Участие адвоката в гражданском процессе России и Англии

Размещено на http://www.allbest.ru//

Размещено на http://www.allbest.ru//

Оглавление

Введение

Глава 1. Участие адвоката в гражданском процессе России

1.1 Представительство в гражданском процессе России: понятие, виды и иные характеристики института

1.2 Современное состояние и правовое регулирование адвокатуры в России

1.3 Особенности представительства адвокатов в гражданском процессе России

Глава 2. Участие адвоката в гражданском процессе Англии

2.1 Представительство в гражданском процессе Англии: понятие, виды и иные характеристики института

2.2 Современное состояние и правовое регулирование адвокатуры в Англии

2.3 Особенности представительства адвокатов в гражданском процессе Англии

Заключение

Библиография

Введение

Исторически адвокатура развивалась как независимый, отделенный от государства (а зачастую и противопоставляемый ему в лице его органов) институт, основной целью деятельности которого являлось и является надлежащая и максимально эффективная защита гарантируемых законом прав и интересов доверителей, осуществляемая квалифицированными представителями сообщества профессионалов.

Стоит отметить, что реализация права на судебную защиту и оказание квалифицированной юридической помощи, право на которую предоставлено в том числе Конституцией Российской Федерации, а также международно-правовыми актами, не мыслимы без участия в данных процессах адвокатов.

Известно, что профессия адвоката зародилось достаточно давно и в настоящее время имеет свои особенности в различных странах. В частности, представляется интересным проследить особенности в странах, принадлежащих к разным правовым системам.

Учитывая различие в правовых системах России и Англии, наличие уже существующих и появление различных научных работ, статей и публикаций, посвященных институту процессуального представительства, в особенности осуществляемого адвокатом в качестве центральной фигуры, способной максимально эффективно реализовать право доверителей на квалифицированную юридическую помощь, защитить их права и интересы, а также учитывая проводимую в настоящий момент судебную реформу и продолжающуюся дискуссию о возможности введения так называемой адвокатской монополии на представительство в судах, можно сделать вывод о теоритической и практической актуальности темы настоящей работы.

Таким образом, целью является исследование правового регулирования адвокатуры и деятельности адвокатов в гражданском процесса в России и Англии, выявление и проведение анализа основных особенностей, а также сравнение, выявление сходства и различий.

Методологическую основу работы составляют общенаучные методы (метод системного анализа), а также некоторые частнонаучные методы, включая сравнительно-правовой и формально-юридический.

Работа написана на основании обзора и анализа основных источников права в сфере регулирования адвокатуры и процессуального представительства, включая иностранные источники права, судебную практику по спорным моментам, учебники, статьи, научные работы исследователей в области правового регулирования указанной тематики, таких как Айвар Л.К., Асосков А.В., Афанасьев А.С., Викут М.А., Елисеев Н.Г., Кудрявцева Е.В., Пучинский В.К., Треушников М.К., Трунов И.Л., Халатов С.А., Ярков В.В., и др.

Логически работа разделена на две части, в каждой из которых описываются и анализируются вопросы, характерные для определенного, наиболее общего аспекта в правовом регулировании, особенности представительства в гражданском процессе вообще и адвокатуры как института в частности.

Каждая из глав подразделяется на несколько параграфов, в которых последовательно (сначала в России, а затем в Англии) описываются и анализируются:

Вопросы понятия и основных видов института процессуального представительства в гражданском процессе России и Англии, которые являются одними из центральных для более глубокого понимания самого института, в рамках которого адвокат осуществляет свою деятельность;

Вопросы правового регулирования и современного состояния адвокатуры в целом, поскольку нельзя говорить о представительстве, осуществляемом адвокатом в гражданском процессе, без описания, анализа и уяснения основных особенной субъекта представительства - адвоката, так как статус и особенности статуса в каждой стране непосредственно составляют особенности осуществления им представительства;

Вопросы особенностей осуществления представительства в рамках гражданского процесса, выполняемого адвокатом в каждой из описываемых стран, его роль, значение, необходимость и особенности.

Глава 1. Участие адвоката в гражданском процессе России

1.1 Представительство в гражданском процессе России: понятие, виды и иные характеристики института

Институт судебного представительства является одним из важнейших институтов, который направлен на защиту прав и законных интересов граждан в соответствии с гарантиями, закрепленными в Конституции Российской Федерации, и имеет длительную историю развития и эволюции.

Отмечается, что институт представительства впервые упоминается еще в Псковской судной грамоте, позже в Судебниках 1497 г., 1550 г., Соборном уложении 1649 г. и далее в более поздних актах. Однако наиболее значимое развитие судебное представительство получило в результате судебной реформы 1864 г. при внедрении состязательного процесса, появлении института присяжных и частных поверенных, когда институт представительства фактически получил свой современный образ См. Перепелкина Н.В., Кусков А.С. Эволюция и правовая сущность представительства в гражданском праве и процессе // Законы России: опыт, анализ, практика. 2015. N 9. С. 92 - 97..

Стоит отметить, что ни ГПК, ни АПК в настоящее время не содержат понятия представительства.

Косвенно выделить определение понятия представительства в материально-правовом аспекте можно из Гражданского кодекса. Так, ст. 182 ГК РФ предусматривает, что «сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого».

Таким образом, исходя из положения данной статьи, можно сказать, что в общем смысле (не только в гражданско-правовом, но и процессуальном) представительство - это действия одного лица от имени и в интересах другого лица, основанные на специальном полномочии, законе или ином акте (в том числе соглашении) и порождающие, изменяющие или прекращающие права и обязанности представляемого.

Подобное определение можно встретить в доктрине процессуального права.

Так, указывается, что представительство (в процессуальном смысле) является выполнением лицом процессуальных действий от имени и в интересах другого лица См.: Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. М.: Инфотропик-медиа, 2012. С. 106..

Коршунов Н.М. и Мареев Ю.Л. считают, что представительство является деятельностью одного лица в интересах другого лица, которая осуществляется на основании предоставленных ему полномочий в суде от имени представляемого в целях получения наиболее благоприятного решения, а также для оказания представляемому помощи в реализации своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия по гражданским делам. См.: Коршунов Н.М., Мареев Ю.Л. Гражданский процесс: Учебник. М.: Инфра-М, 2010. С. 178;

С.А. Халатов считает, что представительство - это форма оказания правовой помощи одним лицом другому в форме совершения процессуальных действий представителем от имени и в интересах представляемого в рамках полученных полномочий в связи с рассмотрением и разрешением судом гражданского дела, урегулированных совокупностью норм, составляющих институт. См.: Халатов С.А. Представительство в гражданском и арбитражном процессе: Монография. М.: Норма, 2002. С. 67.

Таким образом, независимо от формы изложения данного определения, можно выделить основные элементы, присущие институту представительства:

деятельность (действия) одного лица от имени другого;

основания деятельности (полномочие по соглашению или закон);

ее осуществление в интересах другого лица.

Поскольку речь идет именно о представительстве в гражданском процессе, то необходимо отметить, что представитель совершает процессуальные действия при рассмотрении и разрешении дел в судебном порядке, а также вступает в процессуальные отношения с представляемым и судом.

Таким образом, проведя анализ, можно сформулировать определение представительства в гражданском процессе - основанное на совокупности норм процессуальное правоотношение между представляемым и представителем, в рамках которого представитель, наделенный в соответствии с основаниями, предусмотренными законом или соглашением сторон, специальными полномочиями, совершает процессуальные действия от имени и в интересах представляемого с целью наиболее полной защиты его законных прав и интересов.

Поскольку представительство может быть основано на специальном полномочии (соглашении, доверенности) и законе, то, соответственно, выделяют законное представительно и договорное. К каждому виду представительства законодательство предъявляет особые условия в качестве оснований возникновения.

Так, договорное представительство является видом представительства, в соответствии с которым, представитель наделяется полномочиями по воле доверителя на предусмотренном процессуальным законодательством основании. Таким основанием, в частности, может быть доверенность, ордер или устное заявление в суде, занесенное в протокол заседания, письменное заявление в суде. Необходимо отметить, что в науке гражданского права и гражданского процессуального права договорное представительство также именуется добровольным Гущина Д.М. К вопросу о сущности представительства в российском гражданском праве // Российский судья. 2014. N 1. С. 11 - 14.. Представителями при договорном представительстве могут быть адвокаты, штатные юристы организаций, юристы юридических фирм, а также иные лица, которые, по мнению представляемого, смогут быть его представителями.

Статья 53 ГПК устанавливает, что полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, которая выдается и оформляется в соответствии с законодательством. То есть основанием договорного представительства является доверенность (также ордер или устное заявление в суде). В связи с этим заслуживает внимание вопрос, может ли лицо уполномочить представителя на осуществление от его имени процессуальных действий каким-либо иным способом.

По данному поводу существует позиция, содержащаяся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25, в соответствии с которой письменное уполномочие, в том числе на представление интересов в суде, может содержаться как в отдельном документе (доверенности), так и в договоре, решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений. См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 8, август, 2015.

Стоит также указать, что некоторые ученые выделяют договорное представительство в качестве подкатегории добровольного представительства, разделяя последнее собственно на договорное и общественное. Под общественным представительством при этом понимается представительство, которое осуществляется общественными объединениями в защиту прав и законных интересов их членов, а также иных лиц, чьи права и интересы они защищают См.: Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2014. C. 171-172..

Представляется, что такая классификация может быть обоснованной в силу некоторых особенностей, хотя и по своей сути, общественное представительство является скорее частным случаем договорного, поскольку для его возникновения необходимо получение на это согласия доверителя в определенной форме, т.е. по сути договора, в рамках которого общественное объединение в лице своего представителя соглашается представлять интересы доверителя, а он, в свою очередь, соглашается на такое представительство.

Напротив, в отличие от договорного (добровольного представительства), законное представительство заключается в том, что представляемый не может на основании своего волеизъявления выбрать себе представителя. Представителя в данном случае выбирает закон. Такое ограничение законодательство связывает с тем, что представляемый может быть недееспособным или частично недееспособным и поэтому, в целях защиты его прав и интересов, закон заранее предопределяет круг лиц, которые являются представителями такого лица. То есть полномочия представителей возникают не в силу волеизъявления представляемого, а в силу указания закона.

ГПК устанавливает, что представителями в силу закона могут выступать родители, усыновители, опекуны, попечители. При этом перечень не является исчерпывающим, федеральным законом такие полномочия могут быть представлены иным лицам. При этом в отличие от договорного представительства, представители в силу закона имеют право на совершение всех необходимых процессуальных действий, не требуется в какой-либо форме оговаривать права, в отношении которых закон этого требует в случае договорного представительства (специальные распорядительные действия). Также ГПК устанавливает право законных представителей на выбор для представляемого иного представителя (то есть в рамках уже договорного представительства).

Среди видов представительства, согласно положениям ГПК, можно также выделить представительство по назначению суда. Так, например, ГПК исходит из того, что в случае отсутствия представителя у ответчика, местожительство которого неизвестно, представитель (адвокат) назначается судом.

Наряду с вопросом определения понятия «представительство», в науке гражданского процесса существуют различные точки зрения на то, кем же является представитель, то есть каков процессуальный статус представителя.

Согласно первой точке зрения, представитель является лицом, участвующим в деле. То есть представителю присущи свои собственные процессуальные права и обязанности, процессуальный интерес См.: Гражданский процесс: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. С. 108..

Основным аргументом сторонников данной точки зрения является то, что представитель, хотя и совершает действия от имени и в интересах представляемого, однако эти права представляют собой его субъективное право. Таким образом, вопрос об отнесении представителя к категории лиц, участвующих в деле, ставится в зависимость от наличия у представителей собственных (не чужих) процессуальных прав и обязанностей, что характерно для участника правоотношения.

Сторонники другой точки зрения считают, что представитель относится к категории лиц, содействующих правосудию См.: Гражданское процессуальное право России: Учебник для бакалавриата и магистратуры / Под ред. С.Ф. Афанасьева. М.: Юрайт, 2015. С. 182 - 183.. Так, например, ст. 54 АПК среди лиц, содействующих правосудию, называет экспертов, специалистов, свидетелей, переводчиков, помощников судьи и секретаря судебного заседания. Однако ст. 54 АПК лиц, содействующих правосудию, относит (по названию статьи) к иным участникам арбитражного процесса, отдельно выделяя представителя и лиц, содействующих правосудию.

Отнесение представителя к категории лиц, содействующих правосудию, основывается на тезисе о том, что представитель наделен правами и обязанностями, являющимися производными от прав лиц, участвующих в деле, и, обладая данными правами и обязанностями, содействует осуществлению правосудия, наряду с вышеупомянутыми лицами.

Третья точка зрения относит представителя к иным лицам, участвующим в процессе. При этом проводится разграничение между лицами, содействующими правосудию и, собственно иными лицами, представитель выделяется в качестве отдельного субъекта. Как было указано, данная точка зрения выражена напрямую законодателем в ст. 54 АПК, которая среди иных лиц выделяет представителей и лиц, содействующих правосудию. Таким образом, законодатель не отождествляет понятия представителя и лица, содействующего осуществлению правосудия.

Представляется, что отнесение представителя именно к категории иных участников процесса является наиболее приемлемым. Во-первых, права и обязанности представителя все же являются производными, и представитель фактически действует вместо представляемого, как бы заменяя его в судебном процессе, поэтому отнесение представителя к лицам, участвующим в деле, является не совсем корректным. При этом представитель все же руководствуется процессуальным интересом представляемого и, в конечном итоге, его действия направлены скорее на защиту его прав и законных интересов, чем на содействие осуществлению правосудия (в отличие от экспертов, специалистов или переводчиков).

Отнесение представителя к иным лицам судебного процесса также содержится в Концепции единого ГПК. Так, в Концепции указывается, что «В Кодексе также должна быть статья о представителе как ином участнике процесса, действующем по правилам, предусмотренным главой о представительстве. Включение представителя в состав иных участников процесса, несмотря на наличие самостоятельной главы о представительстве, оправдано, потому что позволяет указать на его процессуальный статус в разбирательстве дела» См.: "Концепция единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации", одобрена решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 N 124(1) // СПС «КонсультантПлюс»..

Таким образом, выше описаны и проанализированы понятие, виды и основные характеристики, свойственные институту представительства в гражданском процессе России в целом. Далее представляется необходимым описать современное состояние и правовое регулирование адвокатуры в России, а также некоторые особенности, свойственные деятельности адвоката как представителя в гражданском процессе России.

1.2 Современное состояние и правовое регулирование адвокатуры в России

Как известно, в конце XX века прекратил свое существование СССР, а вместе с ним и основные институты социалистической системы, Россия встала на путь демократических преобразований, которые требовали преодоление все новых и новых вызовов, в том числе и в правовой сфере.

После принятия в 1993 г. Конституции Российской Федерации - основного правового акта, имеющего высшую юридическую силу и прямое действие на территории Российской Федерации, потребовалось приложить еще немало усилий для становления современного законодательства в России.

Конституция установила новые принципы, не свойственные социалистической системе и потребовала, для их надлежащего воплощения в жизнь, развития некоторых институтов, в том числе и института адвокатуры.

Например, ст. 48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи, что, очевидно, невозможно без наличия развитого института адвокатуры.

Также, в Концепции судебной реформы 1991 г. одной из задач, стоявших тогда перед государством, являлась задача реформирования адвокатуры. В ней указывалось, что «Квалифицированная правовая помощь населению немыслима без решения организационных и правовых возможностей адвокатуры. Нужна реформа адвокатуры, которая позволила бы вывести ее из-под контроля Министерства юстиции, обеспечить независимость и высокий престиж защиты. Уровень развития адвокатуры -- индикатор состояния демократии в обществе, один из признаков защищенности прав человека» См. Постановление ВС РСФСР от 24.10.1991 N 1801-1 "О Концепции судебной реформы в РСФСР".. С подобным положением нельзя не согласиться.

В настоящее время основы адвокатуры, правового статуса адвокатов и организации их деятельности регулируются Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре).

Основные же положения, касающиеся участия адвоката в конкретном виде судопроизводства, содержатся в соответствующем процессуальном законодательстве.

Нормы, которые касаются участия адвоката в гражданском процессе России, соответственно содержатся в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (далее - ГПК). Нельзя при этом не упомянуть нормы, регламентирующие деятельность адвоката в арбитражном процессе, содержащиеся в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации от 24 июля 2002 года N 95-ФЗ (далее - АПК), поскольку зачастую в рамках арбитражного процесса суд разрешает споры, вытекающие из гражданских правоотношений, однако в отношении специальных субъектов (в отличие от ГПК) - субъектов экономической деятельности, а также нормы, затрагивающие деятельность адвоката в административном судопроизводстве, содержащиеся в Кодексе административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 N 21-ФЗ.

Стоит упомянуть, что некоторые нормы не распространяются на гражданский процесс, но также являются важными, развивая положения Закона об адвокатуре касательно представления адвокату гарантий независимости его деятельности. Такие положения содержатся, в частности, в Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ (далее - УПК).

Материальные отношения касательно представительства, соглашения адвоката с доверителем, гражданско-правовой ответственности адвоката перед доверителем урегулированы в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК).

Также хотелось бы отметить, что деятельность адвокатов регулируется не только на законодательном уровне, описанном выше.

Поскольку адвокатское сообщество представляет собой, в первую очередь, профессиональное сообщество, то их деятельность регулируется также внутренними актами, принимаемыми сообществом.

Законодательство не может охватить собой все аспекты деятельности той или иной группы лиц. Одновременно, безусловно, что к профессии адвоката предъявляются высокие требования не только профессионального плана, но и морально-этического, что вытекает из особенностей статуса адвоката как профессионального представителя и консультанта, призванного защищать права и законные интересы своих доверителей.

Одним из таких основополагающих актов, принятых адвокатским сообществом и регулирующим деятельность адвокатов, является Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года.

Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила его поведения при осуществлении адвокатской деятельности на основе нравственных критериев и традиций адвокатуры, в частности Кодекс предусматривает этические правила при взаимоотношениях с доверителем, с коллегами, при выступлении в судах, а также при взаимодействии со СМИ.

Стоит отметить, что, хотя Кодекс профессиональной этики и не является нормативным правовым актом, но, тем не менее, обязанность по соблюдению его положений вытекает из Закона об адвокатуре. В самом Кодексе также закреплено, что он устанавливает «обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности».

Более того, за нарушение положений Кодекса профессиональной этики, в самом Кодексе в Разделе втором устанавливается процедура дисциплинарного производства в отношении нарушивших его условия адвокатов.

Поскольку ст. 15 Конституции РФ предусматривается принцип приоритета международных договоров России над ее внутренним законодательством, а также принцип того, что международные договоры России, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью ее правовой системы, то, безусловно, акты международного характера оказывают влияние и на российскую адвокатуру.

Международные договоры в данном случае можно разделить на две подгруппы: договоры общего характера, которые косвенно регулируют деятельности адвокатуры, гарантируя, например, основные права и свободы человека, например, право на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь (к данной подгруппе можно отнести, Конвенцию о защите прав человека и основных свобод, Международный пакт о гражданских и политических правах, Всеобщую декларацию прав человека и др.). Ко второй группе относятся специальные международные стандарты квалификации адвокатов, нормы об обязанностях и ответственности адвокатов.

В рамках второй группы актов можно назвать Основные положения о роли адвокатов, принятые восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 г. в Нью-Йорке, Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Сообщества, принятый Советом ассоциаций юристов и юридических обществ Европы 28 октября 1988 г. (в соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката, принятым Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г., данным актом могут руководствоваться российские адвокаты в части, не противоречащей Кодексу).

Также в 2013 г. Правительством Российской Федерации была утверждена государственная программа «Юстиция», предусматривающая развитие рынка юридических услуг и адвокатуры, а также повышение качества юридических услуг и их доступности для всех слоев населения и хозяйствующих субъектов. Основной целью программы является создание корпорации профессиональных юридических консультантов, обладающих существенно более высоким статусом, чем сегодняшние адвокаты, удовлетворяющих для его приобретения и удержания высоким этическим и профессиональным требованиям и дорожащих этим статусом Распоряжение Правительства Российской Федерации от 4 апреля 2013 г. № 517-р..

После описания основных источников правового регулирования адвокатуры в России, представляется необходимым проследить непосредственные особенности устройства адвокатуры, статуса адвоката и адвокатской деятельности.

Согласно Закону об адвокатуре адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, которая оказывается на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом об адвокатуре, своим доверителям в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Законом об адвокатуре также устанавливаются обязательные требования, необходимые для допуска к экзамену на получения статуса адвоката, основы правового статуса адвоката, устанавливаются основные права адвоката, содержится положение об адвокатской тайне и устанавливаются формы оказания адвокатской помощи доверителям.

Более того, Закон об адвокатуре устанавливает то, каким образом устроены и осуществляют деятельность объединения адвокатов, в рамках которых осуществляется саморегулирование данной сферы.

Организационно в настоящее время адвокатура в России состоит из нескольких элементов.

Во-первых, Законом об адвокатуре выделяется адвокатская палата субъекта Российской Федерации, которая образуется соответственно в каждом субъекте федерации, по своей правовой природе представляет собой негосударственную коммерческую организацию, членство в которой является обязательным для всех адвокатов определенного субъекта федерации и решения ее органов, принятые в пределах ее компетенции, обязательны для всех членов данной адвокатской палаты.

Адвокатская палата субъекта федерации имеет также и свои органы управления.

Так, согласно Закону об адвокатуре, высшим органом управления адвокатской палаты субъекта федерации является собрание адвокатов, а если численность адвокатской палаты превышает 300 человек, то конференция адвокатов.

Закон об адвокатуре устанавливает компетенцию собрания адвокатов, включая в его полномочия принятие решений по таким вопросам как формирование совета адвокатской палаты субъекта федерации, определение размера обязательного отчисления адвокатами на нужды палаты, утверждение отчета ревизионной комиссии о результатах ревизии финансово-хозяйственной деятельности адвокатской палаты и иные вопросы компетенции адвокатской палаты субъектов федерации, которые установлены в статье 30 Закона об адвокатуре.

Исполнительным органом адвокатской палаты субъекта федерации является совет адвокатской палаты, который является коллегиальным органом, избирается собранием адвокатов тайным голосованием в составе не более 15 человек. Круг компетенции совета адвокатской палаты субъекта федерации установлен соответственно статьей 31 Закона об адвокатуре и включает в себя полномочия по принятию таких решений как, например, избрание президента адвокатской палаты, рассмотрение жалоб на действия адвокатов, созыв собрания адвокатов, формирование их повестки дня и другие вопросы.

Президент адвокатской палаты действует от имени адвокатской палаты субъекта и представляет адвокатскую палату в отношениях с органами государственной власти, организациями, органами местного самоуправления.

Также в рамках субъектов федерации создаются ревизионная комиссия, которая осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью и квалификационная комиссия, которая принимает квалификационные экзамены у лиц, претендующих на получения адвокатского статуса в определенном субъекте федерации.

Таким образом, выше описана структура, существующая в субъектах Российской Федерации.

Однако помимо этого Закон об адвокатуре предусматривает также органы адвокатского сообщества, существующие на федеральном уровне, что объясняется особенностями России как федеративного государства. Согласно Закону об адвокатуре одним из таких органов является Федеральная палата адвокатов Российской Федерации.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации является негосударственной некоммерческой организацией в рамках Российской Федерации, которая объединяет адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства.

Основной ее целью является представительство и защита интересов адвокатов в государственных органах, координация деятельности адвокатских палат субъектов федерации, а также обеспечение высокого уровня оказываемой юридической помощи.

По аналогии со структурой палат субъектов федерации в Федеральной палате адвокатов существует высший орган, который называется Всероссийским съездом адвокатов, уполномоченным на принятие таких решений как принятие устава Федеральной палаты адвокатов, Кодекса профессиональной этики адвокатов, формирование состава Совета Федеральной платы адвокатов и иные вопросы, описанные в ст. 36 Закона об адвокатуре.

И, опять же аналогично структуре адвокатских палат субъектов федерации, исполнительным органом Федеральной палаты адвокатов является ее Совет, избираемый в составе не более 30 человек, деятельность которого урегулирована ст. 37 Закона об адвокатуре. Такова на настоящий момент структура адвокатского сообщества в Российской Федерации.

Однако, прежде чем лицо получит право осуществления адвокатской деятельности и соответственно право участия в гражданском процессе в качестве адвоката, к нему предъявляются определенны требования и условия, выполнив которые, оно вправе получит адвокатский статус.

Так, в соответствии со ст. 9 Закона об адвокатуре, статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности, а также имеющее стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании. В стаж включается работа на требующих высшего юридического образования должностях, Закон об адвокатуре также устанавливает перечень таких должностей, в которые входят работа помощником и стажером адвоката, работа в государственных органах, высших учебных заведениях, коммерческих организациях и другие.

При соответствии вышеназванным требованиям, лицо вправе сдать квалификационный экзамен и, при положительном результате, приобрести статус адвоката и осуществлять адвокатскую деятельность в соответствии с Законом об адвокатуре, то есть лицо становится членом профессионального адвокатского сообщества.

Так, если лицо соответствует требованиям, установленным Законом об адвокатуре, оно подает заявление с приложением необходимых документов в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации. После чего необходимо сдать экзамен, вопросы к которому и процедура определяются Федеральной палатой адвокатов. На момент написания работы экзамен состоит из двух частей: устной и письменной. После сдачи экзамена квалификационная комиссия принимает решение о присвоении статуса и претендент принимает присягу. С момента принятия присяги, претендент полноправно приобретает статус адвоката. Более подробно процедура и необходимые документы для получения статуса адвоката описаны на официальном сайте Федеральной палаты адвокатов См.: официальный сайт Федеральной палаты адвокатов: http://www.fparf.ru. .

Статус адвоката в России подразумевает, что лицо в своей деятельности должно руководствоваться определенными правилами, а также ограничениями, предусмотренными собственно Законом об адвокатуре, а также Кодексом профессиональной этики. Статус адвоката может быть приостановлен, а также прекращен в соответствии с положениями Закона об адвокатуре. адвокат гражданский процесс

Поскольку адвокатура является независимым сообществом, призванным защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц, важным является то, что законодательство предусматривает определенные гарантии независимости адвоката, то есть гарантии возникают уже после получения лицом адвокатского статуса. Бесспорно, что это является преимуществом, которое способен обеспечить адвокат при представлении интересов доверителя в гражданском процессе по сравнению с другими лицами, которые по закону также могут быть представителями (юристы юридических организаций или иные лица), что в конечном итоге, также является отражением конституционного положения о праве лиц на получение именно квалифицированной юридической помощи.

Так, одной из основополагающих гарантий деятельности адвоката является положение об адвокатской тайне. Статья 8 Закона об адвокатуре предусматривает, что любые сведения, которые связанны с оказанием адвокатом юридической помощи доверителю признаются адвокатской тайной. Как следствие, устанавливается запрет на вызов и допрос адвоката в качестве свидетеля касательно обстоятельств, которые стали известны адвокату в связи с оказанием юридической помощи.

Закон также ограничивает возможность использования оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, устанавливая, что они могут быть использованы только на основании решения суда и, в любом случае, даже если они получены, ограничивая круг их использования в качестве доказательств (если они не входят в адвокатское производство по делам доверителей). Данный вопрос имеет также важное практическое значение, вызывая много споров, когда следственные органы на основании решения суда о производстве обыска в помещениях осуществления адвокатской деятельности толкуют право на проведение обыска расширительно.

Недавно по данной проблематике высказался Конституционный суд, указав, что во время обыска по решению суда «производство санкционированного судом обыска в отношении адвоката предполагает необходимость конкретизации в соответствующем судебном решении отыскиваемого объекта, что позволяет исключить необоснованное исследование (обследование), изъятие (копирование) предметов, документов, материалов, не указанных в судебном решении, в частности содержащихся в материалах адвокатского производства, ведущегося (сформированного) адвокатом по делам других его клиентов» См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 17 декабря 2015 г. N 33-П ".. Конституционный суд отметил невозможность изъятия адвокатских производств в целом, а также осуществление видео и фотосъемки или же изучения адвокатских производств, не отраженных в судебном решении. Представляется, что данная позиция является важной в части конкретизации предоставленной законом гарантии, а также предотвращения будущих споров.

Гарантией независимости деятельности адвоката также является особый порядок возбуждения в отношении него уголовного дела, который предусмотрен ст. 447 и 448 УПК. Предусматривается, что решение о возбуждении дела в отношении адвоката либо привлечении его в качестве обвиняемого может принять только руководитель следственного органа Следственного Комитета по субъекту РФ. Представляется, что положение данной статьи направлено на предотвращение возможных фактов безосновательных возбуждений дел в отношении адвокатов следователями, относя данный вопрос к компетенции руководителя органа по субъекту.

Еще одной гарантией является положение ч. 2 ст. 18 Закона об адвокатуре, которая устанавливает запрет на привлечение адвоката к ответственности (за исключением гражданско-правовой ответственности перед доверителем) за выражение им мнения при осуществлении адвокатской деятельности.

Закон об адвокатуре также устанавливает, что адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства и предусматривает обязанность органов внутренних дел принимать необходимые для этого меры. Данное положение находит свое развитие в УПК. Часть 3 ст. 11 УПК устанавливает, что в случае угрозы убийства, применения насилия, уничтожения или повреждения имущества, следственные органы, прокуратура, а также суд должны принимать предусмотренные законодательством меры обеспечения безопасности. Данная гарантия также является одной из важнейших в обеспечении независимости деятельности адвоката, хотя на практике вызывает скорее затруднение и вопросы практической реализации в целом.

Поскольку адвокатская деятельность в России не является предпринимательской, то адвокаты вправе осуществлять свою деятельность в одной из следующих специальных форм: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро или юридическая консультация.

Более подробно различия между данными формами осуществления адвокатской деятельности установлены в главе 4 Закона об адвокатуре, каждая из которых имеет свои особенности, плюсы и минусы.

Как было указано выше, после того, как адвокат получает статус, он имеет право заниматься адвокатской деятельностью, оказывая юридическую помощь своим доверителям.

В обобщённом виде ст. 2 Закона об адвокатуре устанавливает следующие основные виды юридической помощи, которую вправе оказывать адвокат:

давать консультации по правовым вопросам в устной и письменной форме;

составлять различные документы правового характера, например, заявления, жалобы, ходатайства и иные документы;

представлять интересы доверителя в судопроизводстве. Закон об адвокатуре уполномочивает адвоката как специального субъекта, оказывающего профессиональную правовую помощь, быть представителем в любом виде судопроизводства, включая конституционное, гражданское, административное, уголовное, а также быть представителем в разбирательстве, осуществляемом в третейском суде, международном коммерческом арбитраже и иных органах разрешения конфликтов, а также в рамках исполнительного производства;

представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, в том числе в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, если это допускается законодательством соответствующих иностранных государств;

выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях.

Стоит отметить, что перечень, установленный ст. 2 Закона об адвокатуре, не является исчерпывающим. Адвокат может оказывать иные виды юридической помощи. Стоит также отметить, что в целом, профессиональные услуги, поименованные в данной статье, может оказывать любой иной субъект, в том числе не обладающий статусом адвоката. Однако статья закрепляет также виды правовой помощи, которые может оказывать только адвокат (например, быть защитников в уголовном судопроизводстве).

Таким образом, в настоящее время, адвокатская деятельность является независимой, профессиональной, высококвалифицированной деятельностью, осуществляемой лицами, получившими в предусмотренном законом порядке особый статус адвоката, направленной на обеспечение защиты законных прав и интересов граждан и юридических лиц, регулируется специальными нормами, в том числе специальным законом, организационно состоит из органов адвокатского самоуправления, включающим в себя органы на федеральном и региональном уровне, предусматривает действующие гарантии независимости адвоката, а также определенные правила поведения и ограничения деятельности, включая обязательные правила морально-этического характера.

Также на данном этапе адвокатская деятельность, как и в целом рынок юридических услуг в Российской Федерации, находятся на стадии реформирования. Более подробно предложения по реформированию рынка юридических услуг будут рассмотрены ниже.

1.3 Особенности представительства адвокатов в гражданском процессе России

Как было указано выше, статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому государственную защиту прав и свобод человека и гражданина, предоставляет право на получение квалифицированной юридической помощи. При этом лица вправе вести свои дела в суде лично, а также через представителя.

Поскольку в данной работе речь идет именно о гражданском процессе, то соответствующие положения о представительстве содержатся в главе 5 ГПК.

Статья 49 ГПК устанавливает критерии того, кто может выступать в качестве представителя в суде в рамках гражданского судопроизводства.

В гражданском процессе представителями могут быть дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, за исключение случаев законного представительства.

Таким образом, согласно ГПК, в настоящее время не только адвокаты могут быть представителями в рамках гражданского процесса, но и любые иные лица, имеющие надлежащим образом оформленную доверенность от доверителя. По сути, кроме критерия наличия доверенности, который является более техническим моментом и всецело зависит от воли доверителя, единственным критерием, предъявляемым к представителям, является дееспособность.

Никаких дополнительных критериев, например, по наличию и уровню образования, стажу работы по юридической специальности, обязательному наличию адвокатского статуса, действующим гражданско-процессуальным законодательством не предусмотрено.

Представляется, что наличие таких критериев по отношению к представителям может оказать определенное влияние именно на качество юридической помощи, оказываемой представителями и соответственно на реализацию соответствующего принципа, предусмотренного Конституцией России.

Соответственно, если доверитель считает, что наиболее квалифицированную помощь по его делу ему способен оказать адвокат, то он привлекает его в качестве своего представителя в гражданском процессе.

К оформлению полномочий адвоката в гражданском процессе п. 5 ст. 53 ГПК предусматривает специальные требования, указывая, что адвокат вправе выступать в суде в качестве представителя в случае наличия соответствующего ордера, который выдается адвокатским образованием. Данное требование отличается от требований, установленных арбитражным процессуальным законодательством, где для участия в процессе адвокату достаточно иметь доверенность. Устанавливается также право наделения полномочиями представителя посредством устного заявления в судебном заседании, которое было занесено в протокол или путем подачи письменного заявления в суде.

При этом ордер выдается на основании соглашения о юридической помощи, которое заключается адвокатом со своим доверителем. Закон об адвокатуре устанавливает запрет на требования предъявления соглашения для вступления в дело. Представляется, что такое положение является результатом существования режима адвокатской тайны, распространяющейся на соглашение об оказании юридической помощи в том числе. Более подробно вопрос адвокатской тайны будет рассмотрен ниже.

Хотя законодательство не предусматривает наличие или предъявление каких-либо дополнительных документов для участия адвоката в гражданском процессе, помимо ордера, отмечается, что на практике, тем не менее, при наличии одного лишь ордера в отсутствие доверенности, могут возникнуть проблемы См.: Бардин Л.Н. К вопросу об оформлении полномочий адвоката в гражданском процессе // Адвокатская практика. 2015. N 5. С. 48 - 50.. Так указывается, что ордер предоставляет адвокату право на участие в судебном процессе от имени доверителя (то есть обладание общими полномочиями представителя согласно ГПК), тогда как осуществление специальных распорядительных действий, тем не менее, ставится в зависимость от наличия доверенности, в которой будет прямо на это указано.

Полномочия адвоката как представителя установлены общей нормой - в ст. 54 ГПК. Так, адвокат в рамках гражданского процесса обладает всеми процессуальными правами, установленными ст. 35 ГПК, однако право адвоката (как указано выше) на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено.

Таким образом, в этой части права адвоката не отличаются от прав иных представителей, которые также могут выступать в суде.

Помимо полномочий процессуального характера, Закон об адвокатуре содержит полномочия, которые адвокат может использовать при оказании юридической помощи, в том числе в рамках гражданского процесса.

Статья 6 Закона об адвокатуре устанавливает, что адвокат имеет право собирать необходимые сведения, в том числе запрашивать справки и иные документы у государственных органов и организаций, опрашивать лиц (с согласия), собирать и представлять документы и предметы, которые могут быть признаны доказательствами, привлекать специалистов и совершать иные действия.

Стоит отметить, что вышеуказанные полномочия не являются именно процессуальными полномочиями адвоката как представителя в гражданском процессе и, в целом, любой представитель может также совершать подобные действия (однако государственные органы и организации в определенных случаях обязаны отвечать только на адвокатские запросы).

Однако Закон об адвокатуре устанавливает определенные запреты, применяемые в том числе и в рамках гражданского судопроизводства, присущие только адвокатам.

Так, согласно ст. 6 Закона об адвокатуре адвокат не вправе принимать от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принимать поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях или наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи. Некоторые запреты и ограничения содержаться и в Кодексе профессиональной этики адвоката.

Также только для адвоката как особого субъекта характерна возможность назначения его представителем по делу судом.

Статья 50 ГПК РФ предусматривает, что в случае, если место жительства ответчика неизвестно и у него отсутствует представитель, суд назначает адвоката его представителем.

Бесспорно, что столь краткое изложение данной статьи может породить множество вопросов на практике, которые, в настоящий момент, по мере возникновения, урегулируются судебной практикой.

В данном случае, поскольку место жительства лица неизвестно, адвокат может столкнуться с определенными трудностями, поскольку ему не может быть известна позиция конкретного лица по делу. Может ли адвокат признать иск или во всех случаях ему следует ссылаться на то, что исковые требования незаконны и необоснованны?

Пленум Верховного Суда РФ отметил, что суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенным судом в качестве представителя ответчика на основании статьи 50 ГПК РФ, поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав. Постановление Пленума ВС от 19 декабря 2003 года № 23 «О судебном решении» // "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 2, 2004.

Вопрос оплаты труда адвоката при его назначении судом в рамках гражданского процесса также урегулирован в судебной практике. Верховный суд указал, что поскольку нормы, регулирующие порядок и размер оплаты труда адвоката, назначаемого в качестве представителя по гражданскому делу в порядке ст. 50 ГПК РФ отсутствуют, возможно применение норм, регулирующих оплату труда адвоката, назначаемого по уголовным делам, Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за III квартал 2008 года. // "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 2, февраль, 2009. т.е. Верховный суд высказался в данном случае за применение аналогии закона.

Таким образом, таковы на настоящий момент основные положения российского законодательства, касающиеся участия адвоката в гражданском процессе.

Однако в своей деятельности адвокаты также руководствуются положениями Кодекса профессиональной этики адвоката, которые, в том числе, оказывают влияние и на представление интересов доверителя в рамках гражданского процесса.

Так, статус адвоката предполагает, что юридическая помощь в виде представительства доверителя в гражданском процессе будет оказываться в соответствии с определенными принципами согласно Кодексу профессиональной этики. Кодекс устанавливает принципы честности, разумности, добросовестности, квалифицированности, своевременности оказания юридической помощи, уважение прав доверителей, необходимости повышения адвокатом квалификации. На отношения адвоката и доверителя (включая в рамках представительства в гражданском процессе) распространяется также режим адвокатской тайны, необходимость ведения адвокатского производства.