Акционерное общество: создание и правовое регулирование

Все другие общие собрания, кроме годовых, считаются внеочередными. На них могут решаться следующие вопросы:

«- определение основных направлений деятельности акционерного общества;

- внесение изменений в устав общества;

- принятие решения об аннулировании выкупленных акций;

- принятие решения об изменении типа общества;

- принятие решения о размещении акций;

- принятие решения об увеличении уставного капитала общества;

- принятие решения об уменьшении уставного капитала общества;

- принятие решения о дробления или консолидации акций;

- утверждение положений про общее собрание, наблюдательный совет, исполнительный орган и ревизионную комиссию (ревизора) общества, а также внесение изменений в них;

- утверждение иных внутренних документов общества, если иное не предусмотрено уставом общества;

- утверждение годового отчета общества;

- распределение прибыли и убытков общества;

- принятие решения о выкупе обществом размещенных им акций;

- принятие решения о форме существования акций;

- утверждение размера годовых дивидендов;

- принятие решений по вопросам порядка проведения общего собрания;

- избрание членов наблюдательного совета, утверждение условий гражданско-правовых или трудовых договоров, которые будут заключаться с ними, установления размера их вознаграждения, избрание лица, уполномочивается на подписание гражданско-правовых договоров с членами наблюдательного совета;

- принятие решения о прекращении полномочий членов наблюдательного совета;

- избрание председателя и членов ревизионной комиссии (ревизора), принятие решения о досрочном прекращении их полномочий;

- утверждение выводов ревизионной комиссии (ревизора), принятие решения о досрочном прекращении их полномочий;

- принятие решения о выделении и прекращения общества, о ликвидации общества, избрание ликвидационной комиссии, утверждение порядка и сроков ликвидации, порядка распределения между акционерами имущества, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, и утверждение ликвидационного баланса;

- принятие решения по результатам рассмотрения отчета наблюдательного совета, отчета исполнительного органа, отчета ревизионной комиссии (ревизора);

- утверждение принципов (кодекса) корпоративного управления общества;

- избрание комиссии по прекращению акционерного общества;

- решение других вопросов, находящихся в сфере исключительной компетенции общего собрания в соответствии с уставом или положением об общем собрании общества». [20; с. 309]

Письменное сообщение о проведении общего собрания акционерного общества и его повестку дня, составленную на дату, определенную наблюдательным советом, направляют каждому акционеру, указанному в списке акционеров.

В случае созыва внеочередного общего собрания по требованию акционеров, установленная дата не может предшествовать дню принятия решения о проведении общего собрания и не может быть установленной ранее, чем за 60 дней до даты проведения общего собрания.

Письменное сообщение о проведении общего собрания и повестка дня направляется акционерам персонально лицом, созывающим общее собрание, способом, предусмотренным уставом акционерного общества, в срок не позднее, чем за 30 дней до даты его проведения.

Общество с числом акционеров - владельцев простых акций более 1000 лиц не позднее, чем за 30 дней до даты проведения общего собрания также публикует в официальном печатном органе сообщения о проведении общего собрания.

Публичное акционерное общество дополнительно направляет сообщения о проведении общего собрания и его повестку дня в фондовую биржу, на которой это общество прошло процедуру листинга (включения ценных бумаг в биржевой список).

Общие собрания акционеров проводятся на территории РФ, в пределах населенного пункта по местонахождению общества, кроме случаев, когда в день созыва общего собрания 100 процентами акций общества владеют иностранцы, лица без гражданства, иностранные юридические лица, а также международные организации. (Могилевский, 1998)

Внеочередное общее собрание акционерного общества созывается наблюдательным советом:

- по собственной инициативе;

- по требованию исполнительного органа - в случае возбуждения производства о признании общества банкротом или необходимости совершения значительного сделки;

- по требованию ревизионной комиссии (ревизора);

- по требованию акционеров (акционера), которые на день предъявления требования совокупно являются владельцами 10 и более процентов простых акций общества;

- в иных случаях, установленных законом или уставом общества.

Годовое общее собрание акционеров непременно должно охватывать решение актуальных вопросов: об избрании совета директоров акционерного общества, ревизора и ревизионной комиссии, аудитора, о форме и порядке сдачи готовых отчетов, рассмотрение итоговой отчетности бухгалтерии акционерного общества (в особенности счета годовой прибыли и убытков общества). Также на годовом общем собрании акционеров рассматриваются не только административные, но и первостепенные финансовые стратегические вопросы: пути распределения прибыли, выплаты дивидендов по кварталам и другим отчетным периодам, причины понесенных убытков и методы финансовой и экономической борьбы с ними. Так как обойтись без проведения годового общего собрания акционерное общество не может, целесообразно его использовать, в том числе, и для принятия других дополнительных решений, отвечающих стратегическим планам общества. Кроме того, для акционерных обществ, у которых возникают сложности с обеспечением кворума, необходимого для принятия решений на общем собрании акционеров, дополнительные вопросы целесообразно решать именно на годовом собрании, поскольку годовое собрание - заранее планируемое мероприятие в жизни акционерного общества, в котором, как правило, принимают участие максимальное количество акционеров общества (Болвачев, 2001).

При этом, предлагая в повестку дня годового собрания дополнительные вопросы, важно четко понимать будущие планы акционерного общества, чтобы принимаемые решения могли быть использованы для достижения поставленных целей. В свою очередь использовать принимаемые решения можно только в случае, если они отвечают всем требованиям законодательства и содержат все необходимые условия.

Рассмотрим ряд решений, принимаемых общим собранием акционеров, связанных с увеличением уставного капитала, конвертацией акций и реорганизацией акционерного общества.

«Уставный капитал общества может быть увеличен двумя способами: при помощи выпуска дополнительных акций или при помощи увеличения номинальной стоимости акций, что в эмиссионном процессе принято называть решением о размещении ценных бумаг. Принятие решения о размещении является первым и самым ответственным этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. На основании принятого решения о размещении утверждается решение о выпуске ценных бумаг, и условия, предусмотренные решением о размещении, являются основой всего планируемого размещения». [56; с. 61]

Решением о размещении дополнительных акций посредством открытой или закрытой подписки является решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. Подписка - единственный способ размещения ценных бумаг, нацеленный на привлечение инвестиций и / или стратегического партнера, а также часто используемый акционерными обществами для перераспределения акционерного капитала. «Решение о размещении дополнительных акций посредством открытой подписки принимается либо советом директоров, либо общим собранием акционеров общества. Данное решение может быть принято советом директоров только при одновременном соблюдении следующих условий:

- если размещению подлежит не более 25% от ранее размещенных обыкновенных акций или привилегированных акций, составляющих не более 25% от размера уставного капитала общества;

- если совету директоров предоставлено право принимать такое решение в соответствии с уставом общества;

- если решение по данному вопросу принято всеми членами совета директоров единогласно». [40; с. 75]

В случаях, предусмотренных уставом акционерного общества с числом акционеров не более 25 человек, допускается принятие решения методом опроса. В таком случае проект решения или вопросы для голосования направляется акционерам - владельцам голосующих акций, которые должны в письменной форме сообщить по ним свое мнение. В течение 10 дней с даты получения уведомления от последнего акционера - владельца голосующих акций все акционеры - владельцы голосующих акций должны быть в письменном виде проинформированы председателем собрания о принятом решении. Решение считается принятым в случае, если за него проголосовали все акционеры - владельцы голосующих акций.

В случае если акционерное общество состоит из одного человека, к такому обществу не применяются положения статей ФЗ «Об акционерных обществах», устанавливающие порядок созыва и проведения общего собрания акционерного общества.

Полномочия общего собрания общества осуществляются акционером единолично.

Решение акционера по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, оформляется им письменно (в форме приказа) и заверяется печатью общества или нотариально.

Содержание решения о размещении дополнительных акций посредством подписки должно соответствовать основным требованиям, предусмотренным п. 4 ст. 28 ФЗ «Об акционерных обществах» и повторяющимся в п. 6.1.2 «Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», утв. Приказом ФСФР России от 25.01.2007 г. №07-4/пз-н (Стандарты) [XVI], в соответствии с которыми «решением об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены:

- количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

- способ размещения дополнительных акций - открытая или закрытая подписка;

- цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций;

- форма оплаты размещаемых дополнительных акций».

Рост уставного капитала общества может происходить не только за счет средств приобретателей размещаемых ценных бумаг, но и за счет имущества (собственных средств) акционерного общества. Для увеличения уставного капитала за счет собственных средств общества существует два способа размещения ценных бумаг:

- распределение дополнительных акций среди акционеров;

- обмен акций одинакового типа, на ценные бумаги, имеющие большую номинальную стоимость (конвертация акций).

Не менее важным вопросом, относящимися к компетенции общего собрания акционеров является реорганизация общества. Самая часто встречающаяся ошибка, допускаемая обществами при составлении решения о реорганизации, - принятие порядка и условий реорганизации разными вопросами повестки дня собрания. Действующей редакцией ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 16-20) предусмотрен только один вопрос повестки дня собрания - вопрос «о реорганизации», решение по которому должно содержать всю необходимую информацию о порядке и условиях реорганизации акционерного общества, о структуре органов управления, об утверждении учредительных документов создаваемого в процессе реорганизации акционерного общества, об утверждении разделительного баланса или передаточного акта и др. При этом законом предусмотрен дополнительный вопрос повестки дня общего собрания акционеров, на котором принимается решение о реорганизации, связанный с избранием совета директоров создаваемого при реорганизации акционерного общества (Шеин, 2000).

Также следует отметить, что целью проведения годового общего собрания акционеров является не только подведение итогов завершенного года, но и обсуждение планов года наступившего. Принимая дополнительные решения на годовом собрании, общество не только информирует своих акционеров о дальнейшей стратегии развития и деятельности, ставит новые задачи и сообщает о способах их решения, но и экономит время, силы и средства, которые могут быть затрачены впоследствии на проведение внеочередных собраний.

«Заслуживает внимания и вопрос присутствия на общем собрании акционеров лиц, не имеющих права голоса и не прошедших регистрации, в том числе собственников привилегированных акций. Этот вопрос до сих пор не урегулирован в законодательстве должным образом, в связи с чем, его решение на практике остается неоднозначным. На практике присутствие в помещении, где проводится общее собрание, лиц, не прошедших регистрации (к таким лицам могут принадлежать и собственники привилегированных акций), осложняет процедуру голосования и может привести к ошибкам при подсчете голосов, чем нередко пользуются недобросовестные лица». [42; с. 284]

И это далеко не полный перечень проблемных вопросов в корпоративной практике, но и они позволяют сделать вывод о том, что для повышения эффективности общих собраний акционеров на законодательном уровне и в актах Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации следует закрепить еще немало правил. В частности, о полномочиях по созыву общих собраний, процедуре обжалования решений общих собраний, обязательном внесении в уставные документы условий и возможности предоставления права голоса владельцам привилегированных акций и так далее.

Только таким способом можно сократить количество злоупотреблений корпоративными правами и позволить акционерным обществам нормально функционировать для достижения их основной цели - получения прибыли.

2.2 Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества

Необходимость создания стратегии развития акционерного общества и проведения надзора за функционированием его исполнительных органов диктует потребность в еще одном профессиональном квалифицированном органе управления обществом. Российское законодательство закрепило полномочия контроля и стратегического планирования в акционерных обществах за особым органом акционерного общества - советом директоров, который, как мы уже знаем, избирается общим собранием акционеров. Согласно нормам корпоративного права совету директоров поручено общее руководство работой акционерного общества с широкими полномочиями и высокой ответственностью за некачественное несение прямых, закрепленных законом, обязанностей.

Согласно ст. 103 ГК РФ в обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Согласно ст. 32 Федерального закона от 08 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [VII] «уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров общества». В акционерных обществах, где количество акционеров с акциями, дающими право голоса, меньше 50 человек, и в котором не создан совет директоров, его функции осуществляются общим собранием акционеров. В этом случае «устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня» (см. ст. 64 Закона об акционерных обществах). Такие общества могут также создавать совет директоров по своему усмотрению, однако действующие правовые нормы не обязывают их это делать. (Могилевский, 2001)

Компетенция совета директоров и разграничение функций с другими органами управления акционерным обществом определяются в соответствии со ст. 64 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах». Совет директоров общества руководить работой акционерного общества по общим вопросам и принимает решения в сфере своей компетенции, закрепленной юридически.

Совет директоров акционерного общества, как и общее собрание, обладает исключительной компетенцией, но без применения к ней так называемого принципа «законодательно закрытого перечня» (подп. 18 п. 1 ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах»). Полномочия по вопросам, относящимся к исключительной компетенции данного органного правления акционерного общества, находят свое отражение не только в Федеральном Законе, но и в локальных нормативно-правовых актах, то есть уставе акционерного общества. «Поэтому не будет являться правонарушением, если совет директоров акционерного общества будет рассматривать и принимать решения, не только, указанные в Законе «Об акционерных обществах», но и другие вопросы, что будут предусмотрены в уставе акционерного общества, то есть не входящие в исключительную компетенцию общего собрания акционерного общества, но требующие дополнительного изучения». [37; с. 66]

Здесь мы сталкиваемся с проблемой «конкурирующей» компетенции совета директоров и исполнительного органа. Иными словами, решение ряда вопросов может быть принято к рассмотрению названными органами управления общества в связи с отсутствием четкой регламентации в уставе общества.

Возникает, на первый взгляд, справедливый вопрос: зачем акционерному обществу одновременно с общим собранием акционеров и исполнительным органом создавать еще и совет директоров? Действительно, наиболее важные вопросы общего руководства акционеры решают самостоятельно - на общем собрании акционеров.

В обычных условиях двухуровневая система управления (рис. 3) (общее собрание акционеров и исполнительный орган) эффективна лишь для обществ с небольшим количеством акционеров, когда многие вопросы возможно оперативно решить на общем собрании. В тех же случаях, когда число акционеров достаточно велико, подобный управленческий механизм себя не оправдывает. Как минимум, снижается оперативность принятия решений (Львов, 2007).

Рис. 3. Двухуровневая система управления акционерным обществом

Самое же главное заключается в том, что усиливается риск того, что определенная группа акционеров, имея возможность формировать исполнительный орган общества, оттеснит от управления миноритариев (акционеров, составляющих не управляющий пакет акций).

Поэтому для обеспечения равноправия всех групп акционеров применяются иные модели управления акционерным обществом, с внедрением коллегиального исполнительного органа, а также совета директоров (рис. 4-6).

Совет директоров общества определяет приоритетные направления его деятельности, решает вопрос о проведении общего собрания акционеров и об утверждении повестки дня, образует исполнительный орган общества и прекращает его полномочия (если уставом общества это отнесено к его компетенции), контролирует в интересах акционеров его деятельность, рассматривает и в предварительном порядке утверждает годовой отчет исполнительного органа и представляет его общему собранию акционеров, принимает решения о совершении исполнительным органом крупных сделок, осуществляет иные действия, предусмотренные законом и уставом общества (Губин, 1999).

Рис. 4. Усложненная двухуровневая система управления акционерным обществом



Рис. 5. Трехуровневая система управления акционерным обществом

Еще одним назначением совета директоров акционерного общества является «осуществление контроля за хозяйственной деятельностью организации, за финансовым положением общества». [29; с. 105]

Рис. 6. Трехуровневая система управления акционерным обществом с коллегиальным исполнительным органом

Ведь в своей финансовой деятельности любое акционерное общество сталкивается со многими рисками, и влияние этих рисков сильнее всего испытывают акционеры. Следовательно, совет директоров должен защищать права акционеров, соблюдать их интересы, и управляя рисками, уменьшать их негативные последствия. Немаловажной частью риск-менеджмента для совета директоров акционерных обществ является система оценки потенциальных рисков.

Помимо прочих к функциям совета директоров принадлежат также регулирование и ликвидация корпоративных конфликтов, поддержка и обеспечение эффективной деятельности исполнительных органов акционерного общества, в том числе контроль за исполнением обязанностей единого или коллегиального исполнительного органа в обществе.

Количество членов совета директоров колеблется в зависимости от различных факторов и закрепляется в уставе общества.

Согласно п. 2.2.1 Кодекса корпоративного поведения, рекомендованного к применению Распоряжением ФКЦБ России от 04 апреля 2002 г. №421/р, в органе, под названием совет директоров акционерного общества, чаще всего, «входят три категории директоров - исполнительные, неисполнительные и независимые директора» [XIV].

Также юридически определено, что исполнительный директор совета директоров акционерного общества - это член органа правления общества, наделенный правом принятия соответствующих компетенции данного органа решений, наравне с другими членами правления. При этом общее число исполнительных директоров не должно быть больше 25% от общего количества членов совета директоров общества.

Но нахождение в составе совета директоров акционерного общества лиц, не входящих в состав правления, не гарантирует должной защиты прав акционеров. «Для более эффективного функционирования совета директоров в его состав включаются, так называемые независимые директора, физические лица, что не принадлежат к членам правления общества, не зависят от иных должностных лиц или иных влиятельных социальных групп» [2; с. 186]. Кандидаты на должность независимого директора акционерного общества не должны состоять ни в каких общественных правоотношениях, способных повлиять на их решения в совете директоров акционерного общества.

Независимость директора в составе совета директоров акционерного общества ограничивается и по времени: после семи лет работы на должности независимого директора такой член правления теряет свой статус непредвзятости.

Количество независимых директоров в наблюдательном совете акционерного общества тоже не должно превышать одной четверти от общего числа членов. Также независимым директорам представляются широкие полномочия в сфере принятия разнообразных управленческих решений, которые не выходят за пределы компетенции данного органа правления.

Общее собрание акционеров принимает решение о выплате вознаграждения независимым директорам за исполнение их обязанностей по управлению акционерным обществом. Это правило распространяется на всех независимых директоров, кроме назначенных Правительством РФ, органами субъектов Федерации или муниципальными образованиями. Размер вознаграждения для независимых директоров тоже определяется общим собранием акционерного общества (п. 2 ст. 64 Закона №208-ФЗ) [IV].

Сам факт избрания лица в совет директоров имеет характер наделения его лично-доверительными правами и обязанностями. Члены совета директоров несут личную ответственность за свои решения. Усиление механизма реализации прав членов совета директоров предусмотрено последними изменениями в ст. 68 Закона №208-ФЗ «Об акционерных обществах», внесенными законом №153-ФЗ от 02 декабря 2004 г. Изменения позволяют члену совета директоров обжаловать в суде решения совета директоров, нарушающие его права и законные интересы.

Член совета директоров выполняет определенные функции по управлению обществом и в некоторых случаях несет персональную ответственность за принятые решения. В этом случае вознаграждение членам совета директоров по итогам работы общества сходно с поощрительными выплатами за счет чистой прибыли, начисляемыми руководству компании.

Существует точка зрения, в соответствии с которой вознаграждение членам совета директоров сходно с доходами, получаемыми акционерами общества по принадлежащим им акциям, - дивидендами.

По нашему мнению, здесь имеются существенные отличия, так как владелец акций - собственник части предприятия не прикладывает никаких усилий для получения дивидендов.

Следует иметь в виду, что все выплаты, осуществляемые обществом без заключения соответствующего договора, производятся за счет прибыли предприятия. «В то же время аналогичные выплаты, производимые на основании заключенных договоров, при прочих равных условиях могут быть приняты в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль. Тогда вопрос об оформлении правоотношений между обществом и членом совета директоров переходит в чисто финансовую плоскость» [44; с. 249].

С другой стороны, члены совета директоров - это физические лица, которым могут быть необходимы, так же как и любому другому работнику, записи в трудовой книжке о течении трудового стажа, отчисления в пенсионный фонд и др.

О невозможности участия юридических лиц в совете директоров акционерного общества в качестве его членов указано в письме ФКЦБ РФ от 31 марта 2000 г. №ИК-04/1608, которое гласит, что в соответствии с п. 3 ст. 53 Федерального закона от 26 декабря 1995 «Об акционерных обществах» при внесении предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров акционерного общества указываются имя кандидата, количество и категория (тип) принадлежащих ему акций [IX]. Пунктом 3 ст. 60 Закона определенно, что «бюллетень для голосования по вопросу об избрании члена совета директоров акционерного общества должен содержать сведения о кандидате с указанием его фамилии, имени, отчества». Данное правило закрепляет положение о том, что в члены совета директоров или кандидаты на эту должность допускаются исключительно физические лица.

В общем случае отношения юридического лица (акционерного общества) и физического лица могут рассматриваться как трудовые и гражданско-правовые.

Договора гражданско-правового характера делятся на договор подряда и договор возмездного оказания услуг. Правоотношения сторон по договору возмездного оказания услуг регулируются гл. 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса РФ. В частности, в п. 1 ст. 779 и п. 1 ст. 781 ГК РФ [XVII] указано, что по договору возмездного оказания услуг «исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг».

Согласно ст. 783 ГК РФ правовое регулирование договора возмездного оказания услуг осуществляется в данном случае в соответствии с общими положениями о подряде (ст. 702 - 729 ГК РФ) в части, не противоречащей предмету договора о возмездном оказании услуг. Согласно п. 1 ст. 709 ГК РФ в договоре указывается цена услуг или способы ее определения. В соответствии с п. 2 ст. 709 ГК РФ договорная цена включает компенсацию издержек исполнителя и положенное ему вознаграждение.

Таким образом, по нашему мнению, правоотношения между обществом и членом совета директоров по поводу исполнения им своих обязанностей могут быть оформлены как трудовые и гражданско-правовые (договор возмездного оказания услуг). «На момент формирования совета директоров часть вновь избранных членов совета директоров может являться штатными сотрудниками общества» [26; с. 25].

Исполнительный директор на момент его избрания в состав членов совета директоров обычно состоит в штате предприятия. В соответствии с Трудовым кодексом РФ [XVIII] с ним должен быть заключен трудовой договор на выполнение трудовых функций по основной должности (до избрания в состав членов совета директоров).

Кроме того, не исключена ситуация, когда генеральный директор общества и председатель совета директоров одно и то же лицо.

Независимый директор на момент избрания в состав членов совета директоров не является и не может являться сотрудником общества.

Отношения общества с независимыми директорами могут оформляться договорами возмездного оказания услуг, так же как и с исполнительными директорами, не работающими на предприятии. Общества, включающие в состав совета директоров независимых директоров, заключают с последними контракты, являющиеся по своей природе договорами на оказание услуг.

Деятельность совета директоров, как законодательно обусловленного органа управления предприятием, выполняющего обязанности общества перед внешними и внутренними органами управления, финансируется за счет расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль. [3; с. 164]

Организация заседаний совета директоров финансируется в рамках норматива представительских расходов общества. Перечень затрат, относящихся к представительским расходам, является закрытым.

2.3 Исполнительный орган акционерного общества

Согласно ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» «единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)» избирается общим собранием общества на срок, определенный его уставом. Вместе с тем «избрание единоличного исполнительного органа может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)» (ст. 65 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) в равней степени может выбираться или из акционеров общества или из лиц посторонних. Правда, в последнем случае по нормам ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», при участии в общем собрании акционерного общества любого типа единоличный исполнительный орган имеет право только совещательного голоса. В акционерном обществе этот вопрос никак не регламентирован, но, очевидно, его решение возможно в том же порядке.

Здесь необходимо отметить еще одну особенность. Должность единоличного исполнительного органа также может занимать только лицо физическое. «Единственным исключением является тот случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли которого выступает коммерческая организация» [6; с. 33].

Кодекс корпоративного поведения рекомендует назначать на должность генерального директора физическое лицо, которое имеет образование и опыт в отрасли менеджмента. Непосредственные должностные требования к генеральному директору акционерного общества рекомендуется установить в уставе или ином внутреннем документе общества.

Полномочия по управлению обществом и круг ответственности генерального директора акционерного общества закреплен как в ФЗ «Об акционерных обществах» так и в локальных нормативно-правовых актах, в частности договором между акционерами общества и генеральным директором.

Согласно рекомендациям Кодекса корпоративного поведения [XIV] в договор с генеральным директором желательно добавить детальный список прав и обязанностей единоличного исполнительного органа, в качестве которого выступает директор.

Также необходимо в документе указать причины прекращения договора, требование для генерального для директора заранее уведомить о прекращении выполнения своих обязанностей по собственному желанию, ответственность директора за сохранение внутренней конфиденциальной информации акционерного общества, процедуру передачи полномочий от одного директора к другому, правила совмещения должностей в иных кампаниях и прочее (Молчанов, 2006).

Составленный договор подписывается в двухстороннем порядке, с одной стороны общим собранием акционерного общества, представляющим интересы акционеров или советом директоров, с другой стороны - генеральным директором.

Здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия (содержание) этого договора? Из нормы абз. 2 п. 3 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» совершенно неочевидно (хотя должно быть очевидно), что указанный договор должен быть утвержден советом директоров (наблюдательным советом).

На наш взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок утверждения условий договора в ФЗ «Об акционерных обществах», поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на гражданско-правовом договоре. «Указанное положение является принципиальным, поскольку имеются опасения, что трудовое законодательство без каких-либо оснований создаст препятствия для увольнения работников даже в случаях их перевода на другую должность. Однако ситуация вполне разрешима: напомним, что компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества является открытой. Соответственно внесение этого вопроса в компетенцию совета директоров позволит устранить возникшую трудность» [9; с. 10].

Согласно п. 2 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» [IV] единоличный исполнительный орган общества:

а) действует от имени акционерного общества без доверенности, а также репрезентирует его интересы;

б) от имени общества входит в отношения сделки;

в) утверждает кадровый состав общества;

г) издает распоряжения и приказы, обязательные для исполнения всем персоналом акционерного общества.

Как мы видим, закон не определяет, да и не должен определять исчерпывающего перечня компетенций генерального директора акционерного общества.

Одновременно интересно представить круг вопросов, с которыми, как правило, имеют дело единоличные исполнительные органы. К ним могут быть отнесены:

- оперативное руководство производственно-хозяйственной деятельностью общества;

- обеспечение выполнения решений других органов правления акционерного общества;

- представление на утверждение общего собрания общества или совета директоров (наблюдательного совета) персонального состава коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других);

- представление на утверждение общего собрания внутренних документов, определяющих порядок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;

- создание и закрепление рабочих графиков, деятельность по набору новых кадров и увольнению сотрудников, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

- издание приказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в его компетенцию;

- заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

- распоряжение имуществом общества на сумму, не превышающую 10% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решении о совершении такой сделки;

- принятие решений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с настоящим законодательством РФ. [9; с. 12]

Подчеркнем, что «единоличный исполнительный орган несет персональную ответственность за состояние учета и отчетности, договорной, платежной и трудовой дисциплины, а также за убытки, которые понесло акционерное общество из-за неправомерных действий или бездействия генерального директора» [24; с. 59].

ФЗ «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 69) содержит специальную норму, направленную на ограничение совмещения генеральным директором акционерного общества должностных функций в других учреждениях и кампаниях. Совмещение возможно лишь при согласии совета директоров акционерного общества.

Генеральный директор в своей ежедневной деятельности по управлению акционерным обществом должен оправдать доверие акционеров, то есть проявить позитивные качества и профессионализм в решении управленческих вопросов. Потому, исходя из этих соображений, чаще всего, генеральный директор не может совмещать свою деятельность, так как это негативно отразиться на качестве его работы в обществе. В связи с этим Кодекс корпоративного поведения предлагает в устав акционерного общества вносить пункт о запрете генеральному директору вести какую-либо иную деятельность, кроме управления акционерным обществом. Этот пункт также дублируется в договоре между директором и акционерным обществом. Разрешение совмещать деятельность может быть выдано единоличному органу правления акционерного общества только с согласия всех директоров совета директоров и при необходимости защищать интересы самого общества, например, если идет речь о членстве в дочерних организациях. Но даже в этом случае генеральный директор должен обладать достаточным количеством времени для выполнения своих основных обязанностей по управлению акционерным обществом. (Карпов, 1996)

Достаточно болезненно на практике решаются вопросы досрочного прекращения полномочий единоличного исполнительного органа.

Согласно старой редакции п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров было в праве «в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом», что определялось положениями п. 3 той же статьи, которая устанавливала, что «на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом действия законодательства о труде распространяются в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона». Однако если старая редакция ФЗ «Об акционерных обществах» фактически этими положениями и ограничивалась в регулировании вопроса о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, то уже в новой редакции эти вопросы урегулированы более детально.

Во-первых, в новой редакции ФЗ «Об акционерных обществах» (абз. 1 п. 4 ст. 69) говорится уже не о расторжении договора с генеральным директором, а о досрочном прекращении его полномочий. На наш взгляд, новая формулировка более корректна, поскольку точнее отражает правовой механизм происходящего в связи с принятием общим собранием акционеров или советом директоров решения по данному вопросу. Кроме этого такая формулировка в полной мере соответствует ст. 48 и 65 ФЗ «Об акционерных обществах», в которых при определении компетенции общего собрания и совета директоров речь идет именно о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, а не о расторжении договора с ним (Семенов, 2007).

Во-вторых, у совета директоров (наблюдательного совета) общества появляется право приостановить исполнение обязанностей единоличного исполнительного органа. Правда, возникновение и реализация этого права советом директоров (наблюдательным советом) связаны с некоторыми обязательными условиями, которые должны действовать одновременно:

- решение вопроса об образовании исполнительных органов уставом общества может выносить общее собрание акционерного общества;

- возможность принятия решений о приостановлении полномочий генерального директора советом директоров должно быть предусмотрено уставом общества;

- наряду с принятием решения о приостановлении выполнения обязанностей единоличного исполнительного органа совет директоров обязан принять еще два решения:

а) об образовании временного единоличного исполнительного органа и

б) о проведении внеочередного общего собрания акционеров;

- повестка внеочередного общего собрания акционеров должна предусматривать два вопроса:

а) о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и

б) об образовании нового единоличного исполнительного органа.

В-третьих, регулируется ситуация, когда образование единоличного исполнительного органа осуществляется общим собранием акционеров, а единоличный исполнительный орган не может исполнять свои обязанности.

В этом случае совет директоров в безусловном порядке «вправе принять решение об образовании временного исполнительного органа и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа и об образовании нового исполнительного органа» [4; с. 82].

В двух последних случаях решение совета директоров считается полномочным, если оно одобряется тремя четвертями (75%) голосов без подсчета количества голосов бывших членов наблюдательного совета.

Временные исполнительные органы, образованные решением совета директоров (наблюдательного совета), руководят текущим функционированием акционерного общества, не выходя за пределы полномочий постоянного исполнительного органа общества. При этом абз. 6 п. 4 ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрена возможность ограничения уставом общества компетенции временных исполнительных органов по сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа.

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) формируются, когда устав общества предусматривает его наличие помимо единоличного исполнительного органа.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) в соответствии с п. 1 ст. 70 ФЗ «Об акционерных обществах» «действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений».

Таким образом, в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа императивной нормой устанавливается обязательность наличия внутреннего документа общества, которым регламентируется его деятельность. Это оправданная мера, поскольку, как мы уже отмечали ранее, компетенция коллегиального исполнительного органа должна быть четко определена уставом, соответственно также четко должен быть определен порядок реализации функций коллегиальным исполнительным органом. Для того чтобы не отягощать этими процедурами устав акционерного общества, разрабатывается специальный документ - Положение о коллегиальном исполнительном органе (правлении, дирекции) (Сливко, 2002).

Однако анализ практики работы коллегиальных исполнительных органов акционерных обществ показывает, что они еще не стали теми самостоятельными исполнительными органами, статус которых определяет ФЗ «Об акционерных обществах».

В первую очередь это связано с тем, что коллегиальные исполнительные органы продолжают восприниматься как «орган при директоре».

Компетенции коллегиального органа управления акционерным обществом в целом схожи с компетенциями единоличного исполнительного органа. Количественный состав коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) определяется уставом общества, а персональный состав утверждается решением общего собрания участников или советом директоров (наблюдательным советом) общества по представлению единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора). Также для коллегиального исполнительного органа необходимо наличие двухстороннего договора и положение о запрете его членам деятельности по совмещение обязанностей.

Важным вопросом обеспечения нормальной деятельности коллегиального исполнительного органа является определение кворума для проведения его заседаний.

Согласно п. 2 ст. 70 ФЗ «Об акционерных обществах» «кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В случае если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение:

а) об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и

б) о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или

в) если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию)» [61].

Совет директоров (наблюдательный совет) имеет право создавать временный коллегиальный исполнительный орган только, если число лиц, входящих в состав коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правления, дирекции) стало меньше числа, образующего кворум, закрепленный уставом общества.

В полномочия председателя коллегиального исполнительного органа входит: во-первых, подписание всех документов от имени общества и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции); во-вторых, реализация мероприятий от имени общества, проводимых без доверенности, но в соответствии с официальными решениями всего коллегиального органа, принятых в границах его полномочий.

Каждое заседание правления или дирекции акционерного общества документируется, то есть его ход и главные вопросы заносятся в протокол. Оформленный протокол дается на ознакомление совету директоров, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества.

Коллегиальный исполнительный орган может при необходимости создавать комитеты из своего числа и других сотрудников общества для решения конкретных вопросов (Мозолин, 2004).

Заключение

Рассматривая акционерные общества с правовой точки зрения, мы убедились, что это предприятия особой формы частной собственности, которые обладает рядом уникальных характеристик. Акционерная собственность одновременно развивает все лучшие тенденции частной собственности, такие как инициативность, заинтересованность предпринимателей обогатить себя и общество, и позволяет рабочим владеть средствами производствами. Именно ликвидация отчужденности большого количества людей от средств производства проявляет прогрессивный демократический характер акционерных обществ, как современной экономической и правовой формы предпринимательства.

Учитывая важность сферы, российское акционерное законодательство, главным образом Федеральный Закон «Об акционерных обществах» установило порядок организации, реорганизации и ликвидации акционерных обществ, который бы максимально защищал интересы всех членов обществ, а также других заинтересованных лиц, включая весь социум в целом. За собой государство закрепило право владения акциями («золота акция») и контроля за деятельностью акционерных обществ через институт посредников.

Акционерное общество возникает, как юридическое лицо с момента его регистрации, при этом обязательными документами являются договор, устав общества. Главной целью деятельности как открытых, так и закрытых акционерных обществ остается получение прибыли, поэтому путем выпуска ценных бумаг формируется уставной фонд общества и делиться на части - акции, которые имеют свою номинальную стоимость. В связи с этим акционерное общество имеет юридический статут эмитента ценных бумаг. Лица, приобретающие акции, в порядке, установленном законом, становятся акционерами общества. Акционеры отвечают (точнее - несут риск ответственности) по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций. Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества

Как субъект правоотношений акционерное общество наделено рядом прав и обязанностей, важнейшими среди которых являются право свободно распоряжаться имуществом, создавать дочерние предприятия и использовать полученную прибыль, в том числе для выплат дивидендов акционерам.

Акционерные общества любого типа могут реорганизовываться или ликвидироваться. Эти процедуры после принятия соответствующего решения органами правления общества проводятся с помощью органов государственной регистрации физических лиц. Но с юридической стороны нельзя ограничиться только регистрацией прекращения деятельности общества. Так как при ликвидации деятельность акционерного общества прекращается без правопреемственности, т.е. без перехода прав и обязательств к другим лицам, а при реорганизации имущество, в том числе права и обязательства, передается другим юридическим лицам - правопреемникам.

При реорганизации составляется передаточный акт (в случае слияния, присоединение или преобразования) или распределительный баланс (в случае разделения), которые должны содержать положения о правопреемственности всех обязательств прекращаемого юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые сторонами обязательства. Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство акционерного общества, вызванное действиями (бездействиями) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. Указанные акционеры, как и другие лица, могут нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в случае недостаточности имущества.

Процесс создания акционерного общества, равно как и реорганизации координируется учредительным собранием общества. А в дальнейшем именно коллегиальность становится главным принципом управления акционерным обществом. Как правило, в структуре правления акционерного общества выделяется три органа - общее собраннее общества, совет директоров (наблюдательный совет) и единоличный или коллегиальный орган правления (генеральный директор или дирекция). Каждый из них имеет свои компетенции: общее собраннее акционерного общества, в котором могут принимать участие все члены общества, принимает наиболее важные вопросы, связанные с функционированием общества, например реорганизации или ликвидации, внесением изменений в устав (при этом данный орган имеет строго ограниченные законодательством полномочия), совет директоров - определяет приоритетные направления развития общества, следит за функционированием других органов управления (с более свободным набором полномочий), а генеральный директор совершает оперативное руководство производственно-хозяйственной деятельностью общества. Наличие совета директоров является необязательным, этот орган образуется решением общего собрания акционерного общества, что закрепляется в уставе.

В общем и целом современное правовое регулирование деятельности акционерных обществ обеспеченно достаточной нормативно-правовой баз. Требуют законодательной детализации только вопросы сотрудничества общества с государственными организациями, процедура доказательства вины правления в банкротстве общества, правого статуса договора о создании акционерного общества, решение о том, признается ли оплата уставного капитала обязанностью учредителя, вопрос присутствия на общем собрании акционеров лиц, не имеющих права голоса и не прошедших регистрации и некоторые другие.

Список использованной литературы

1. Могилевский С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. (Правовой аспект) Д: дис…. д-ра юрид. наук / С.Д. Могилевский; М, Дело, 2001. 123 с.

2. Брилон Н.В. Компетенция и функции совета директоров акционерного общества / Н.В. Брилон // Известия высших учебных заведений. Проблемы полиграфии и издательского дела. 2006. Вып. 1. С. 184-196.

3. Брилон Н.В. Финансирование деятельности совета директоров акционерного общества/ Н.В. Брилон // Известия высших учебных заведений. Проблемы полиграфии и издательского дела. 2006. Вып. 1. С. 162-166.

4. Карташев, Ю. Временный единоличный исполнительный орган акционерного общества /Ю. Карташев. // Хозяйство и право. -2009. - №4. - С. 81 - 84.

5. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица / Н.В. Козлова // Законодательство. 2004. №1. С. 14-27.