притом перед судом и участвующими в нем будут не затворены двери тайной присутственной камеры, а общество, принимающее живое участие во всем, что происходит на суде, тогда процесс получит вид действительной, живой и разумной борьбы», - так еще во второй половине XIX в. характеризовал К.П. Победоносцев участие адвоката-представителя в состязательном гражданском процессе.

Правовыми гарантиями принципа состязательности в гражданском процессе выступают следующие нормы:

1)в соответствии с ч. 1 ст. 35 ГПК РФ лица, участвующие в деле, судебные представители имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим участвующим в деле лицам, а также свидетелям, экспертам, специалистам; заявлять ходатайства, в т.ч. об истребовании доказательств; давать объяснения суду в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права;

2)судебные представители, в т.ч. адвокаты, имеют право представить суду вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы. Более того, они вправе предлагать конкретное судебно-экспертное учреждение для проведения экспертизы, просить суд о поручении ее конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; предлагать свои вопросы, на которые должен ответить эксперт; знакомиться с определением о назначении экспертизы, вопросами, поставленными перед экспертами, и с сами заключением эксперта; оспаривать заключение эксперта и в связи с этим просить суд о назначении другой экспертизы (ч. 2 ст. 79 ГПК);

3)в ходе судебного разбирательства после доклада судьи суд заслушивает объяснения истца, участвующего на его стороне третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, третье лицо, заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора, а затем других лиц, участвующих в деле (ст. 174 ГПК). Роль представителя в данной части процесса состоит в умении грамотно поставить вопрос лицам, участвующим в деле;

4) в судебных прениях, состоящих из речей лиц, участвующих в деле, первыми выступают истец и ответчик, их представители (чЛ ст. 190 ГПК), затем третье лицо, заявившее самостоятельное требование на предмет спора, и его представитель, после истца или ответчика (в зависимости от того, на чьей стороне выступает третье лицо) в судебных прениях участвует третье лицо, не заявившее самостоятельных требований относительно предмета спора, и его представитель (ч. 2 ст. 190 ГПК).

Е. В. Васьковский, оценивая значимость принципа состязательности для гражданского судопроизводства, подчеркивал, что фактическая значимость дела может быть лучше установлена тем, кому она ближе, кто знает, какими доказательствами ее можно подтвердить и где эти доказательства следует искать; тяжущиеся больше кого бы то ни было и во всяком случае больше суда заинтересованы в выяснении обстоятельств дела; предъявляя требование к ответчику, истец выводит его из норм права и фактических обстоятельств, задача суда ограничивается проверкой, правильно ли сделаны им выводы из норм действующего права; тяжущиеся могут, по своему усмотрению, увеличивать или уменьшать количество самого процессуального материала, нести ответственность за его полноту; подготовка фактического материала производится тяжущимися, из коих каждый подбирает все то, что служит в его пользу, причем обе стороны могут пользоваться помощью специалистов-юристов (адвокатов); этот принцип открывает простор для самодеятельности тяжущихся и побуждает их к проявлению инициативы и энергии Васьковский Е.В. Учебник гражданского процесса. - Краснодар, 2003. С. 130-132..

Основу для деятельности адвоката-представителя в гражданском процессе закладывает также принцип процессуального равноправия сторон. Конституционное положение о равенстве всех перед законом и судом (ст. 19 Конституции РФ) нашло отражение и закрепление в ч. 1 ст. 12 ГПК РФ.

Е.В. Васьковский сводил действие принципа равноправия сторон к следующему: суд не может постановить решение, не выслушав объяснений ответчика (его адвоката-представителя), или точнее говоря, не предоставив ему возможности дать объяснения, ибо, если ответчик не желает высказаться, его нельзя принудить к этому; каждой стороне (ее представителю) должны быть предоставлены одинаковые процессуальные средства борьбы и дана одинаковая возможность ими пользоваться: истцу не может быть дозволено то, что не разрешается ответчику, и наоборот . «Оружие, которым они сражаются, должно быть равной меры, свет и тень одинаково распределены» (Иеринг) Там же. С.127..

Содержание принципа диспозитивности составляют следующие полномочия, связанные с распоряжением сторонами, третьими лицами, их адвокатами-представителями материальными правами и средствами защиты: заинтересованное лицо, его представитель вправе обратиться в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод, законных интересов и тем самым способствовать возбуждению гражданского дела (ст. 3, 4 ГПК); стороны, третьи лица, их представители могут заявить отвод (ст. 19 ГПК); истец и его представитель в случаях, установленных законом, вправе выбрать подсудность (ст. 29, 31, 32 ГПК); истец и его представитель вправе распоряжаться иском и средствами защиты (ст. 39 ГПК); истец и его представитель вправе отказаться от иска на любой стадии процесса, а во время исполнительного производства взыскатель и его представитель - отказаться от взыскания или от получения предметов, изъятых у должника при исполнении судебного постановления о передаче их взыскателю (ч. 4 ст. 152,ст. 173, ч. 1 ст. 346, п. 1 ч. 1 ст. 439 ГПК), а суд должен ознакомить этих лиц с правовыми последствиями такого отказа (ч. 2 ст. 39, ч. 2 ст. 173 ГПК); ответчик, его представитель может признать иск (ст. 39, ч. 2 ст. 68, ст. 173 ГПК); стороны, их представители могут заключить мировое соглашение при рассмотрении дела судом первой инстанции, при производстве в суде второй инстанции и на стадии исполнения судебного акта (ст. 173, 346 ГПК, п. 2 ст. 23 Закона «Об исполнительном производстве»). Стороны, третьи лица, их представители, возбудившие апелляционное, кассационное, надзорное производство вправе в дальнейшем отказаться от поддержания соответствующей жалобы (ст. 326, 345, абз. 5 ст. 380 ГПК). Взыскатель, его представитель имеет право потребовать возвратить исполнительный документ, способствовать прекращению исполнительного производства (ст. 23 Закона «Об исполнительном производстве») либо его окончанию (ст. 27 Закона «Об исполнительном производстве»).

Между тем адвокат-представитель является важнейшим гарантом права на свободный доступ к правосудию, а его профессиональная деятельность - непременным фактором эффективности правосудия.

Важно и значимо то, что ГПК РФ расширил участие адвоката как представителя в гражданском судопроизводстве.

3. Особенности деятельности адвоката-представителя в гражданском процессе

Деятельности адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве присущи многие особенности, обусловленные организационно-правовым и процессуально-правовым положением адвоката. Первого рода особенности обусловлены положением адвоката как члена адвокатского образования, а вторые - его статусом как субъекта, участника гражданского процесса.

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем; отчетливо знает свои функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу в частности; обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих процессуальных задач и профессиональных обязанностей; хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьего лица в гражданском процессе. Более того, в качестве принципов оказания юридической помощи адвокатом физическим и юридическим лицам названы доступность, добросовестность, профессионализм, конфиденциальность, законность, приоритетность предоставления юридической помощи на льготных условиях несовершеннолетним, беременным женщинам, инвалидам и другим лицам, нуждающимся в такой помощи и оказавшимся в трудной жизненной ситуации Правила профессиональной этики российского адвоката / Приложение к Уставу Гильдии российских адвокатов. Ст. 7..

Все перечисленные и иные особенности процессуальной деятельности адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве отражены как в законодательстве об адвокатуре, так и в ГПК РФ. В связи с этим следует обратить внимание на то, что новое российское законодательство дает ответ на вопрос о том, кто есть адвокат. «Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность», - гласит ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. В данной норме закреплены два важных требования, связанные с личностью и профессионализмом адвоката.

С одной стороны, он должен быть профессионально образован, подготовлен к выполнению своих публично-правовых ролей, в том числе и такой, как представительство в гражданском судопроизводстве. С другой стороны, данное обстоятельство позволяет соответствующему лицу приобрести статус адвоката, дающий право осуществлять адвокатскую деятельность, естественно, и по гражданским делам. В совокупности рассматриваемые личностные и профессиональные качества выделяют адвоката из среды субъектов, по закону имеющих право быть представителями сторон, третьих лиц в гражданском процессе.

И еще одно важное качество, отличающее адвоката от иных лиц, которым закон предоставляет возможность осуществлять представительство: адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Особым образом эта публично-правовая роль адвоката проявляется в его деятельности по представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросам. В данном отношении адвокат-представитель действует в соответствии с законом, по своему внутреннему убеждению, руководствуясь принципами и нормами адвокатской этики.

Следовательно, адвокат вовсе не орудие в руках доверителя, а независимый субъект гражданского процесса, если речь идет о правовых вопросах. Таким образом, закон усиливает публично-правовой характер деятельности адвоката, выделяет его профессиональную роль. Адвокатская деятельность, как сказано в законе, осуществляется на профессиональной основе (ч. 1 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Разумеется, приведенное предписание закона в полной мере относится и к деятельности адвоката в гражданском процессе. Вне сомнений, что все рассмотренные личностные и профессиональные факторы, характерные для адвокатской деятельности в целом и отдельных ее видах, подтверждают тезис об особой публично-правовой роли адвоката-представителя сторон, третьих лиц в гражданском судопроизводстве, о его приоритетном праве выполнять названную процессуальную роль по гражданским делам.

Приведенный тезис подтверждает еще и то, что закон, определяя деятельностный аспект ролевых функций адвоката, одновременно отмежевал от адвокатской деятельности все иные виды деятельности, связанные с оказанием юридических услуг. Так, ч. 3 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре предусматривает, что не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая: работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и местного самоуправления; участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями; нотариусами, патентными агентами, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат.

Отсюда следует, что, во-первых, закон признает адвокатской деятельностью деятельность не всяких лиц, а только состоящих в корпорации адвокатов и осуществляющих свою профессиональную деятельность в адвокатских образованиях, перечисленных в ст. 20 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре: адвокатском кабинете, адвокатском бюро, коллегии адвокатов, юридической консультации. Во-вторых, адвокатская деятельность по оказанию юридической помощи - это тоже разновидность юридического сервиса, юридических услуг. Законодатель выделил их в самостоятельную группу (вид) и разрешает оказывать адвокатам во всех сферах судопроизводства: конституционного, гражданского, административного, уголовного (ч. 2, 3 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Представляется, что в связи с этими регламентациями в качестве представителя сторон, третьих лиц в гражданском процессе смогут участвовать не все субъекты, оказывающие юридические услуги, а лишь те из них, которые приобрели статус адвоката и на данной основе вправе заниматься адвокатской деятельностью, оказывать весь спектр юридической помощи, разрешенный Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ч. 2 ст. 2). В-третьих, закон закрепляет монополию и приоритет адвокатской деятельности как по сферам, так и по видам деятельности. Последние закон заметно, существенно расширил, включив в них и такие новые виды адвокатской деятельности, как участие в качестве представителя доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже, участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, в налоговых правоотношениях (ч. 6, 9, 10 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

В-четвертых, все анализируемые предписания Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, ее приоритетах не оставляют сомнений в том, что законодательная власть Российской Федерации уверенно прокладывает нормативный курс на повышение престижа адвокатской деятельности в сфере оказания квалифицированной юридической помощи. И это вполне естественно, если иметь в виду, что адвокатура и адвокаты являются гарантами прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в различных сферах судопроизводства, кардинально реформированного в последнее время. В первую очередь это относится к гражданскому и уголовному судопроизводству, то есть к подавляющему большинству конституционных видов судопроизводства в Российской Федерации.

В соответствии с новыми формами и более совершенными процедурами российского судопроизводства, в том числе по гражданским делам, усовершенствованы и законодательные регламентации процессуального положения представителя, расширены его права и обязанности сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями.

Указав на то, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством (ч. 1 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), названный федеральный закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, то есть важнейших составных его правового статуса. В частности, новый Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу; на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя (ч. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе, закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях и наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, кроме одного случая, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, связи с оказанием юридической помощи (ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Наконец, важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем для достижения их); постоянно повышать свои знания и квалификацию, то есть профессиональное мастерство (ни к кому из других субъектов представительства в гражданском процессе, перечисленные требования не предъявляются и не могут быть предъявлены в силу своей специфики); осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности (ч. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Данное условие является непременным фактором представительства, осуществляемого адвокатом по гражданским делам и не относится к иным лицам, выступающим в качестве представителей в гражданском процессе.

Таковы основные организационно-правовые особенности деятельности адвоката-представителя по гражданским делам. Однако, для его деятельности в названном качестве характерны и более важны процессуальные особенности.

Отчасти их прямо закрепил ГПК РФ. В первую очередь речь идет о предписаниях нового ГПК о единстве законодательства о гражданском судопроизводстве и его задачах (ст. 1, 2), позволяющих судам общей юрисдикции восполнять пробелы в законодательстве, используя аналогию закона и аналогию права. Данное предписание приобретает особое значение для адвоката-представителя, на которого возлагается профессиональная обязанность осмыслить вопрос о необходимости использования той или иной формы аналогии судом с учетом интересов доверителя.

Только адвокат-представитель профессионально подготовлен для решения данной задачи, умелое решение которой обеспечивает ему дополнительные возможности охраны прав, свобод и законных интересов доверителя, используя для этого принципы диспозитивности и свободы доступа к правосудию по гражданским делам. В равной мере велика роль адвоката-представителя в эффективном использовании положения гражданско-процессуального закона о том, что в случае, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила гражданского судопроизводства, чем предусмотренные ГПК, то применяются правила международного договора (ч. 2 ст. 1 ГПК Российской Федерации). Естественно, что профессиональная образованность адвоката требует от него как знания приведенных положений, так и реализации их в процессе ведения гражданского дела.

Без преувеличения можно сказать, что адвокат-представитель относится к числу тех немногих субъектов гражданского процесса, которые реально участвуют в решении основной задачи гражданского судопроизводства, сформулированной законом как правильное и своевременное рассмотрение гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан (ст. 2 ГПК Российской Федерации).

Особо следует остановиться на роли адвоката-представителя в оказании квалифицированной юридической помощи доверителю с точки зрения конституционного и процессуального начал состязательности судопроизводства и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 12 ГПК Российской Федерации). Именно новые регламентации гражданского процессуального закона позволяют во всей полноте определить названную роль адвоката-представителя. От других субъектов, имеющих право осуществлять представительство в гражданском судопроизводстве, он отличается совокупностью прав, процессуальных обязанностей и запретов. Более того, в отличие от них адвокат вправе выполнять свои ролевые функции по оказанию юридической помощи как в процессуальных, так и внепроцессуальных формах.

Особое место как представитель в гражданском судопроизводстве адвокат занимает в силу ряда объективных и субъективных факторов: профессионализма и компетентности; красноречия и находчивости; умения спорить и нравственной безупречности; образованности, честности и опытности; организационно-правового и процессуального статусов; выполняемых ролевых функций и их публично-правового характера; широты и полноты предоставленных ему полномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей; ответственность за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долга. Перечисленные особенности проявляются в том, что адвокат-представитель осуществляет свою деятельность на профессиональной основе, обладает для этого достаточными знаниями и опытом, позволяющими ему со знанием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свои роль и место в защите прав, свобод и законных интересов доверителя по конкретному гражданскому делу; обладает широким арсеналом процессуальных и внепроцессуальных средств, способов и мер выполнения профессиональных обязанностей.

Очерченные ГПК Российской Федерации роль и место адвоката-представителя в гражданском процессе, а также его возможности влиять на разрешение спора позволяют увидеть новую тенденцию: последовательное проведение идеи профессионализма в рассмотрении и разрешении гражданских дел. Нормативно эта идея выражена в усилении роли судов, адвоката и прокурора (ст. 1,2, 3,4,11,12,22,23, 24, 25,45, 50 ГПК Российской Федерации). Данная тенденция в полной мере согласуется с конституционным принципом о праве на квалифицированную юридическую помощь на протяжении всего гражданского судопроизводства.

3.2 Формы, виды и содержание юридической помощи адвоката-представителя по гражданским делам

Характеристика квалифицированной юридической помощи, оказываемой адвокатом-представителем в гражданском судопроизводстве, охватывает следующие составные: формы, виды и содержание деятельности.

В отношении адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве регулятором его действий, поступков и решений, кроме того, являются также нормы и принципы профессиональной этики, которые адвокат обязан исполнять (ч. 4 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). В ходе гражданско-процессуальной деятельности адвокат-представитель руководствуется нормами и предписаниями ГПК РФ и законодательством об адвокатуре. Данное обстоятельство оказывает решающее влияние на формы юридической помощи, оказываемой адвокатом доверителю.

В зависимости от регулирующих ее норм оказываемая адвокатом-представителем юридическая помощь может быть: процессуальной и непроцессуальной, то есть осуществляться в двух названных формах. Первая опирается на нормы ГПК РФ и тем самым всегда облекается в процессуальную форму, а вторая - на нормы и предписания иных законов и нормативных актов, принципы и нормы адвокатской этики. Вне сомнений, что по объему и значимости центральное место занимает процессуальная деятельность адвоката-представителя: обращение в суд за судебной защитой прав, свобод, законных интересов доверителя; представление доказательств, вообще участие в процессе судебного доказывания; заявление отводов; заявление ходатайств; принесение жалоб и т.д. Процессуальная форма оказания квалифицированной юридической помощи охватывает весь спектр дозволенных законом процессуальных действий, предусмотренных ст. 54 ГПК Российской Федерации.

В соответствии с ней представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Таким образом, первейшее требование закона состоит в том, что адвокат-представитель совершает все процессуальные действия только от имени доверителя. Этим ГПК РФ и ограничивается относительно регламентации процессуальной формы деятельности представителя, не приводя конкретного перечня процессуальных действий, которые полномочен совершать представитель, в том числе адвокат. Поскольку последний представляет интересы сторон или третьих лиц, то, как ранее отмечалось, его права и обязанности производны от прав и обязанностей названных лиц, от имени которых он участвует в гражданском деле.

Полномочия же лиц, участвующих в деле, определяет и закрепляет ст. 35 ГПК РФ. Согласно ее предписаниям, такого рода лица, и, естественно, их представители, имеют право: участвовать в деле; знакомиться с материалами дела; делать выписки из материалов дела; снимать копии из находящихся в деле документов; заявлять отводы судье, прокурору, эксперту, переводчику, секретарю судебного заседания; представлять доказательства; участвовать в исследовании доказательств; задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, а также свидетелям, экспертам, специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства; возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; использовать другие процессуальные права, предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве.

Весь комплекс перечисленных процессуальных прав адвокат-представитель реализует в процессуальной форме, установленной законодательством.

Однако это не исключает права адвоката-представителя для выполнения своих ролевых функций в гражданском судопроизводстве использовать и нпроцессуальную форму оказания юридической помощи, которая по отношению к процессуальной форме оказания юридической помощи носит вспомогательный характер, может предшествовать либо сопутствовать процессуальным формам.

Однако это не означает, что непроцессуальные формы осуществления представительской деятельности в гражданском судопроизводстве для адвоката носят производный характер, ибо они, в конечном счете, тоже урегулированы законодательством, но законодательством не гражданским процессуальным (в частности, законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации, которое обязательно для адвоката-защитника и адвоката-представителя при осуществлении ими профессиональной деятельности как в сфере судопроизводства, так и вне его).

Следовательно, непроцессуальные формы оказания юридической помощи, используемые адвокатом-представителем, - это тоже правовые, не запрещенные законом формы деятельности в интересах доверителя.

Основным источником, предусматривающим непроцессуальные меры и средства осуществления адвокатом-представителем своих полномочий на досудебном этапе гражданского судопроизводства, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В соответствии с предписаниями названного закона адвокат-представитель в гражданском судопроизводстве имеет право: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; беспрепятственно встречаться со своим доверителем; совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации (п. 1, 2, 3, 5, 7 ч. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Следовательно, адвокат-представитель вправе совершать и другие, кроме перечисленных, действия в интересах доверителя, но они не должны противоречить законодательству (например, осмотр зданий или сооружений с целью определения их реальной стоимости и привлечения для этого соответствующих специалистов, ознакомление с положениями, циркулярами, инструкциями и получение их копий либо ксерокопий, истребование промышленных образцов продукции, изделий и т.п., если это требуется для оказания юридической помощи).

Рассматривая вопросы о процессуальных и непроцессуальных формах деятельности адвоката-представителя по оказанию юридической помощи по гражданским делам, представляется важным и необходимым обратить внимание еще на некоторые существенные обстоятельства.

Во-первых, современное российское законодательство заметно расширило как процессуальные, так и непроцессуальные формы оказания адвокатом-представителем квалифицированной юридической помощи, то есть не ограничилось воспроизведением традиционных форм. В частности, Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре впервые предоставил адвокату право: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, которая может иметь значение для оказания юридической помощи; совершать иные, процессуальные и непроцессуальные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.