Курсовая работа

по Хозяйственному праву

на тему:

Правовое регулирование деятельности акционерных обществ

Проверил:

Тиманов В.В.

Выполнила:

студентка группы НЭ-551

Егорова А.А.

Мурманск

2009

Содержание

Введение

Глава I. Процесс становления и развития акционерного общества

Глава II. Основные понятия и нормы, регламентирующие статус акционерного общества

2.1 Понятие, признаки и участники акционерного общества

2.2 Типы акционерного общества. Филиалы и представительства. Аффиллированные лица

2.3 Уставный капитал акционерного общества. Формирование уставного капитала, его функции и вклады акционеров.

2.4 Органы управления и принципы управления акционерного общества

ГлаваIII. Создание и ликвидация акционерного общества

3.1 Создание и учреждение акционерного общества

3.2 Реорганизация акционерного общества

3.3 Ликвидация общества

Заключение

Библиографический список

Введение

С переходом России на рыночный путь хозяйствования изучение деятельности акционерных обществ (далее - АО) приобрело особое значение. Это связано с тем, что в нашей стране с созданием АО планировалось решить проблему разгосударствления экономики.

Акционирование государственных предприятий выступило в качестве основного способа приватизации, что привело к широкому распространению акционерной формы предпринимательства. Время показало, что именно эта организационно - правовая форма имеет больше достоинств, чем любое другое коммерческое образование. Только АО в состоянии привлечь капитал и аккумулировать его на долгосрочный период посредством продажи акций.

Через рынок акций и других ценных бумаг, выпускаемых акционерными компаниями, происходит оперативное перераспределение капиталов между отдельными предприятиями и отраслями экономики. К сожалению, быстрое развитие акционерной формы собственности не имело, как впрочем, и вся предпринимательская деятельность, достаточной юридической основы. Те законы, которые принимались, были весьма нестабильны и должным образом не отработаны. Отсутствие юридически продуманной законодательной базы привело к отрицательным последствиям, которые выразились в том, что акционерная форма на современном этапе развития предоставляет широкие возможности для финансовых злоупотреблений учредителей или управляющих обществом, а также привлекает криминальные структуры для отмывания теневых капиталов в сфере экономики. Указанные обстоятельства, определяют особый интерес к изучению проблем АО.

Необходимость исследования также обусловлена схожестью тенденций развития акционерного законодательства, как в дореволюционной России, так и на современном этапе. Как тогда, так и теперь инициатива ускоренного формирования института акционерной собственности и принятие основных законодательных документов, регламентирующих деятельность акционерных обществ, исходила от государства. Такого рода анализ позволит избежать повторения сделанных столетие назад ошибок и представляется весьма важным для разработки целей и оптимизации содержания государственной политики в сфере правового регулирования института акционерной собственности.

Цель данной работы - дать определение и развернутую характеристику акционерного общества, как юридического лица, описать специфические черты процесса становления акционерного общества, привести основные признаки деятельности акционерных обществ.

Задачи:

1. Дать общую характеристику акционерных обществ в России.

2. Рассмотреть основные понятия и нормы, регламентирующие статус акционерного общества

3. Рассмотреть условия создания, реорганизации и ликвидации акционерного общества

Объект - хозяйственное общество, т.е. коммерческая организация, созданная за счет вкладов, у которых хозяйственная деятельность направлена на увеличение капитала, получения прибыли.

Предметом исследования этой работы являются особенности правового регулирования деятельности акционерного общества

Теоретическую базу курсовой работы составили научные труды российских ученых, указанные в разделе библиографии.

Глава I. Процесс становления и развития акционерного общества

Первые акционерные общества возникли в XVII веке как единичное явление. И лишь значительно позднее появились законы, регулирующие их деятельность.

Впервые было создано объединение лиц, признанное самостоятельным субъектом права, с четким обособлением имущества товарищества. Определенно обозначался основной капитал, на доли участия в котором подписывались (обязывались) товарищи. Прибыль распределялась в форме заранее неизвестного дивиденда. Акций, в которых овеществляется право участия в товарищеском объединении, еще не существовало.

Следующим этапом был переход от концессионной (разрешительной) системы создания акционерных товариществ и свободы их учреждения.

Развитие принципа ограниченной ответственности приходит к логическому завершению и устранению ответственности товарищей по долгам товарищества. При этом первейшим соображением было неучастие акционеров в текущих делах общества и заключении сделок от его имени. Являясь самостоятельным субъектом права, акционерное общество не признавалось единогласно, по крайней мере, доктринально, юридическим лицом обзор точек зрения в литературе: Башилов А. П. О торговых товариществах // Журнал Министерства юстиции. 1894. N 1-2; Каминка А. И. Акционерные компании. Т.1. СПб., 1902. С.394-469..

Акционерное общество выступало в обороте под фирменным наименованием, не включающим имена участников (анонимное общество), ибо включение в фирму имени означало принятие личной ответственности по долгам товарищеского объединения. Ограниченная ответственность резче выдвинула значение капитала, что дало основание некоторым исследователям отнести акционерное общество к группе "объединений капиталов", в противовес полному и коммандитному товариществу, составившим "объединение лиц". Для предотвращения злоупотреблений было введено требование покрытия подпиской основного капитала и оплаты акций (долей участия в капитале) в определенные сроки. Соответственно, была введена ответственность за неоплату акций.

Под влиянием необходимости защиты акционеров и кредиторов с конца XIX века принимались меры, так или иначе отразившиеся в законодательстве почти всех государств. Эти меры следующие:

- АО должно иметь постоянный минимум капитала, "покрытый" подпиской и оплаченный полностью или в большей части до регистрации. Если в оплату акций вносятся не деньги, требуется независимая оценка вносимого имущества.

- Защита от продажи акций ниже номинальной стоимости.

-Запрет АО возвращать капитал акционеру иначе как после ликвидации самого АО.

- Обязанность создавать резервный фонд, одобрять баланс общим собранием.

-Право меньшинства акционеров оспаривать решения общего собрания, нарушающие закон или устав АО.

-Введение публичной отчетности и проверки ее независимыми аудиторами.

Итак, к концу XIX века возникла практическая необходимость в новой форме ведения коммерческой деятельности, в новой комбинации товарищеских элементов, вызванная негибкостью и жестким регулированием акционерных товариществ и невозможностью широкого использования полных и коммандитных товариществ.

В России долгое время торговые товарищества не были законодательно урегулированы. Это объясняется слабым развитием товарно-денежных отношений, крепостным правом и отсутствием необходимости товарищеских объединений. После создания Свода законов Российской Империи положения о товариществах вошли в Свод законов гражданских и в Устав торговый. Имелся исчерпывающий перечень товариществ, включающих полное товарищество, товарищество на вере, акционерное товарищество (называющееся еще товариществом на паях или по участкам), артельное товарищество.

Перечень товариществ был закрытым. Применительно к товариществу с ограниченной ответственностью ученые единогласно отвергали возможность их существования в русском праве. Это объяснялось тем, что ограниченная ответственность может признаваться за товариществом только законодателем. А подобная комбинация товарищеских элементов противна нашим законам Каминка А. И. Указ. соч. С.168..

Именно ограниченная ответственность участников при возможности лично вести дела товарищества послужила причиной невключения этой формы в проект Гражданского уложения Гражданское уложение. Кн.5. Обязательства. Т.3. СПб., 1899. С.319.. Гражданский кодекс РСФСР 1922 года посвятил товариществам с ограниченной ответственностью всего четыре статьи - 318-321

Подводя итог характеристике развития торговых товариществ и обществ, можно сделать следующий вывод: Необходимость концентрации капитала, объединения усилий вызвала к жизни товарищеские объединения, юридической формой которых является договор товарищества. С другой стороны, расширение товарно-денежного производства привело к появлению юридического лица, что дало возможность участвовать в гражданском обороте. Эти две тенденции существовали изолированно. Кодексы отдельно регулировали юридические лица и товарищества, образуемые по договорному праву.

С экономической точки зрения образование обособленного субъекта - юридического лица необходимо везде и всегда, где складываются более или менее развитые условия товарно-денежного оборота. Различные формы юридического лица осуществляют включение в оборот совокупного капитала или какой-либо его части. Поэтому неизбежно встал вопрос о придании статуса юридического лица торговым товариществам и обществам. И как следствие, регулирование их осуществляется нормами закона, а не нормами обязательственного права. Необходимость защиты интересов кредиторов потребовала исчерпывающего перечня торговых товариществ и обществ. Сфера обязательственных отношений между участниками товариществ и обществ - исключение из принципа свободы заключения договоров, не поименованных в законе.

Если стороны в договоре провозгласят создание нового товарищества, не урегулированного законом, то для третьих лиц подобный договор необязателен. Вступая в юридические отношения с таким "товариществом", они вправе считать, что имеют дело не с юридическим лицом, а с совокупностью отдельных лиц, ответственность которых предполагается на общем основании, то есть неограниченная.

Товарищество с ограниченной ответственностью возникло как переходное образование между уже возникшими полным и акционерным товариществами.

Глава II. Основные понятия и нормы, регламентирующие статус акционерного общества

2.1 Понятие, признаки и участники акционерного общества

Понятие акционерного общества

Акционерные общества в настоящее время являются преобладающей организационно-правовой формой предпринимательской деятельности в нашей стране. Согласно своему положению в сфере бизнеса акционерные общества получили достаточно полное правовое обеспечение на нормативно-правовом уровне, где выделяется государственное законодательное регулирование, прежде всего Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон «Об акционерных обществах», в которых содержится само понятие акционерного общества, а именно:

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций А так же другие нормативные акты частноправового характера, и смежные с ними публично-правовые нормы налогового, таможенного, финансового, административного и других отраслей законодательства. ( Абз.1 п.1 ст.96ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации.-M-.: «Издательский дом Омега-Л»,2009.

В совокупности они составляют ту основную законодательную базу, которая формирует правовое положение и задает основные принципы регулирования внутренних и внешних отношений, нормативы поведения субъектов акционерных прав, органов управления и контроля, а также разграничивает предмет и объемы ведения централизованных и локальных правовых норм, устанавливает пределы самостоятельного нормотворчества органов акционерного общества.

Признаки акционерного общества.

Правовая доктрина традиционно выделяет четыре основополагающих признака, каждый из которых необходим, а все в совокупности - достаточны, чтобы акционерное общество могло быть признано субъектом гражданского права, т.е. юридическим лицом.

1) Акционерное общество является коммерческой организацией, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли (п.2 ст.50 ГК РФ).

2) Если организационное единство необходимо для объединения множества лиц в одно коллективное образование, то обособленное имущество создает материальную базу деятельности такого образования. Имущество общества принадлежит только ему, а акционерам принадлежат лишь акции, дающие соответствующие права, не носящие, однако, вещного характера. Это означает, что акционер не может вернуть обществу свои акции и потребовать от него возврата уплаченных за них средств (либо иных ценностей переданных, в счет платежа). Акции можно лишь продать, подарить, завещать, т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке.

3) Принцип самостоятельной гражданско-правовой ответственности (ст.56 ГК РФ). Это значит, участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам, в свою очередь акционерное общество не отвечает по обязательствам первых.

4) Выступление в гражданском обороте от собственного имени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Это - итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно и создается.

Таким образом, в российском праве юридическое лицо - это признанная государством в качестве субъекта права организация, которая обладает обособленным имуществом. Самостоятельно отвечает этим имуществом по своим обязательствам и выступает в гражданском обороте от своего имени.

Индивидуализация юридического лица, т.е. его выделение из массы других организаций, осуществляется путем определения его местонахождения и присвоения ему наименования.

Использование акционерным обществом собственного наименования позволяет отличить его от всех иных организаций и поэтому является необходимой предпосылкой гражданской правосубъектности юридического лица.

Пункт 1 ст. 54 ГК РФ определяет, что юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Участие в гражданско-правовых отношениях невозможно без определения индивидуализированной сферы существования и деятельности субъекта этих отношений. Фирменное наименование должно быть четким и определенным с тем, чтобы каждому, вступающему в правоотношения с организацией, было ясно, кто является его контрагентом. В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, обязано иметь фирменное наименование. В фирменном наименовании должно присутствовать указание на организационно-правовую форму.

В наименование включаются слова "закрытое акционерное общество" либо аббревиатура "ЗАО" или "открытое акционерное общество" - "ОАО". Не допускается включение в фирменное наименование на русском языке обозначения организационно-правовой формы на иностранном языке, например, "joint stock company" в английском варианте или "AG" - в немецком. Включение элементов фирменного наименования на иностранном языке возможно только в случаях, предусмотренных федеральными законами или иными правовыми актами РФ.

Фирменное наименование подлежит регистрации одновременно с государственной регистрацией общества. Наряду с другими сведениями об акционерном обществе фирменное наименование включается в государственный реестр юридических лиц (см. ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц").

Участники общества.

Участники акционерного общества называются акционерами вследствие приобретения ими акций, выпускаемых обществом. В результате приобретения акций акционеры становятся их собственниками. Однако, учитывая, что акции могут выпускаться в документарной форме, использование термина «право собственности на акцию» было бы не совсем корректным.

Оплата акций акционерами означает их участие в обществе, а отчуждение акций другим лицам, в том числе и самому обществу, означает прекращение прав и обязанностей акционера. В этом случае они не вправе требовать от общества передачи доли от всего имущества общества

( например путем выдела доли пропорционально количеству принадлежащих акций), как участники общества с ограниченной ответственностью, что позволяет обществу сохранить свои активы при любом изменении состава его акционеров. Все имущество, переданное акционерами обществу в оплату акций, становится собственностью самого общества, а акционеры обладают лишь обязательственными правами в отношении самого общества и вещными правами на часть имущества в случае ликвидации общества, которыми они вправе воспользоваться в соответствии с ч.1 п.2 ст. 48 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с Законом об акционерных обществах инвесторы становятся акционерами независимо от того, оплатили ли они полностью размещаемые обществом акции. Однако в случае неполной оплаты акций такие акционеры могут быть ограничены в правах.

2.2 Типы акционерного общества. Филиалы и представительства. Аффилированные лица

Типы акционерного общества

Акционерные общества подразделяются на два типа - открытые и закрытые. Главными разграничительными признаками являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Основные признаки открытого общества следующие:

1) акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров общества. Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается;

2) открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, т.е. среди неограниченного круга лиц, и осуществлять свободную продажу акций с учетом требований Закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество не лишено права проводить и закрытую подписку на выпускаемые им акции, кроме случаев, когда такая возможность ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ. Согласно п. 2 ст. 39 Закона при отсутствии в уставе общества указаний о способе размещения акций размещение их может проводиться только путем открытой подписки.

Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.

3) число акционеров открытого общества не ограничено, как и число его учредителей ( п. 2 ст. 10 Закона). Возможность иметь неограниченное число учредителей открытого общества создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных производственных и иных задач.

4) минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона). Правила о минимальном размере уставного капитала для открытого и закрытого акционерного общества действуют не только в момент его создания, но и в любое время деятельности общества. Минимальный размер оплаты труда определяется федеральным законом. Норматив минимального размера уставного капитала кредитных организаций может устанавливаться Банком России в зависимости от вида кредитных организаций.

5) открытое общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества, годовой отчет, бухгалтерский баланс и счет прибылей и убытков общества; проспект эмиссии акций в случаях, предусмотренных законодательством РФ; сообщения о проведении общих собраний и ряд других сведений, указанных в законодательстве (ст. 92 Закона).

Ярким примером открытого акционерного общества является акционерное общество «Нефтяная компания «ЛУКОЙЛ», которая была образована 1 февраля 1991г. Первоначальное существование определялось как концерн, состоящий их трех нефтедобывающих объединений - «Лангепаснефтегаз», «Когалымнефтегаз», «Урайнефтегаз» - и двух нефтеперерабатывающих заводов- «Пермнефтеоргсинтез» и «Волгограднефтепереработка». Чуть позднее к ним присоединились Новоуфимский и Мажекяйский НПЗ. Концерн «ЛУКОЙЛ» просуществовал до президентского указа № 1403 от 17 ноября 1992г., в соответствии с которым Постановлением правительства РФ 5 апреля 1993г. было учреждено акционерное общество «Нефтяная компания «ЛУКОЙЛ», ставшая его правопреемником.

Закрытое акционерное общество характеризуется следующими признаками:

1) акции закрытого общества распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц; закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом распространять их среди неограниченного круга лиц;

2) минимальный уставный капитал закрытого общества должен составлять не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (максимальный размер уставного капитала закрытого общества не ограничен);

3) в связи с тем, что акции закрытого общества не могут свободно распространяться, акционер, желающий продать свои акции, должен предложить их для приобретения другим акционерам данного общества и только при не использовании ими преимущественного права на приобретение этих акций может продать их другому лицу. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право на приобретение акций общества при условии, если они готовы купить их по цене, по которой они могут быть проданы лицу, не являющемуся акционером

4) число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если указанный предел будет превышен, закрытое общество в течение года должно быть преобразовано в открытое. При невыполнении этого требования (при условии, что за год число акционеров не сократится до предельной нормы) закрытое общество подлежит ликвидации в судебном порядке (ст. 21 Закона и комментарий к ней, ст. 61 ГК).

Филиалы и представительства.

В целях расширения своей деятельности и обеспечения представительства интересов общества за пределами места его нахождения общество может создавать филиалы и представительства (ст.5 Закона).

Представительство создается для представления интересов общества и обеспечения их защиты. Филиал может осуществлять все виды деятельности общества (или часть их), включая производственно - хозяйственную.

а) филиалы, и представительства создаются как обособленные подразделения общества; они не пользуются правами юридического лица и действуют на основании Положений, утверждаемых обществом (ст. 55 ГК РФ);

б) филиалы и представительства создаются вне места нахождения общества, причем могут открываться как в пределах Российской Федерации, так и в других государствах. На территории России они создаются в соответствии с требованиями федеральных законов Российской Федерации; на территории других государств - в соответствии с требованиями российского законодательства (поскольку являются частью российских юридических лиц) и законодательства государства по месту открытия филиала или представительства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;

в) общество наделяет филиалы и представительства частью своего имущества. Оставаясь собственником имущества, общество может изымать его у филиалов и представительств;

г) не являясь юридическими лицами, филиалы и представительства осуществляют свою деятельность от имени юридического лица. При этом конкретные сделки от имени общества подписывают соответственно руководители филиалов и представительств;

д) руководители филиалов и представительств назначаются обществом и действуют на основании доверенности, выдаваемой им;

е) ответственность за действия филиала или представительства (включая обязательства, принятые ими от имени общества), как и работников, несет общество; в то же время на имущество, переданное филиалам и представительствам, может обращаться взыскание по долгам общества.

Сведения о создаваемых филиалах и представительствах должны содержаться в уставе общества. При упразднении филиала или представительства либо создании нового в устав вносятся соответствующие изменения. О них сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц ( ст. 14 Закона).

Аффилированные лица.

В современном российском законодательстве категория "аффилированные лица" получила закрепление в 1992 году; впервые она была использована в Указе Президента РФ от 7 октября 1992 года N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий". Федеральный закон от 26 декабря 1995 года "Об акционерных обществах" СЗ РФ. 1996. N 1. Ст.1; N 25. Ст.2596. был первым нормативным актом, законодательно закрепившим специфику участия аффилированных лиц в акционерных отношениях.

Аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами юридического лица являются:

· член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

· лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

· лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

· юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

Необходимо отметить, что ни один из нормативных актов не определил даты, с которой лицо можно считать аффилированным.

2.3 Уставный капитал акционерного общества. Формирование уставного капитала, его функции и вклады акционеров

акционерный общество капитал реорганизация

Пункт 1 ст.25 Закона «Уставный капитал и акции общества» воспроизводит п. 1 ст. 99 ГК РФ. Как и остальные хозяйственные общества (имеются в виду общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью), акционерное общество имеет уставный капитал, который представляет собой суммарную номинальную стоимость приобретаемых акционерами акций.

Соотношение между уставным капиталом конкретного общества и наличным его имуществом контролируется только в одном направлении: размер наличного имущества акционерного общества не может быть менее его уставного капитала. Вместе с тем допускается любое превышение стоимости имущества по отношению к уставному капиталу. По этой причине увеличение уставного капитала зависит исключительно от самого акционерного общества.

Имущественной основой любого акционерного общества является уставный капитал, минимальный размер которого устанавливается законодательством. При этом существует различие в размерах уставного капитала АО открытого типа и закрытого. Минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона). Е.П.Губин Правовое регулирование деятельности акционерных обществ(Акционерное право).Учебное пособие. - М.: Изд. «Зерцало»,1999г.-256с.

Максимальный размер уставного капитала законодательством не ограничивается, то есть акционерное общество может иметь уставный капитал неограниченного размера, какой смогут себе позволить его учредители.

При учреждении акционерного общества в его уставе или договоре о создании учредители общества должны урегулировать следующие вопросы формирования уставного капитала:

а) количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями.

б) количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

в) порядок и условия размещения обществом объявленных акций, сроки когда должны быть оплачены акции и сформирован уставный капитал общества.

Формирование уставного капитала можно разделить на два этапа: размещение акций и их оплата.

Процедура формирования уставного капитала в действующем законодательстве имеет свои особенности и зависит, по моему мнению, во-первых, от типа акционерного общества: открытые или закрытые;

во-вторых, от вида деятельности акционерного общества: банковская. страховая, инвестиционная или иная коммерческая деятельность;

в-третьих, от круга лиц, привлекаемых к размещению: резиденты или нерезиденты;

в-четвертых, от момента формирования уставного капитала: при учреждении общества или при последующем увеличении его уставного капитала.

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (ст.28 Закона). Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с Законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

Уставный капитал общества может быть уменьшен (ст.29 Закона), путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Федеральным законом общество обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.

Необходимым условием уменьшения уставного капитала акционерного общества, является уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала общества(ст.30 Закона). В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере кредиторов общества, а также опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Итак, можно выделить три основные функции, которые должен выполнять уставный капитал общества:

1) уставный капитал является имущественной основой для деятельности общества, стартовым капиталом;

2) его формирование позволяет определить долю участия каждого акционера в обществе в связи с чем легко определить влияние акционера на общем собрании и размер причитающегося ему дохода от прибыли общества;

3) уставной капитал свидетельствует о репутации общества и его возможностях, формируя тем самым определенное отношение к себе со стороны третьих лиц, т.е. это гарантийная функция. Назначение уставного капитала - гарантировать обязательства общества над третьими лицами.

2.4 Органы управления и принципы управления акционерного общества

Акционерное общество одно из наиболее сложных организационно- правовых форм юридического лица. В ней предполагается наличие нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия их от имени общества, определение ответственности за причиненные убытки.

При создании акционерных обществ, а также при приведении учредительных или иных документов в соответствие с требованиями закона, прежде всего, необходимо выбирать оптимальную для каждого конкретного общества структуру органов управления и рационально распределять между ними полномочия. Акционерное общество характеризуется наличием особой внутренней структуры (организации), а именно: высшего органа управления, каковым является общее собрание акционеров, органа исполнительной власти, сосредоточенной у директоров (в дирекции, правлении, административном совете, совете директоров в зависимости от правовой системы). Также возможно существование органа, который направляет работу акционерного общества в период между собраниями акционеров и именуется «наблюдательный совет» или «правление». Кроме того, действует особый контрольный орган, именуемый в зависимости от законодательства «ревизионная комиссия» («ревизор»), «аудитор», «комиссар»;

В акционерном обществе могут создаваться следующие органы управления, через которые это юридическое лицо осуществляет свои функции:

· общее собрание акционеров - высший орган управления общества (при рассмотрении дел об обжаловании решений органов управления акционерного общества судья или суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров);

· совет директоров (наблюдательный совет) - осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров (ст.64-65 Закона);

· единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор) - текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет исполнительный орган, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Исполнительный орган подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) не может быть одновременно единоличным исполнительным органом (директором) или членом коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции). Таким образом, хотя терминологически член совета директоров может именоваться "директором", его правовое положение никоим образом не совпадает с правовым положением директора в качестве исполнительного органа акционерного общества (ст.69 Закона);

· коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) - как следует из п. 1 ст. 70 Закона, правление действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа). В акционерных и других хозяйственных обществах применяются различные наименования их локальных нормативных актов: устав, положение, регламент, порядок, инструкция, правила, указания, приказ, распоряжение, постановление и т.п. Согласно сложившейся практике, не вызывающей никаких нареканий, локальный нормативный акт, определяющий правовой статус какого-либо органа общества, называется положением. Исходя из этого, и акт, регламентирующий правовой статус правления, целесообразно назвать положением. Что же касается решений, принимаемых правлением в пределах его компетенции (п. 2 ст. 70 Закона), то ими, видимо, должны быть распоряжения и постановления, - согласно п. 2 ст. 69 Закона издает приказы и дает указания директор общества;

· ревизионная комиссия - орган внутреннего контроля за финансово-хозяйственной и правовой деятельностью общества;

· счетная комиссия - для подсчета голосов на общем собрании акционеров в обществе с числом голосующих акций более ста создается счетная комиссия, утверждаемая общим собранием. Нет препятствий к образованию счетной комиссии и в акционерном обществе, где имеется менее 100 голосующих акций. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 500 функции счетной комиссии выполняет регистратор (о регистраторе ст. 44 Закона и Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 г. - в редакции от 22.04.1998 г.) Выполнение функций счетной комиссии может быть поручено регистратору и при меньшей численности акционеров - владельцев голосующих акций. Счетная комиссия может быть создана как постоянный орган общего собрания, действующий в течение года или более длительного срока либо избираться на каждом собрании заново.

Порядок формирования органов акционерного общества характеризуется следующими принципами:

1) демократичностью, что находит свое отражение в следующем:

а) все руководящие должности в акционерных обществах выборные (за исключением директора (генерального директора), так как по решению общего собрания акционеров в этой роли может выступать нанятый по контракту управляющий или управляющая организация);

б) акционерам гарантируется возможность посредством принятия решений на общем собрании влиять на определение общего направления деятельности акционерного общества, контролировать деятельность его исполнительных органов и решать вопрос о самом существовании общества.

2) Компетенция органов управления акционерного общества рассматривается как исключительная, причем формирующаяся по «остаточному принципу». Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету), за исключением вопроса о внесении изменений и дополнений в устав, связанных с увеличением уставного капитала общества. Наряду с этим к компетенции исполнительного органа общества отнесено решение всех вопросов, которые не включены в исключительную компетенцию общего собрания или совета директоров (наблюдательного совета).

3) Функции управления в акционерном обществе отграничены от контрольных функций. В связи с этим, к примеру, член ревизионной комиссии не может быть одновременно членом совета директоров, а также занимать иные должности в органах управления общества (п.6 ст. 85 Закона).

4) Принцип публичного веления дел, заключающийся в необходимости периодической публикации для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии акций общества и т.д. Этот принцип в полном объеме применяется для открытых акционерных обществ. Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел осуществляется лишь на основании и в пределах, предусмотренных законом. Так, в случае размещения закрытым акционерным обществом облигаций и иных ценных бумаг оно обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, устанавливаемых ФКЦБ.

5) Корпоративный принцип организации деятельности акционерного общества, заключающийся в том, что акционеры общества не могут принимать решения непосредственно, а только через соответствующие органы управления общества в пределах их компетенции Сударькова Е.А. Юридический справочник акционера. М.: Норма-Кодекс,2006г. Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров (ст.47 Закона). В обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.

Глава III. Создание и ликвидация Акционерного общества

3.1 Создание и учреждение акционерного общества

Акционерное общество может быть создано: путем учреждения нового общества или путем реорганизации уже существующего юридического лица.

Создание общества (ст.8 Закона) представляет собой волевой акт, совершаемый лицами, обладающими гражданской правоспособностью и дееспособностью - учредителями (учредителем). При наличии нескольких учредителей решение о создании общества принимается ими совместно на учредительном собрании. В случае учреждения общества одним лицом достаточно его волеизъявления. Учредительное собрание должно принять решения по трем основным вопросам: создание общества, утверждение его устава, избрание органов управления общества. При этом решения должны приниматься именно в указанной последовательности. Результаты голосования по вопросам учреждения общества должны быть отражены в протоколе учредительного собрания и зафиксированы в решении.

Осуществление подготовительной работы по созданию общества производится на основании договора, который заключается между учредителями. Договор о создании общества может быть двусторонним или многосторонним в зависимости от числа участников (ст. 154 ГК РФ). При необходимости учредители вправе включить в свой договор любые условия, не противоречащие закону.

Условие о порядке совместной деятельности может включать в себя распределение функций между учредителями, например возложение на одного обязанности по подысканию и аренде помещения для будущего общества, на другого - оформление необходимых документов в государственных органах, на третьего - организацию объективной экспертизы имущественных взносов в оплату акций. Допустимо включение в договор условия об имущественных санкциях за невыполнение принятых на себя обязанностей. Так, за несвоевременное покрытие расходов по созданию общества могут быть предусмотрены уплата процентов за каждый день просрочки либо неустойка в твердой сумме. Такую же ответственность можно установить за просрочку в оплате цены акций.

Неисполнение обязанностей по договору о создании общества может повлечь обязанность нарушителя возместить причиненные этим другим участникам убытки в полном объеме. В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.

Особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральным законом от 9 июля 1999 г. N 160 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации".

В соответствии с договором о создании общества учредители проводят значительную подготовительную работу, вступая при этом в различные гражданско-правовые отношения, принимая на себя определенные обязанности (дают объявления в СМИ, арендуют помещения, ведут рекламную кампанию и т.п.). До государственной регистрации общества учредители выступают только от собственного имени, поскольку оно еще не создано, еще не является субъектом права. Преследуя общую цель создания общества, учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, в которые они вступили ради достижения этой цели.

3.2 Реорганизация акционерного общества (формы)

Реорганизация акционерного общества (формы).

Реорганизация общества (ст.15 Закона) заключается в том, что права и обязанности реорганизуемого общества переходят к иным обществам в порядке универсального правопреемства. К правопреемникам может перейти весь комплекс прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению общества. Любая реорганизация юридического лица может осуществляться только в соответствии с ГК РФ п.6 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» от 28 февраля 1995г. №2/1.. Принудительная реорганизация возможна в случаях, предусмотренных Законом о конкуренции. Указанный закон допускает принудительное разделение хозяйствующих субъектов (в том числе и обществ), которые, занимая доминирующее положение в определенной отрасли, осуществляют монополистическую деятельность и (или) их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. При этом должны быть соблюдены условия, предусмотренные вышеназванным законом.

Реорганизация может быть осуществлена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование.

Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Реорганизация общества должна получить юридическое признание в виде государственной регистрации.

Реорганизация признается завершенной с момента государственной регистрации обществ, выступающих правопреемниками реорганизованного общества. В случаях присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении присоединенного общества. Порядок государственной регистрации обществ, появившихся в результате реорганизации, а также внесения записи о прекращении (в случае необходимости) первоначального общества предусматривается федеральными законами.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Присоединением признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Реорганизация общества не должна привести к невыгодным последствиям для его кредиторов. При использовании разных форм реорганизации степень риска для кредиторов неодинакова: в случаях слияния, присоединения или преобразования субъект правопреемства очевиден - это единое общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ.

Иначе обстоит дело в случаях разделения или выделения - здесь кредиторам противостоит уже не один должник, а два или более. Только при разделении и выделении возникает необходимость в составлении разделительного баланса. Именно об этом говорят п. 3 и 4 ст. 58 ГК, тогда как во всех иных случаях составляется передаточный акт.

Составление разделительного баланса должно определить для кредиторов адресата взыскания, но при невозможности сделать это Закон предусмотрел установление солидарной ответственности всех обществ, возникших на базе реорганизованного (п. 3 ст. 60 ГК). Решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия. Закон установил, что кредитор вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Представляется разумным применение этого правила лишь в тех случаях, когда речь идет о реорганизации в форме разделения или выделения. В других случаях положение кредитора вряд ли ухудшается.

При слиянии (ст. 16 Закона) вновь образовавшееся общество является универсальным правопреемником ранее существовавших объединившихся обществ. Инициатива слияния исходит от самих обществ (п.1 ст.17) . N 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г."Об акционерных обществах". СЗ РФ. 1996. N 1. Ст.1; N 25. Ст.2596.. Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними в четыре этапа:

1. Прежде всего, общее собрание по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) должно принять решение о реорганизации в форме слияния.

2. Подготовка договора. Осуществляется Советом директоров (наблюдательным советом) каждого из сливающихся обществ. Необходимым условием договора является условие о порядке конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества.

3.Совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии, утверждает новый устав и избирает Совет директоров (наблюдательный совет).

4. Осуществляется государственная регистрация вновь возникшего юридического лица.

В случае присоединения (ст.17 Закона) присоединяемое общество прекращает свое существование, а объем деятельности общества, к которому произошло присоединение, увеличивается за счет прав и обязанностей, переданных присоединившимся обществом.

Здесь имеет место универсальное правопреемство. Процедура осуществления присоединения такая же, как при слиянии обществ. Однако существуют и определенные отличительные моменты, а именно: совместное общее собрание акционеров присоединяющего и присоединяемого обществ принимает решение о внесении необходимых изменений и дополнений в устав. Возможно решение и других вопросов, например, об избрании в состав Совета директоров (наблюдательного совета) дополнительного числа членов для обеспечения представительства акционеров присоединенного общества. При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются. В случае присоединения одного общества к другому все права и обязанности присоединяемого переходят к последнему по состоянию на день подписания передаточного акта.

При разделении (ст.18 Закона) общества оно прекращает свое существование и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Как правило, в результате разделения акционерного общества возникают как минимум два основных общества. Все права и обязанности прежнего общества переходят ко вновь образованным. Предложение о разделении общества выносится Советом директоров (наблюдательным советом) на рассмотрение общего собрания акционеров. Предложение должно содержать указания на порядок и условия разделения. В нем определяется порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

Следует также определить судьбу облигаций, выпущенных реорганизуемым обществом. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.