Общая характеристика акционерного общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1 Понятие, виды и правовое регулирование деятельности акционерных обществ

1.2 Учреждение акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ

2. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА АКЦИОНЕРНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

2.1 Понятие и содержание акционерного правоотношения

2.2 Основания возникновения и прекращения акционерного правоотношения

3. СИСТЕМА ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ

3.1 Общее собрание акционеров, как высший орган управления акционерного общества

3.2 Совет директоров акционерного общества

3.3 Иные органы управления акционерного общества

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ



ВВЕДЕНИЕ

Проводимые в России социально-экономические преобразования привели к стремительному развитию экономики. Возрождение акционерных обществ, существовавших в России до конца 20-х годов XX века, стало жизненно необходимым для экономики нашей страны в современный период.

Как форма предпринимательства акционерные общества с момента своего возникновения отличались рядом специфических черт. Прежде всего они позволяли учреждать предприятия с большим капиталом и весьма незначительным риском для участников, поскольку их имущественная ответственность ограничивалась размером вклада. Уставный капитал определял минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала не зависел от изменения численности акционеров. К положительным чертам акционерной формы предпринимательства относилась легкость приобретения и отчуждения акций. Эти свойства акционерного общества обусловили их широкое распространение в различных странах, в том числе и в России.

Исследование современных проблем развития акционерного законодательства в России приводит к выводу о том, что в настоящее время единая и целостная система акционерных правоотношений в Российской Федерации еще не сложилась. В действующем законодательстве содержится большое количество спорных вопросов и пробелов в части создания, деятельности акционерных обществ. Далеко не полностью изучены такие актуальные в современный период проблемы, как ответственность акционерного общества, защита прав акционеров.

Рассмотрение проблем развития акционерного права является актуальным с позиций не только гражданского права, но и общей теории права. Так, представляет интерес исследование вопросов о месте акционерного права в системе права, об особенностях правового регулирования, их создания и ликвидации.

В последнее время выявляются многочисленные факты нарушений прав акционеров. В этой связи возникла проблема обеспечения прав и защиты интересов акционеров. Без этого вряд ли возможно стабильное функционирование и развитие акционерного общества.

Цель работы - дать общую характеристику акционерного общества. Исходя из целей я ставлю перед собой следующие задачи:

1) определить понятие акционерного общества,

2) проанализировать виды акционерных обществ,

3) изучить создание и ликвидацию акционерного общества,

4) рассмотреть правовую природу акционерных правоотношений,

5) рассмотреть структуру органов акционерного общества.

Объект исследования - общественные отношения, возникающие в сфере деятельности акционерного общества.

Предмет исследования - законодательство и иные правовые акты, регулирующие деятельность акционерного общества.

Методологической основой исследования выступает диалектическая логика как ведущий общенаучный метод, а также частные методы научного познания: исторический, формально-логический, сравнительно-правовой, системного анализа.

Теоретическую основу исследования составляют труды советских и российских ученых-правоведов: М.М. Агаркова, С.И.. Брагинского, А.В. Витрянского, В.Б. Ельяшевича, О.С. Иоффе, А.И. Каминки, М.И. Кулагина, Д.В. Ломакина, А.А. Маковской, Е.Л. Невзгодиной, Л.И. Петражицкого, В.К. Райхера, Н.С. Суворова, Е.А. Суханова, И.Т. Тарасова, Б.Б. Черепахина, Г.Ф. Шершеневича и др.

Таким образом, целью настоящей курсовой работы выступает проведение комплексного правового изучения института акционерного общества, как вида юридического лица.

Курсовая работа написана на основе действующего законодательства Российской Федерации с учетом опубликованной судебной практики и судебно - арбитражной практики.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.



1. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

1.1 Понятие, виды и правовое регулирование деятельности акционерных обществ

Гражданский кодекс РФ в ст.96 (п.1), дает определение акционерному обществу как общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Вторя приведенному, ст.2 Закона представляет нам несколько уточненное определение, согласно которому акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. По сути данные определения совершенно идентичны, поскольку указание на то, что АО является коммерческой организацией прямо содержится в ст. 50 ГК РФ, что еще раз свидетельствует о том, что законодательные основы деятельности акционерных обществ сформированы и разработаны достаточно четко и не имеют разногласий между актами в вопросах основных понятий и категорий.

Легальное определение, данное в Законе, позволяет выделить основные отличительные признаки акционерного общества как организационно-правовой формы юридического лица, выделяющие его из других разновидностей хозяйственных обществ.

Среди этих признаков, базисным является то, что уставной капитал общества разделен на определенное количество акций. Акционерное общество - есть по сути объединение капиталов; взносы выражаются в приобретении ценных бумаг - акций, которые дают владельцу определенные права на участие в обществе и стоимостью которых исчерпываются имущественные обязанности участников общества; по существу стоимость акции определяет пределы предпринимательского риска акционера.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. С каждой акцией связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.

Разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно п.1 ст.66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности. В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции - ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации. Акционер может подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала - финансовой основы общества при смене акционеров.

Акционерное общество как юридическое лицо характеризуют следующие признаки:

АО - есть объединение капиталов. Основой для создания общества служит соединение активов, принадлежащих учредителям.

Акционерное общество может создаваться и функционировать в рамках любой формы собственности: государственной, муниципальной, частной, при этом собственность самого общества непременно является частной. Безусловно, функционируют АО и в рамках смешанной формы собственности.

По организационно-правовой форме, как уже было сказано, АО относятся к числу хозяйственных обществ.

Акционерное общество осуществляет все гражданские права и несет обязанности, необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенного федеральным законодательством. Поэтому правоспособность акционерного общества может быть ограничена только императивными нормами закона.

Акционерные общества бывают двух видов: открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). «Открытость» или «закрытость» не определяет особенность организационно-правовой формы организации, а лишь относит конкретное общество к определенному типу одной и той же организационно-правовой формы - акционерного общества, что должно отражаться в уставе и фирменном наименовании общества. То есть разделение по типам - это исключительно внутреннее деление. Закрытое и открытое АО имеют ряд характеризующих признаков.

Открытое АО:

- Акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров. Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается;

- АО имеет право проводить открытую подписку на акции и их свободную продажу;

- АО вправе проводить закрытую подписку, если эта возможность не ограничена уставом или правовыми актами РФ;

- Число акционеров не ограничено.

Закрытое АО:

- Акционеры и АО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером, в порядке, предусмотренным уставом;

- Акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

- Общество не вправе проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;

Число акционеров не более 50. Если число акционеров ЗАО превышает 50 человек, оно должно в течение установленного срока преобразоваться в ОАО.

АО, учредителем которого выступает РФ, или субъект РФ, или муниципальное образование (кроме созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), может быть только открытым.

Отметим, что конструкция ЗАО широко распространена - такие акционерные общества возникают не только на базе приватизированных государственных предприятий (что первично), но и в обычной предпринимательской практике, извлекая из нее все преимущества, которые она предоставляет.

Выбор типа АО определяется целью создания коммерческой организации: как совершенно справедливо обозначил Залесский В.В., возможность иметь неограниченное число учредителей и акционеров в ОАО создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных хозяйственных задач. Ограничение числа акционеров ЗАО сближает эту форму хозяйственных обществ с обществами с ограниченной ответственностью и создает преимущество обозримости персонального состава АО, а это может иметь значение как для внутренних отношений в АО, так и для отношений с внешними партнерами.

Изменение типа АО не является его реорганизацией. Закрытое общество всегда можно преобразовать в открытое; обратное превращение возможно лишь в ограниченном числе случаев.

Перейдем к рассмотрению правового регулирования деятельности акционерных обществ.

В 90-е годы XX в., в канун наступающего XXI в. и третьего тысячелетия Россия вступила в совершенно новый этап своего социально-экономического, конституционного, государственно-правового развития, способного на основе коренного реформирования всех сторон нашей действительности вывести, наконец, страну к достойной, стабильной, обеспеченной жизни, регулируемой нормами цивилизованного права, учитывающего мировой опыт.

Несмотря на все имеющиеся сложности, трудности, кризисные проявления, обрушившиеся на россиян, перед страной, тем не менее, впервые за многие десятилетия открылись возможности, перспективы радикального обновления и перемен к лучшему, преодоления примитивизма, убогости советского существования граждан.

Объективно центральная роль в этом процессе выпала на долю нового правового государства, новой конституционной власти, новой экономики, новой юриспруденции. И магистральным направлением, как это показывает время и докажут последующие годы и десятилетия, стало разгосударствление экономики, возрождение частной собственности, переход к крупномасштабной приватизации, к всеобъемлющему акционированию производственной, банковской и торговой сферы.

Процессы, начатые в конце 80-х - начале 90-х годов, с большими трудностями пролагающие дорогу к будущему России, заслуживают оценки как самые важные и актуальные во всей нашей жизни. Они достойны тщательного, всестороннего глубокого правового исследования, анализа и прогноза.

Поэтому в исследовании курсовой мы обратились к одному из самых, на наш взгляд, актуальных новаторских направлений всей современной жизни России - акционированию экономики и созданию механизмов его правового регулирования, начало которым положено в 1990-1991 гг.

Принятый в 1997 г. Гражданский кодекс РФ (ч. 1) и введенный в действие с 1 января 1996 г. Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. №206-ФЗ, сохранив преемственность с предыдущими нормативно-правовыми актами, определили новое правовое пространство для акционерных обществ, организационно-правовую форму которых приняло большинство экономических субъектов Российской Федерации.

После введения в действие Федерального закона "Об акционерных обществах" и в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 6 марта 1996 г. №262 "О признании утратившими силу решений Правительства Российской Федерации в связи с Федеральным законом "Об акционерных обществах" Постановление Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. №601 "Об утверждении Положения об акционерных обществах и Постановление Правительства Российской Федерации от 15 апреля 1992 г. №255 "О внесении изменений в Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. №601", утратили юридическую силу.

С началом проведения экономических реформ, инициировавших проведение широкомасштабной приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации, правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ, образующихся в процессе приватизации, осуществляется нормативно-правовыми актами Президента Российской Федерации, основополагающими из которых являются:

- Указ от 29 января 1992 г. №66 "Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий";

- Указ от 1 июля 1992 г. №721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества", утвердивший Типовой устав акционерного общества, создаваемого в процессе приватизации;

- Указ от 24 декабря 1993 г. №2284 "О Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации";

- Указ от 22 июля 1994 г. №1535 "Об основных положениях государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 года".

Таким образом, впервые правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ в Российской Федерации осуществляется на уровне Гражданского кодекса РФ и Федерального закона, которые стабилизировали правовую ситуацию и заполнили юридический вакуум, существовавший до их принятия.

1.2 Учреждение акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ

Государственная регистрация осуществляется в соответствии с ФЗ от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Создана единая система регистрирующих органов (Министерство налогов и сборов РФ и его территориальные органы - пост. Правительства РФ от 17.05.2002 г. № 319) и ведется Единый Государственный реестр, формируемый по признаку принадлежности к категории юридического лица.

Акционерное общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ (ред. от 30.12.2008) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Создание акционерного общества путем учреждения в соответствии со ст.9 ФЗ осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, а также в случае, предусмотренном настоящим пунктом, утверждение аудитора общества осуществляется учредителями общества большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно. Данные решения считаются принятыми, если за них проголосовали все учредители (физические и (или) представители юридических лиц), участвовавшие в учредительном собрании, независимо от количества голосующих акций, которые намеревается оплатить тот или иной учредитель. Иными словами, при принятии решений по указанным вопросам голосуют лица, а не акции.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании акционерного общества по своей сути имеет значение договора о совместной деятельности, и поэтому он не может быть отнесен к учредительным документам общества.

Последовательность действий учредителей по созданию акционерного общества в общем виде может быть определена так: 1) подготовка договора о создании общества и его заключение; 2) подготовка проектов документов и решений, подлежащих рассмотрению и утверждению на учредительном собрании; 3) согласование разногласий и подготовка окончательной редакции указанных документов; 4) определение даты, времени, места и формы проведения учредительного собрания; 5) проведение учредительного собрания с принятием решений, указанных в ст.9 ФЗ; 6) представление учредительного и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.

Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.

Особенности реорганизации и ликвидации АО.

Как и все хозяйственные товарищества и общества, акционерные общества реорганизуются и ликвидируются по общим основаниям как свойственным для всех юридических лиц, так и для вышеперечисленных -- имеется в виду, что согласно п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив.

Принятие решения о ликвидации акционерного общества является прерогативой общего собрания акционеров. В случае добровольной ликвидации акционерного общества совет директоров ликвидируемого акционерного общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации акционерного общества и назначении ликвидационной комиссии. Решение по данным принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций акционерного общества, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц акционерное общество может быть ликвидировано:

1. В случае если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше установленного законом минимального размера уставного капитала, акционерное общество подлежит ликвидации.

2. В случае, когда акционерное общество создано другим обществом, состоящим из одного лица.

3. Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. Если это число станет больше, то оно должно преобразоваться в открытое акционерное общество. А если число акционеров закрытого акционерного общества не уменьшится до установленного предела, то такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Возможны и другие случаи ликвидации акционерного общества, установленные в Гражданском кодексе РФ и в других нормативных актах.

Общие основания реорганизации акционерного общества предусмотрены ГК РФ как в статьях, касающихся самого акционерного общества, так и относящихся в целом ко всем юридическим лицам по данному вопросу. Закон "Об акционерных обществах" устанавливает, что принятие решения о реорганизации, так же, как и о ликвидации, находится в исключительной компетенции общего собрания акционеров. Решение данного вопроса принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом акционерного общества, большинством в 3/4 голосов акционеров-владельцев голосующих акций, присутствующих на данном общем собрании акционеров. Так как акционерное общество по общему правилу обязано оповестить своих кредиторов о реорганизации акционерного общества, то в Законе "Об акционерных обществах" установлен срок такого письменного уведомления - 30 дней с даты принятия решения о реорганизации акционерного общества. Установлены также сроки, в течение которых кредиторы акционерного общества вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления:

1. Не позднее 30 дней с даты направления акционерным обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования.

2. Не позднее 60 дней с даты направления акционерным обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.

При каждой форме реорганизации заключается соответствующий договор, в котором оговариваются условия, порядок реорганизации в данной форме. Совет директоров выносит данный договор на утверждение общего собрания акционеров. Надо уточнить, что совет директоров выносит на рассмотрение общего собрания акционеров при слиянии, присоединении вопрос о реорганизации акционерных обществ в вышеперечисленных формах, а при реорганизации в форме разделения, выделения и преобразования совет директоров выносит вопрос о реорганизации акционерного общества в вышеперечисленных формах на решение общего собрания акционеров.

Надо сказать, что после реорганизации реорганизованные акционерные общества должны утвердить свой устав и выбрать органы управления. При реорганизации в форме слияния и присоединения данные вопросы решаются на общем собрании акционеров, участвующих в таких формах реорганизации; а при реорганизации в форме разделения, выделения и преобразования: при разделении общее собрание каждого вновь созданного акционерного общества решает самостоятельно вышеперечисленные вопросы; при выделении в ст. 19 Закона "Об акционерных обществах" ничего не сказано по поводу того, будет ли решать общее собрание акционеров выделенного акционерного общества вышеперечисленные вопросы; при преобразовании участники нового юридического лица на своем совместном заседании утверждают учредительные документы и избирают органы управления нового юридического лица. Следует сказать, что во всех этих случаях, кроме преобразования, под органами управления имеется в виду совет директоров.

Общее собрание акционеров должно утвердить своим решением и передаточный акт, и разделительный баланс. Данный вопрос выносится на общее собрание акционеров советом директоров (наблюдательным советом). Следует заметить и такие случаи реорганизации как то, что закрытое акционерное общество при превышении его участниками их общего количества - 50, оно должно быть преобразовано в открытое акционерное общество. По общему правилу п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 20 Закона "Об акционерных обществах" закрытое акционерное общество может быть преобразовано в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Однако не следует понимать это положение в буквальном смысле, следует иметь в виду:

1. Акционерное общество может быть преобразовано в общество с дополнительной ответственностью (п. 3 ст. 95 ГК РФ). Это объясняется тем, что общество с дополнительной ответственностью, по сути, является разновидностью общества с ограниченной ответственностью и в отношении него применяются правила Гражданского кодекса РФ, относящиеся к обществу с ограниченной ответственностью.

2. Акционерное общество может быть реорганизовано в другое хозяйственное общество или производственный кооператив не только в форме преобразования, но и в иной форме реорганизации (ст. 68 ГК РФ).

3. Нет препятствий для преобразования акционерного общества в полное товарищество или товарищество на вере с учетом их особенностей (п. 1 ст. 68 ГК РФ).

С учетом всего вышесказанного, положения приведенных выше пунктов соответствующих статей следует понимать, что преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью и производственный кооператив законодатель счел наиболее оптимальным вариантом реорганизации акционерного общества в форме преобразования.



2. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА АКЦИОНЕРНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

2.1 Понятие и содержание акционерного правоотношения

Содержание любого правоотношения - это совокупность прав и обязанностей его участников. Не является исключением и акционерное отношение. И в качестве первого правомочия, принадлежащего участнику общества, Закон об акционерных обществах определяет право на участие в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции. В то же время Закон о рынке ценных бумаг говорит о праве акционера на участие в управлении акционерным обществом (ст. 2). Понятия "управление" и "участие в общем собрании" не тождественны по своему содержанию. Управление любой системой, в том числе и хозяйствующим субъектом, подразумевает, прежде всего, решение каждодневных задач: заключение договоров, прием и увольнение сотрудников, приобретение сырья, оборудования и т.д. Именно так понимаются в ГК РФ, например, функции доверительного управляющего (гл. 53 ГК РФ). Очевидно, что участник общества такими правами, как увольнение сотрудников, совершение сделок от имени общества и т.д., не обладает и не может обладать. Заключение любых сделок от имени общества его участником, без наличия полномочий, основанных на доверенности или вытекающих из факта избрания на соответствующую должность и заключенного трудового контракта, влечет для общества их недействительность. Не обладает участник и таким правом, как дача обязательных для исполнения органами и подразделениями общества указаний и т.д. Поэтому формулировка ст. 31 Закона об акционерных обществах, где сказано, что владельцы обыкновенных акций могут участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции, представляется более предпочтительной, поскольку верно отражает сущность правомочий акционера, равно как и участника общества с ограниченной ответственностью. Указанные субъекты могут "управлять" обществом только через участие в принятии решений коллективным органом юридического лица: общим собранием, советом директоров. Такое же понимание сущности права на "управление" существует и в других странах, на что указывается в литературе.

Хотелось бы обратить внимание на то, что указанное правомочие - участие в общем собрании - состоит из двух частей: право участия в общем собрании акционеров и право голоса (ст. 57, 59 Закона об акционерных обществах). Последняя особенность не всегда учитывается в судебной практике. Так, по одному делу судом был наложен запрет на действия акционеров, а именно - ограничение права голоса с формулировкой "запретить голосовать на собрании", при этом в определении суда ничего не было сказано о праве участия в собрании. Однако, если вспомнить, что в соответствии со ст. 49 Закона об акционерных обществах подсчет голосов осуществляется не в соответствии с общим количеством голосов акционеров, а в соответствии с количеством голосов присутствующих на собрании акционеров, то становится очевидным, что и "пассивное" участие в собрании может весьма значительно повлиять на итоги голосования, что и было осуществлено акционерами, ограниченными судом в своих правах.

Второе правомочие, а именно право на получение дивидендов, закреплено в гл. 5 и ст. 31 Закона об акционерных обществах. В свою очередь, в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг установлено, что "акция закрепляет право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов". Поскольку хозяйственное общество относится к числу коммерческих организаций и основной его целью является систематическое извлечение прибыли, которая формируется за счет доходов общества, оставшаяся в распоряжении общества прибыль делится на две части:

- прибыль, распределяемая среди участников общества, за счет которой выплачиваются дивиденды по акциям;

- нераспределяемая прибыль, которая остается в распоряжении общества и используется для создания различных фондов (резервного и т.п.), а также направляется на дальнейшее развитие общества (ст. 35 Закона об акционерных обществах).

По мнению Ю.А. Метелевой, дивиденд можно рассматривать как доход от членства в акционерном обществе. В свою очередь, Д.В. Ломакин рассматривает дивиденд через призму субъективного права, определяя его как "установленную законом возможность получения акционером или иным управомоченным лицом, например номинальным держателем части прибыли акционерного общества, распределяемой по итогам его деятельности за определенный период". В иностранной литературе такое право определяется как право на долю в прибыли.

Интересно, что акционерный закон говорит о праве на получение дивидендов по акциям, а применительно к участникам общества с ограниченной ответственностью употребляется термин "право на участие в распределении прибыли". Случайно ли употребление различных терминов или на самом деле это не тождественные понятия? Закон об акционерных обществах не содержит понятие дивиденда, однако НК РФ определяет дивиденд как "доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, по принадлежащим акционеру акциям (долям)" (ст. 43). Таким образом, российское право исходит из того, что акционер (владелец обыкновенной акции) может претендовать именно на часть прибыли. Установлено, что размер дивиденда по обыкновенным акциям определяется решением общего собрания акционерного общества (ст. 42 Закона об акционерных обществах). Размер же дивидендов для владельцев привилегированных акций должен быть заранее определен в уставе общества (ст. 32 Закона об акционерных обществах). Однако фиксирование размеров дивидендов в этом случае не следует рассматривать как наличие обязательства, поскольку речь идет только об определении условий будущего (возможного) обязательства. Решение о выплате дивидендов выносит общее собрание акционеров по предложению совета директоров общества.

Только общее собрание акционеров принимает решение о выплате годовых дивидендов, но лишь по рекомендации совета директоров, и размер годового дивиденда не может быть более рекомендованного и меньше выплаченных промежуточных дивидендов. Решение общего собрания порождает обязательство общества передать в собственность акционера указанные в решении денежные средства (ст. 155 ГК РФ). С момента принятия общим собранием общества решения о выплате дивидендов последнее считается объявившим об их выплате. Акционер имеет право требовать выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов, общество становится должником акционеров (ст. 309 ГК РФ). В частности, это означает, что приобретатель акции (доли) не вправе требовать от "старого" акционера выплаты убытков в виде неполученных дивидендов, размер которых зафиксирован в уставе общества, либо той суммы, которая была рекомендована советом директоров общества в случае, если собрание решило не выплачивать дивиденды. Акционер, принимая участие в работе собрания, тем самым получает возможность участвовать в распределении прибыли, полученной обществом за отчетный период.

Итак, акционеру принадлежит право принимать участие в распределении прибыли, полученной обществом. Указанному праву корреспондируется обязанность со стороны общества - в случае принятия решения о распределении прибыли производить такое распределение только среди акционеров.

Право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации общества, предусмотрено как в ст. 31 Закона об акционерных обществах, так и ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и поставлено в один ряд вместе с правом на участие в управлении и правом на дивиденды.

Согласно п. 7 ст. 63 ГК РФ имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов юридического лица, передается его участникам, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами. Поскольку реализация правомочия на получение части имущества, оставшегося после ликвидации общества, поставлена в зависимость от наступления определенных обстоятельств - вынесения решения о ликвидации юридического лица (ст. 23 Закона об акционерных обществах), это обстоятельство не позволяет говорить о наличии у акционера соответствующего субъективного права, до момента вынесения решения о ликвидации общества. При этом право на получение части имущества реализуется в рамках не обязательственных, а вещных прав, поскольку у бывших участников общества возникает право общей долевой собственности, раздел которой следует производить по правилам, установленным ст. 252 ГК РФ. Сказанное отнюдь не означает, что у акционера существует какая-то доля в имуществе общества. Долевая собственность бывших акционеров возникает в результате совершения вполне конкретных юридических фактов - принятия решения о ликвидации и исключении общества как юридического лица из государственного реестра.

Обладают акционеры и рядом иных правомочий. Согласно ст. 40 Закона об акционерных обществах уставом общества может быть предусмотрено право преимущественной подписки на акции. Речь идет о возможности для акционера приобрести (подписаться на) новые акции, имея преимущество перед другими лицами. Право преимущественной подписки на акции означает не что иное, как право на внесение дополнительных инвестиций преимущественно перед иными субъектами. Участнику общества принадлежит также право на получение информации о деятельности общества, что включает в себя и возможность получить документы, имеющие отношение к участнику: протоколы собраний, устав общества, финансовые отчеты и т.д. Закон о рынке ценных бумаг также предоставляет акционерам, которые владеют не менее чем 1% акций, право получить информацию о владельцах акций (ст. 8). Кроме того, закреплено право акционера получить выписку о том, что он включен, либо не включен в список для голосования (ст. 51) и ряд иных.

Право на выход из состава акционеров предусмотрено ст. 75 закона. Определено, что акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций только в определенных случаях. При отказе или уклонении общества от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные ст. 75 и ст. 76 Закона об акционерных обществах, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязывании выплатить ему стоимость его акции (выкупить акции).

Участники закрытых акционерных обществ обладают, помимо прочего, еще и правом преимущественного приобретения акций (ст. 7). Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Законодатель, предоставляя акционерам подобные права, преследовал понятную всем цель - ограничить возможность покупки акций третьими лицами, не принимавшими участия в создании общества, однако на практике подобные ограничения практически не работают, поскольку достаточно безвозмездно приобрести хотя бы одну акцию, чтобы в последующем без ограничений скупить необходимое количество.

В российской судебной практике встречаются иски, в которых при обжаловании действий или при признании недействительными сделок, совершаемых органами управления акционерных обществ, заинтересованное лицо ссылается на нарушение ими его права на добросовестные и разумные действия членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор) и (или) членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющей организации или управляющего. В этой ситуации, на наш взгляд, нельзя говорить о наличии у акционера, равно как и участника ООО, подобного права. Совершение сделок в противоречии с требованиями добросовестности и разумности является нарушением закона, а не субъективного права владельца акций. Добросовестность и разумность - это требования, установленные нормативным актом, в отношении действий указанных лиц (т.е. условия совершения ими своих обязанностей), как условия реализации интереса инвестора. Требуя добросовестности, акционер тем самым защищает свой интерес. Следовательно, в случае обжалования решения органов управления общества заинтересованное лицо должно в общем порядке доказать, какие именно права, принадлежащие ему как акционеру, нарушаются.

В целях охраны интересов акционеров им предоставлено и право на признание сделок недействительными. Так, в соответствии со ст. 173 ГК РФ в случае, если сделка совершена акционерным обществом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, то такая сделка может быть признана недействительной по иску не только самого юридического лица, но и его акционера. В соответствии со ст. 174 ГК РФ установлено: сделка может быть признана недействительной по иску лица, в чьих интересах установлены ограничения, если полномочия органа юридического лица ограничены учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в законе, и при совершении сделки, если орган юридического лица вышел за установленные ограничения. Очевидно, что полномочия органа юридического лица устанавливаются, прежде всего, в интересах его участника. Участник общества, однако, не может заявлять иски о признании недействительными сделок, совершенных под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ), обмана, насилия, угрозы и иных сделок с пороками воли, указанных в ст. 179 ГК РФ, поскольку обе статьи в качестве процессуальной фигуры указывают на потерпевшего. Участник таковым не является, поскольку под потерпевшей подразумевается непосредственно сторона по сделке. Очевидно, что при этом возможно нарушение условий реализации интереса участника, в то же время законодатель не предоставил участникам общества в данном случае право на иск, поскольку такая мера может привести к дестабилизации гражданского оборота. Кроме того, акционер вправе также заявлять иски о признании недействительными решений общих собраний акционерного общества, а также если акционер является членом совета директоров, то и решений совета. Общие условия для предъявления такого рода исков следующие: во-первых, это может быть только акционер (член совета директоров), не участвовавший в голосовании или голосовавший против решения, во-вторых, решение не должно соответствовать нормативным актам и уставу общества, и в-третьих, если этим решением нарушены права и законные интересы такого субъекта.

Иная ситуация с ничтожными сделками. Как известно, в ст. 166 ГК РФ установлено, что требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Является ли участник общества заинтересованным лицом? Заинтересованным лицом участник общества будет тогда, когда можно установить (проследить) причинную связь между совершенной сделкой и угрозой интересам акционера, т.е. когда его благо, прежде всего имущественного характера, может пострадать или уже пострадало в результате совершения сделки. Само понятие "заинтересованность в совершении сделки" обозначает, что субъект борется "за интерес".

Законодатель предоставляет право на защиту интереса отдельно от защиты субъективного права. Вряд ли участник общества может быть признан заинтересованным лицом в случае совершения акционерным обществом притворной сделки, совершенной с целью "сокрытия" части имущества от кредиторов, поскольку при совершении такой сделки интерес акционера не нарушается. В то же время представляется, что существует зависимость между совершенной сделкой (ее результатом) и правами акционеров в том случае, когда органы юридического лица выходят за рамки своей компетенции. К таким сделкам следует отнести, например, сделки, совершенные лицом с превышением полномочий, установленных для органов юридического лица законом. Например, директор акционерного общества единолично принял решение о выпуске облигаций. Такая сделка должна считаться недействительной в соответствии со ст. 168 ГК РФ, поскольку в Законе об акционерных обществах четко определена компетенция всех органов акционерного общества.

2.2 Основания возникновения и прекращения акционерного правоотношения

В научной литературе проблема взаимосвязи юридических фактов и правоотношений исследована достаточно обстоятельно. Отмечено, что юридические факты выступают в роли "рычажков, приводящих в действие нормы права", и, следовательно, "правоотношение как конкретная правовая связь между определенными субъектами всегда возникает на основании реально существующих обстоятельств", т.е. юридических фактов. Какие именно юридические факты порождают акционерные правоотношения, на этот счет в литературе наблюдается разногласие.

Большинство специалистов сходятся во мнении, что в качестве юридических фактов, порождающих акционерные правоотношения, выступают соответствующие договоры, в то же время некоторые исследователи ставят под сомнение договорную природу отношений между акционерами и обществом. Так, М.И. Кулагин отмечал, что "противники договорной теории убедительно доказали, что нельзя рассматривать участника акционерного общества как сторону в договоре". В частности, он приводит следующее высказывание французского юриста Г. Лагарде: "Тот, кто покупает акцию на бирже... не может серьезно рассматриваться как участник, договаривающийся с другим участником, поскольку он иногда даже не знает, каков предмет деятельности общества...". Такая позиция обусловлена, вероятно, критикой теории юридического лица как договора, с чем нельзя не согласиться: юридическое лицо - это, как известно, организация (ст. 48 ГК РФ). Однако следует заметить, что акционер - не всегда участник акционерного договора, но всегда участник акционерного правоотношения. Это означает, что основанием участия в правоотношении не обязательно служит договор с акционерным обществом. Акционерные права могут перейти к субъекту от бывшего акционера в порядке сингулярного правопреемства, что и происходит в ходе тех же биржевых торгов.

То, что акционерные правоотношения возникают на основании именно договоров, вытекает, прежде всего, из законодательства. Так, в соответствии с п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий как порядок осуществления ими деятельности по учреждению акционерного общества, так и основные параметры общества как юридического лица: размер уставного капитала, категории и типы акций, размер и порядок их оплаты. Находит это подтверждение и в литературе. Г.Ф. Шершеневич считал: "Акционерное товарищество представляет собой соединение лиц. В основании соединения лежит договор, который выражается для первоначальных акционеров в подписке на акции, а для их правопреемников - в передаче акций" .

В учебной литературе, в свою очередь, отмечается, что акционерное общество создается по решению его учредителей, одновременно утверждающих его устав. При этом "заключенный учредителями договор, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества ...по своей природе является не учредительным договором, а договором о совместной деятельности". Это, безусловно, верно, но в то же время не до конца ясна природа возникновения членских отношений, так как последние должны возникать не сами по себе, а на основании договора, как юридического факта, порождающего возникновение соответствующих правоотношений.

В этой связи следует согласиться с мнением, высказанным в литературе, о возможности существования в подобном случае двух договоров. Так В. Ю. Бакшинскас, рассматривая особенности возникновения правоотношений, связанных с созданием акционерного общества, пишет о том, что при создании акционерного общества присутствуют два договора. С одной стороны, это договор, по которому учредители принимают обязанности друг перед другом по созданию общества, и, с другой стороны, договор, определяющий особенности правоотношения акционер - акционерное общество. Очевидно, цель этих договоров, и учредительного, и о создании общества, нельзя сводить только к созданию акционерного общества как юридического лица, она им не исчерпывается. Нетрудно заметить, что в процессе создания общества возникают обязанности участников общества как по отношению друг к другу, так и по отношению к будущему акционерному обществу. При этом именно устав акционерного общества является единственным учредительным документом общества, на что обращается внимание в литературе.

Таким образом, при создании любого хозяйственного общества всегда присутствуют элементы двух договоров.

Во-первых, договора, по которому учредители принимают обязанности по созданию общества - договора о совместной деятельности. Как отмечает Г.Ф. Шершеневич, "договор считается заключенным, если достигнуто согласие между всеми учредителями о создании общества, то есть "они соглашаются сообща выполнить операцию - создать акционерное общество". Во-вторых, договора, который порождает правоотношения между участником - акционером и акционерным обществом, - учредительного договора или договора об участии в обществе. Таким образом, договор, заключенный учредителями хозяйственного общества при создании общества, является смешанным, поскольку содержит в себе элементы двух различных договоров: о совместной деятельности и об участии, членстве в обществе (ст. 421 ГК РФ).

Обязанность по созданию уставного капитала через оплату акции возникают у акционеров именно перед обществом, на что в свое время обратил внимание А.И. Каминка. "Подписчик принимает обязательство оплаты акций не по отношению к учредителям, а по отношению к будущей компании", - писал он. И сегодня такое толкование сути договорных отношений присутствует в работах многих авторов . Известно, что гражданское право предусматривает возможность заключения договора, исполнение по которому может требовать лицо, не участвовавшее в его заключении (ст. 430 ГК РФ). Следовательно, требования учредителей общества, в том числе и общества с ограниченной ответственностью, друг к другу относительно выполнения обязанности по передаче имущества в уставной капитал созданного юридического лица, возникающие периодически в судебной практике, не подтверждаются законом. Кредитором и, соответственно, истцом (в случае спора) может выступать только само хозяйственное общество.

В процессе деятельности общество вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (ст. 100 ГК РФ). На основании договора между обществом и инвестором последний становится участником хозяйственного общества, а общество получает инвестиции, что позволяет ему увеличить размер уставного капитала, а значит, и всего имущества общества. Кроме того, возможен вариант, когда количество участников не увеличивается, и инвестиции передаются уже существующими участниками.

В Законе о рынке ценных бумаг установлено, что после государственной регистрации выпуска ценных бумаг эмитент вправе приступить к размещению ценных бумаг, которое определяется как отчуждение ценных бумаг их первым владельцам (ст. 2). Принятый термин "размещение" представляется неудачным, поскольку не отражает истинной природы явления, для обозначения которого он выбран. Очевидно, что эмитент ничего не размещает и не распределяет, наоборот, он принимает, получает инвестиции, поэтому более точно, на наш взгляд, данную стадию эмиссии можно обозначить термином "заключение договоров". Соответственно, "размещение" можно определить как процесс заключения инвестиционных договоров, на основании которых инвестор становится обладателем соответствующего субъективного права, в данном случае акционерного, а общество получает в собственность необходимые инвестиции. Таким образом, инвесторы в процессе создания и деятельности общества могут стать участниками двух видов договоров:

- договора о создании общества (договор о совместной деятельности);

- договора между инвесторами и обществом об участии, членстве в обществе.

В случае возникновения акционерных правоотношений при "увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций" основанием для их возникновения выступает договор, в силу которого инвестор становится участником хозяйственного общества - акционером (ст. 100 ГК РФ). Стандартами эмиссии предусмотрено, что акции могут размещаться, в том числе, посредством открытой и закрытой подписки. При этом следует согласиться с Л.Р. Юлдашбаевой в том, что "основанием возникновения обязательства, составляющего эмиссионную ценную бумагу, является сложный юридический состав", поскольку в качестве еще одного юридического факта выступает государственная регистрация выпуска акций. При анализе как договора о приобретении акций при увеличении уставного капитала, так и договора о создании общества (распределении акций среди учредителей) представляется важным определение предмета данного договора, поскольку в соответствии со ст. 321 ГК РФ соглашение о предмете является существенным условием любого договора.