Акционерное общество: создание и правовое регулирование
Сущность и анализ правового положения акционерных обществ, порядок их образования и условия прекращения деятельности. Общее собрание акционерного общества, его структура и взаимодействие основных участников. Исполнительный орган, его права и обязанности.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 10.03.2014 |
| Размер файла | 358,5 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Размещено на http://www.allbest.ru/
Введение
Актуальность исследования определяется тем, что практика экономически развитых стран с рыночной экономикой убедительно доказала высокую эффективность функционирования акционерных обществ, которые стали здесь доминирующей формой предпринимательства. На преимущественно акционерной форме собственности функционируют оптовая торговля, банковская и кредитно-финансовая система. Меньшей мерой акционерная форма капитала применяется в сельском хозяйстве этих стран, но и здесь она демонстрирует преимущества, особенно в больших аграрных специализированных производствах.
Значение акционерной формы собственности раскрывается, прежде всего, в том, что благодаря ей владельцами капитала постепенно становятся все слои населения, благодаря чему преодолевается отчужденность работников от средств производства. Держатели акций имеют право влиять на процесс принятия решений акционерным обществом. Экономически свое право собственности акционеры реализуют через получение части прибыли - дивидендов, но вместе с тем они берут на себя и ответственность за качество работы акционерного общества.
Кроме того, благодаря созданию такой формы организации производства, привлекаются свободные средства граждан и предприятий, и на этой основе достигается централизация и концентрация небольших индивидуальных капиталов, а значит, решается противоречие между потребностью в больших капиталовложениях и невозможностью многих физических и юридических лиц осуществить это из-за отсутствия у них достаточных финансовых ресурсов. Нужно также учитывать, что акционерные общества, как правило, создаются на современной технической и технологической основе, а потому их продукция является конкурентоспособной по сравнению с аналогичной продукцией уже действующих предприятий.
Вышеизложенное обусловило выбор темы исследования. Главная задача сегодня состоит в совершенствовании российского корпоративного права.
Предметом изучения является российское корпоративное законодательство, а объектом методика образования, функционирования и ликвидации акционерных обществ в Российской Федерации.
Целью данной дипломной работы является анализ правового регулирования образования и деятельности акционерных обществ.
Поставленная цель определила следующие задачи исследования:
- Проанализировать правовое регулирование образования, реорганизации и ликвидации акционерных обществ;
- Рассмотреть правовой аспект управления акционерным обществом.
Методологическую основу исследования составили труды М_Г. Ионцева, Е.Б. Сердюка, посвященные правовому положению акционерных обществ в РФ, работы в области акционерного и корпоративного права В.В. Гущина, Е.А. Свиных, А.В. Шашковой, Ю.С, Поварова, в области юридического регулирования создании и ликвидации акционерных обществ М.Ю. Тихомирова, рынка ценных бумаг Е.Н. Решетиной, А.А. Маковской и др.
Для решения поставленных задач в работе использовались следующие методы исследования: анализ и обобщение научной литературы по исследуемой проблеме; изучение законодательных актов, нормативно-правовой документации; экспресс-анализ уставов акционерных обществ, методы сравнительного анализа, классификации, объяснительных схем.
Исследование по данной теме тесно связанно с различными экономическими, философскими, юридическими и психологическими аспектами. Экономическая сторона вопроса обусловлена тем, что реформирование форм собственности в России происходит в условиях экономического кризиса, что негативным образом влияет на эффективность использования всех видов производственных и финансовых ресурсов отечественных предприятий, а в итоге на результативность реформаторских замыслов.
Философские и психологические аспекты проявляются в сложности выбора оптимального вида модели управления, которая бы учитывала потребности всех сторон производственного процесса, строилась на принципах гуманизма и демократии, развивала потенциал промышленности.
Юридические факторы влияют на возможность создания новых правовых форм организации хозяйственных акционерных обществ, и усовершенствования старых, в том числе оптимизацию работы исполнительных органов акционерных обществ.
Практическая значимость дипломной работы связана с детальным рассмотрением практических проблем правового аспекта управления акционерным обществом.
Дипломная работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографического списка.
1. Правовое регулирование образования, реорганизации и ликвидации акционерных обществ
1.1 Правовое положение акционерных обществ
акционерный исполнительный правовой общество
Исторически хозяйственные общества являются традиционной формой предпринимательства. Мировой бизнес создал опытным путем несколько видов обществ, которые различаются способами формирования и функционирование уставного капитала, границами ответственности участников по обязательствам общества. Хозяйственные общества (предприятия, учреждения, организации), создаются юридическими и физическими лицами на началах соглашения, включающего слияния их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Они функционируют как юридические лица с правом создания дочерних предприятий и филиалов на территории России и за ее пределами, являются владельцами переданного им основателями и участниками имущества, произведенной ими продукции и полученных доходов.
Акционерным признается общество, «основанное на учредительном договоре и уставе, чей уставной фонд раздроблен на акции определенной номинальной стоимости» [46; с. 54].
Из определения вытекают особенности акционерного общества, которые обуславливают специфику его юридического статуса. Во-первых, уставный фонд акционерного общества имеет акционерную природу, формируется путем эмиссии (выпуска в обращение ценных бумаг) и продажи акций физическим и / или юридическим лицам.
Во-вторых, акционерное общество имеет публичный статус эмитента - организации, выпускающей ценные бумаги (акции, облигации). Другие общества не имеют статуса эмитента акций. Акционерное общество является юридическим лицом, которое от своего имени выпускает акции и обязуется своевременно исполнять обязанности, которые вытекают из условий их выпуска (Ионцев, 2009). Путем выпуска и продажи акций акционерные общества и формируют свои уставные фонды, и увеличивают их, если это необходимо. Акции открытых акционерных обществ допускаются к свободной продаже на условиях, определенных законодательством РФ.
В-третьих, физическое и юридическое лица, которые приобретали акции акционерных обществ, фиксируются в реестре владельцев именных ценных бумаг и получают статус акционеров.
В-четвертых, особым признаком акционерного общества является ограничения ответственности акционеров. Акционеры отвечают (точнее - несут риск ответственности) по обязательствам общества только в пределах принадлежащих им акций. По признаку ответственности акционеров акционерное общество принадлежит к обществам с ограниченной ответственностью.
Юридический статус акционерного общества характеризуется и некоторыми другими чертами. Так, общество имеет учредительские права относительно создания хозяйственных объединений (участия в существующих объединениях). Акционерное общество «имеет право создавать дочерние предприятия, наделять их имуществом, которое принадлежит обществу, назначать руководителя и реализовывать другие права владельца дочернего предприятия» [50; с. 120].
Законодательством предусмотрено, что акционерное общество имеет фирменную марку и товарный знак. Эти реквизиты утверждаются правлением общества и регистрируются в Торгово-промышленной палате РФ.
По способу функционирования акций закон различает открытые и закрытые акционерные общества. «Акции открытых обществ могут распространяться как путем открытой подписки, так и путем купли - продажи на бирже» (статья 14 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 №39-ФЗ) [V]. В закрытом акционерном обществе акции распределяются между основателями и не могут распространяться путем подписки или купли - продажи на бирже.
Основатели закрытых акционерных обществ ко дню созыва учредительного собрания должны внести не менее чем 50 процентов нарицательной стоимости акций.
Правовое положение акционерных обществ в нашей стране главным образом регулируется Федеральным законом РФ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 №208-ФЗ (с изм., внесенными Федеральными законами от 13.10.2008 №173-ФЗ, от 27.10.2008 №175-ФЗ, от 30.12.2008 №306-ФЗ, от 18.07.2009 №181-ФЗ) [IV].
Если акционерное общество было создано на основе приватизированных муниципальных или государственных предприятий с закреплением более 25% акций в муниципальной или государственной собственности, то регулирование деятельности такого акционерного общества закрепляется Федеральным законом «О приватизации государственных и муниципальных предприятий» от 03.07.1991 с изм. от 05.07.1992. [I] Также данный законодательный акт распространяет свое действие на определение правового положения тех акционерных обществ, в которых вступает в силу специальное право на участие Российской Федерации, субъектов государства или иных государственных образований в управлении акционерными обществами («золотая акция»).
Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» устанавливает, что «акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу» (ст. 2 Закона «Об акционерных обществах»). «Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество». Из этого определения следует, что:
- имущество общества находится в общей собственности акционеров;
- каждый отдельный акционер не имеет прав на имущество общества, так как нельзя обособить его долю от общего имущества, в силу чего акционер обладает лишь обязательственными правами и не может поэтому выступать в качестве субъекта хозяйственных отношений.
Приведенное в законе определение не содержит понятия об акционерном обществе как социально-экономической или производственно-хозяйственной системе. К организации и деятельности акционерного предприятия недостаточно подходить только с точки зрения его имущественных и обязательственных прав. «Акционерное предприятие - это производственно-хозяйственная, социальная и экологическая система, развивающаяся целенаправленно, в которой имущество находится в общей собственности акционеров» [28; с. 43].
Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целенаправленность. В понятии гражданского права коммерческими организациями признаются организации, «преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности» (ст. 50 ГК РФ от 30.11.1994 №51-фз (принят Госдумой РФ 21.10.1994) (ред. от 10.01.2006) [XVII]. Однако такое нормативное определение цели не соответствует объективному предназначению производства: производство существует исключительно для удовлетворения потребностей общества (без потребностей не может быть производства). Поэтому объективно главной целью деятельности акционерного предприятия является удовлетворение определенных общественных потребностей. Получение прибыли для производственно-хозяйственных структур является промежуточной целью: она необходима для последующего реинвестирования в развитие производства в интересах удовлетворения новых или растущих потребностей. Таким образом, получение прибыли подчинено более высокой цели - удовлетворению потребностей (Васильев, 2009). Как без потребностей нет производства, так и без удовлетворения потребностей нет прибыли (если не иметь в виду получение прибыли мошенническими способами).
Поскольку сущность акционерного дела заключается, в первую очередь, в привлечении средств инвесторов (акционеров) для ускорения развития производства путем реинвестирования получаемой прибыли, основную (но не главную) цель акционерного общества более полно отражает формула: рост суммарного акционерного капитала за счет накопления и реинвестирования получаемой прибыли. Эта цель подчинена главной цели - удовлетворению потребностей общества в товарах и услугах определенного вида.
Акционерное общество может заниматься различными видами деятельности, не запрещенной законодательством РФ. Но некоторые виды деятельности акционерных обществ имеет особые требования к выполнению, поэтому на их осуществление выдается государственная лицензия. К некоторым видам деятельности могут быть предъявлены требования как к исключительным, при которых «в течение срока действия лицензии акционерное общество не вправе осуществлять иные виды деятельности» (ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Законом установлено, что общество по всем обязательствам несет ответственность принадлежащим ему имуществом (ст. 3 Федеральный закон от 08.02.1998 14-фз «Об обществах с ограниченной ответственностью») [VI].
Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство акционерного общества, вызванное действиями (бездействиями) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. Указанные акционеры, как и другие лица, могут нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в случае недостаточности имущества (ст. 56 ГК РФ). Поскольку закон устанавливает, что ответственность «может быть возложена», очевидно, что решение этого вопроса относится к компетенции суда, если ответственные лица не признают ее добровольно при предъявлении обществом претензии (Мурзин, 2004).
Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что, в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества (ст. 3 Федерального закона «Об акционерных обществах»), то есть если они умышленно действовали во вред обществу.
Основательность этой нормы закона вызывает сомнение, во-первых, практической недоказуемостью того, что лица, причинившие вред, «заведомо знали» о последствиях. Во-вторых, умышленные действия с подобными целями и результатами могут носить характер скрытого рефлексивного воздействия (один из методов экономической агрессии). И, наконец, указанная норма противоречит норме Гражданского кодекса РФ «О возмещении вреда». Согласно ст. 1064 вред, «причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред», в то время как норма Закона «Об акционерных обществах» устанавливает лишь субсидиарную ответственность, наступающую, если имеет место недостаточность имущества общества и невозможность несения обязательств. Так как правовые нормы, устанавливаемые в законах, не должны противоречить Гражданскому кодексу РФ, «имеются все основания руководствоваться в данном случае нормой, установленной в Гражданском кодексе, и требовать от лиц, нанесших вред имуществу акционерного общества, возмещения потерь в полном объеме» [22; с. 370].
При рассмотрении данного вопроса может возникнуть необходимость в толковании: можно ли считать ущерб, умышленно нанесенный обществу и вызвавший его банкротство, вредом, причиненным его имуществу? Имеются все основания полагать, что да. Мало того, что была проигнорирована выгода (уменьшен возможный объем имущества, которое общество могло бы приобрести в результате нормального делового оборота), общество вообще попадает под угрозу потери имущества - должно продать его, чтобы расплатиться с долгами.
Необходимость толкования той или иной правовой нормы возникает довольно часто при ее реализации. Норма права - это общее правило поведения, в котором явления общественной жизни представлены в типичных, а не индивидуальных проявлениях. Чем в большей степени конкретное событие отличается от типичного, тем более необходимо толкование соответствующей нормы права, особенно если норме присущ высокий уровень обобщения.
Толкование нормы права - это выявление воли законодателя, выраженной в правовой норме. Оно осуществляется:
- для уяснения смысла и содержания нормы лицом, ее применяющим. В этом случае используется метод толкования по способу (филологические, логические, системные, историко-политические, специально-юридические и функциональные средства);
- для официального разъяснения (конкретизации) нормы государственным компетентным органом в форме правового акта. Такое толкование имеет юридическую силу;
- для неофициального разъяснения нормы юристами (консультантами, адвокатами), значение которого состоит в логической убедительности понимания нормы (Лермонтов, 2007).
Официальное толкование может быть нормативным (распространяется на определенную категорию дел и сохраняет свою силу для всех возможных будущих случаев применения нормы) или казуальным (применительно к конкретному казусу, случаю).
Эти понятия необходимо усвоить специалистам, так как в применении корпоративного права предприятиям следует прибегать к толкованию той или иной правовой нормы.
Помимо законов правовое положение акционерных обществ также определяют подзаконные нормативные акты. В их числе особая роль принадлежит актам президента Российской Федерации. Указы президента Российской Федерации от 29 января 1992 г. №66 «Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий» [II] и от 1 июля 1992 г. №721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» [III]. Данные нормативно-правовые документы послужили основой для реорганизации государственных и муниципальных учреждений государственной собственности в предприятия акционерной формы собственности.
Государство может осуществлять ревизию создания и размещения акционерных обществ, следить за соблюдением противопожарных и санитарно-эпидемилогических правил, контролировать качество продукции данных предприятий, лицензировать определенные виды деятельности акционерных обществ.
К элементам государственного контроля можно отнести правила создания и ликвидации акционерных обществ: обязательную регистрацию юридического лица, правила внесения и выписки обществ из государственного реестра в случае их ликвидации иди реорганизации. «Банковская, инвестиционная и страховая деятельность акционерных обществ на этапах их создания и функционирования находятся под контролем власти» [58; с. 217].
Вмешательство государства требуется для поддержания свободной конкуренции среди акционерных обществ с целью сохранения нормального состояния рыночной экономики.
В 2007 году Российская Федерация являлась акционером 3724 акционерных обществ.
В зависимости от процентного количества федеральных акций в пакетах обществ их можно разделить на четыре группы (таблица 1) (Свиных, 2008):
Таким образом, мы можем видеть, что федеральный пакет акций в большинстве предприятий либо является основным, либо стремиться к нулю. Акционерные общества со смешанными государственно-частными пакетами акций менее числены.
Таблица 1. Распределение АО по признаку количества федеральных акций в их уставном капитале на 2007 год
|
Процент федеральных акций |
Количество акционерных обществ |
|
|
100% |
1136 |
|
|
50-100% |
397 |
|
|
25-50% |
885 |
|
|
1-25% |
1063 |
|
|
«золотая акция» |
243 |
В соответствии с прогнозным планом (программой) приватизации федерального имущества на 2007 г. была запланирована приватизация (отчуждение из государственной собственности) находящихся в государственной собственности акций 911 открытых акционерных обществ
Среди крупных предприятий в 2007 году были приватизированы:
- ОАО «ВО «Станкоимпорт»,
- ОАО «Московский метрострой»,
- ОАО «Аэропорт Салехард»,
- ОАО «Международный аэропорт Уфа» [33; с. 200].
То есть федеральные акции перешли в собственность других акционеров этих предприятий. Подобная тенденция имело место в 2008 и 2009 годах.
Но даже на тех предприятиях, где процент федеральный акций традиционно велик, государство не является непосредственным владельцем и распорядителем акций. Деятельность и контроль со стороны государства в хозяйственных корпоративных обществах осуществляется через систему представителей, которыми выступают государственные служащие.
Область политических и административно-управленческих взаимоотношений акционерных обществ с государством, соотношение интересов этих партнеров регулируются целым рядом законов, правил и процедур. Речь, к примеру, идет о законных государственных закупках, совместном финансировании проектов, соглашениях о разделе продукции, о концессиях, о монополистической деятельности и т.д. Несмотря на это, многие связи и взаимоотношения остаются неурегулированными.
Правительство же идет на контакты с акционерными обществами при принятии важных управленческих решений. К наиболее характерным формам включения бизнеса в механизм государственного управления можно отнести встречи губернаторов с кругом крупнейших руководителей бизнеса, деятельность различных комиссий в органах исполнительной власти. Активность взаимодействия государства и акционерных обществ оказывает принципиальное влияние на решение различного рода социальных вопросов (Шамхалов, 2005).
Акционерные общества участвуют в реализации разнообразных правительственных проектов. Прошедшее 15-летие общественного развития России показывает, что правовая политика государства была направлена не только на организацию корпоративных форм собственности, но и на создание соответствующих условий для их успешного функционирования. В соответствии, например, с интересами бизнеса регулировался государством курс национальной валюты, принимались востребованные экономическими реформами существенные для развития бизнеса федеральные законы. Это указывает на взаимосвязь государства с бизнесом, свидетельствует о том, что эта связь всегда будет существовать в какой-либо фактической форме.
Однако задача состоит в том, чтобы не просто создать нормативно-правовые условия для перехода к модернизированному научно-промышленному развитию, но гармонизировать отношения уже между самими акционерными обществами, скажем, между производителями топлива и перерабатывающими корпорациями страны. К сожалению, часто партнерство (если оно есть) строится личной инициативе того или иного руководителя, а не на нормативных актах.
Следовательно, практическое развитие акционерной формы собственности наметило потребность в совершенствовании правовой базы функционирования акционерных обществ. «Все многообразие правовых проблем можно было бы объединить в следующие группы:
- первая - включает проблемы приведения в соответствие положений федерального закона «Об акционерных обществах» с другими федеральными законами, устранения различий в их редакциях;
- вторая - устранение различий, имеющиеся в законодательстве, относительно доли ответственности основного общества по делам, в том числе долгам дочерних организаций» [45; с. 173].
Некоторые положения федерального закона «Об акционерных обществах», определяющие порядок организации исполнительных органов акционерных обществ, противоречат Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Так, например, в законе говорится о том, что коллегиальный управляющий орган обществ находится в зависимости от органа единоличного и без него не имеет право выносить решения, что явно не соответствует положениям Гражданского кодекса Российской Федерации.
1.2 Образование и прекращение деятельности акционерных обществ
Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Регистрация проводится в установленном законом порядке, органами, которые уполномочены проводить ее. Данные о новом акционерном обществе вносятся в государственный список юридических лиц, доступный для ознакомления всем желающим. Помимо того, эти органы курируют порядок образования нового юридического лица и правильность составления учредительных юридических документов.
В качестве регистрирующих могут выступать различные органы. Согласно Постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. №319 государственную регистрацию юридических лиц осуществляют налоговые органы Российской Федерации [XV].
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» введен в действие с 1 июля 2002 г. [XIII] В соответствии с ним для государственной регистрации юридического лица (акционерного общества) необходимо представить в соответствующий орган следующие документы:
1) Заявление о проведении государственной регистрации произвольной формы;
2) Решение о создании акционерного общества или договор о создании общества;
3) Устав общества, утвержденный учредителями;
4) Протокол №1 учредительного собрания;
5) Справка о проверке названия на уникальность (выдается уполномоченными компаниями);
6) Документ, подтверждающий оплату 50% уставного капитала общества (с 1 января 2002 года учредители акционерного общества обязаны оплатить 50% уставного капитала в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации компании);
7) Квитанция об оплате государственной пошлины;
8) Паспорта учредителей;
9) Доверенность на ведение дел, оформленную в соответствии с требованиями ГК РФ;
10) Паспорт поверенного.
На учредительные документы зарегистрированного юридического лица проставляется специальный штамп, в котором указывается номер государственной регистрации; штамп скрепляется подписью должностного лица и печатью регистрирующего органа.
После образования акционерного общества главным юридическим вопросом становится приобретение или распределение его акций. Рассматривая правовую природу сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг, в основном выделяют тот факт, что ценные бумаги в момент совершения сделок не существуют как объект права. Свою главную функцию - удостоверение прав, закрепленных ценной бумагой, они начинают выполнять только с момента их приобретения первыми владельцами (Тихомиров, 2007). В полной мере объектами гражданских прав они становятся после государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг (ценные бумаги приобретают оборотоспособность). Следовательно, при размещении речь идет о «постепенном» вводе в оборот ценной бумаги.
В случае размещения акций при учреждении необходимо также учитывать особенности создания самого субъекта такой сделки - эмитента. В момент волеизъявления учредителя на совершение сделки второй участник сделки - эмитент акций - еще не существует как субъект права. Е.Н. Решетина допускает факт, что юридическое лицо презюмируется еще до окончания его создания и его статус просто является незавершенным статусом юридического лица, и в этом случае получает искомую сторону по сделке купли-продажи эмиссионных ценных бумаг при учреждении (Решетина, 2005).
По мнению А. Маковской, «размещение обыкновенных акций при учреждении акционерного общества путем их распределения среди учредителей осуществляется на основании и в силу сделки, заключенной между самими учредителями акционерного общества, но само общество никакой сделки с учредителями не заключает» [7; с. 42].
Вопрос правового статуса создаваемого юридического лица также исследовался Н.В. Козловой. По ее мнению, с момента принятия учредителями решения о создании юридического лица возникает частично правосубъектное образование (предварительное юридическое лицо), которое вопреки прямому указанию закона уже обладает правоспособностью, имеющей узко специальный характер, но еще не является дееспособным. Договор о создании в связи с этим характеризуется как многосторонний договор с элементами предварительного договора в пользу третьего лица (Козлова, 2004).
На наш взгляд, рассматриваемый договор довольно условно можно отнести к категории договоров в пользу третьего лица. Создаваемое юридическое лицо приобретает не только права, но и обязанности по отношению к его учредителям (акционерам), что нехарактерно для конструкции договора в пользу третьего лица, особенно если учитывать отсутствие прямого волеизъявления со стороны такого юридического лица. Как указывают М.И. Брагинский, В.В. Витрянский («Договорное право», 2000), для того чтобы третье лицо стало кредитором в обязательстве, необходимы по общему правилу два юридических факта: заключение соответствующего договора и изъявление третьим лицом согласия принять выговоренное в его пользу право. Безусловно, в анализируемой ситуации согласие созданного юридического лица не имеет юридического значения.
Размещение ценных бумаг, осуществляемое на основании договора о создании акционерного общества, является возмездной сделкой. Возмездный характер самого договора о создании акционерного общества оспаривается рядом авторов. Так, например, Ю.А. Тарасенко указывает, что «отсутствие фигуры кредитора в договоре о создании юридического лица объясняется тем, что данный договор представляет собой безвозмездную сделку [13; с. 30].
Такой вывод, на наш взгляд, ошибочен. Целью рассматриваемого договора является создание акционерного общества. Учредитель общества вносит в качестве вклада в уставный капитал определенное имущество и утрачивает право собственности на это имущество. Создать общество, не наделив его имуществом, образующим уставный капитал, невозможно. Кроме того, учредители акционерного общества в договоре определяют не только порядок внесения имущества в уставный капитал создаваемого общества. В договоре определяется, каким образом размещаются акции среди учредителей после регистрации юридического лица и, соответственно, в какой мере те или иные учредители будут влиять на хозяйственную деятельность общества после его регистрации. Статья 34 ФЗ «Об акционерных обществах» закрепляет, что договор о создании общества может предусматривать «взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций». Неустойка является способом обеспечения обязательств. Следовательно, на наш взгляд, договор о создании является возмездной сделкой.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 2) связывает с фактом оплаты акций при учреждении вполне определенные юридические последствия: «до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества», кроме того, акционер приобретает право голоса по акциям и право распоряжения ими только после их полной оплаты, если в уставе общества не установлено иное. Однако проблемы, связанные с неоплатой либо неполной оплатой акций общества его учредителями, нередко встречаются на практике.
Акции оплачиваются по номинальной стоимости в срок не позднее года с момента государственной регистрации общества. При этом не менее 50% акций должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Императивно устанавливая сроки, законодатель стремится не допустить ситуации, когда уставный капитал общества долгое время остается несформированным.
Неоднозначным в настоящее время является вопрос о том, признается ли оплата уставного капитала обязанностью учредителя. В частности, Ю.А. Тарасенко полагает, что внесение вклада в уставный капитал созданного общества представляет собой право лица-учредителя, поскольку в момент заключения договора о создании акционерного общества отсутствует фигура кредитора, обладающего соответствующим правом требования. Факт государственной регистрации юридического лица также не обусловливает появление управомоченного субъекта, так как закон не допускает возможности принуждения к оплате акций.
На наш взгляд, оплата акций при учреждении - обязанность учредителя. Данный факт подтверждается абзацем 4 п. 1 ст. 34 Закона «Об акционерных обществах», предусматривающим возможность взыскания неустойки за неисполнение обязанности по оплате акций. Под неустойкой, как известно, понимается «денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства» (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Неустойка как способ обеспечения реализации права и ответственность за неосуществление субъективного права российскому правопорядку еще не известна. Вместе с тем вполне обоснованно мнение Ю.А. Тарасенко о невозможности понуждения со стороны акционерного общества к оплате акций. Полагаем, что законодатель, таким образом, закрепляет право учредителя на односторонний отказ от исполнения обязательства, что влечет за собой его прекращение.
Возможны ситуации, когда эмитент не переводит неоплаченные акции на свой счет, а учредитель, воспользовавшись медлительными действиями эмитента, доплачивает необходимую сумму после истечения установленного законом или договором срока. Каковы же последствия оплаты акций по истечении установленного срока? По общему правилу истечение срока исполнения обязательства не влечет его прекращения. В то же время императивная норма Закона «Об акционерных обществах» не позволяет оплачивать акции за пределами установленного годичного срока. Как уже было отмечено, неисполнение обязанности по оплате акций в установленный срок равнозначно одностороннему отказу от исполнения обязательства. Как указывает Д. Степанов, «договор о создании акционерного общества будет действовать до полной оплаты его уставного капитала, но не более чем один год со дня государственной регистрации общества [12; с. 47]. Таким образом, оплата акций по истечении одного года с момента государственной регистрации общества противоречит Закону «Об акционерных обществах». Судьба денежных средств и иного имущества, внесенных в оплату акций с просрочкой, в настоящее время зависит от усмотрения сторон. Если договором о создании акционерного общества не установлено иное, то такое получение имущества может рассматриваться как неосновательное обогащение.
Условие о сроке оплаты акций при учреждении Законом «Об акционерных обществах» формулируется следующим образом: «акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества» (ст. 34). Возникает вопрос: если соответствующим договором предусматривается меньший срок, переходят ли неоплаченные акции к обществу по истечению срока установленного договором или по истечению года? Норма Закона «Об акционерных обществах», на наш взгляд, недостаточно определенна. Вместе с тем исследование подзаконных нормативных актов и судебной практики позволяет сделать вывод о том, что неоплаченные акции переходят к обществу по истечении года с момента государственной регистрации общества или в иной меньший срок, предусмотренный договором о создании акционерного общества. Так, в п. 6 Постановления ФКЦБ России от 30 августа 2001 г. №21 указывается, что «держатель реестра обязан перерегистрировать на имя эмитента акции, которые не были полностью оплачены в срок, предусмотренный решением об их размещении или договором, на основании которого производилось их распределение при учреждении» [XI]. В п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» [XII] также предусматривается переход права собственности на неоплаченные акции «в течение года с момента государственной регистрации общества или в срок, предусмотренный договором о создании общества», который может быть менее года.
Как видим, законодатель предусматривает достаточно жесткие требования к обязательствам по оплате акций при учреждении акционерного общества. Вместе с тем своевременное исполнение таких обязанностей обеспечивает один из важнейших признаков юридического лица - имущественную обособленность. Именно формирование уставного капитала акционерного общества выполняет функцию обеспечения материальной базы юридического лица на этапе его возникновения.
Прекращение деятельности акционерного общества, как и любого другого юридического лица, происходит двумя путями: реорганизации (слияния, присоединения, разделения, преобразования) (ст. 15 ФЗ «Об акционерных обществах») или ликвидации (ст. 21 ФЗ «Об акционерных обществах»).
В отличие от Закона «Об акционерных обществах», ни Гражданский кодекс, ни другие акты не расценивают реорганизацию путем выделения как один из способов прекращения юридического лица. Это правильно: ведь при выделении нет прекращения, а имеет место создание нового юридического лица.
При ликвидации деятельность акционерного общества прекращается без правопреемственности, т.е. без перехода прав и обязательств к другим лицам, а при реорганизации имущество, в том числе права и обязательства, передается другим юридическим лицам - правопреемникам.
Принятие решения о реорганизации или ликвидации акционерного общества относится к исключительной компетенции высшего органа общества - общего собрания акционеров. Решение о реорганизации принимается простым большинством голосов, а о ликвидации - большинством не менее чем в 3/4 голосов акционеров (Тихомиров, 2009).
Кроме того, ликвидация акционерного общества возможна в случае:
1) истечения срока, на который оно создавалось;
2) достижения цели, ради которой оно было создано;
3) признания его в установленном порядке банкротом;
4) принятия решения суда об отмене его государственной регистрации;
5) если стоимость чистых активов становится меньше минимального размера уставного фонда и в других случаях, установленных законом.
Согласно ст. 6. Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 №129-ФЗ в ред. от 02.07.2005 №83-ФЗ, акционерное общество является прекратившимся с даты внесения в Единый государственный реестр записи о государственной регистрации прекращения общества [X].
Основные стадии реорганизации акционерного общества заключаются в принятии решения о реорганизации, уведомлении об этом решении соответствующего органа, создании комиссии по реорганизации и других обязательных действий, которые будут рассмотрены нами далее.
Принятие общим собранием АО решения о реорганизации.
При реорганизации путем слияния или присоединения этой стадии предшествует:
1) подписание реорганизуемыми обществами согласованного высшими органами каждого общества договора о слиянии или присоединении соответственно;
2) получение согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике на слияние или присоединение обществ (в случаях, предусмотренных действующим законодательством).
Кроме того, общее собрание на этой стадии:
а) принимает решение об эмиссии акций акционерного общества, создаваемого путем реорганизации (при условии создания открытого или закрытого акционерного общества);
б) определяет условия обмена акций реорганизуемого общества на акции или доли в уставном фонде создаваемого общества (при реорганизации путем разделения или превращения);
в) согласовывает проект договора о слиянии или присоединении (при реорганизации путем слияния или присоединения соответственно), который должен содержать порядок обмена акций, и другие условия реорганизации;
7) решает другие вопросы, связанные с реорганизацией.
Согласно ч. 1 ст. 62 ГК, общее собрание акционеров в случае принятия решения о реорганизации общества обязано немедленно письменно уведомить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию. Последний, в свою очередь, вносит в единый государственный реестр информацию о том, что акционерное общество находится в процессе реорганизации.
Согласно ч. 2 ст. 62 ГК, по согласованию с регистрирующим органом общему собранию необходимо избрать комиссию по прекращению акционерного общества, к которой с момента создания переходят полномочия по управлению делами общества и которая в дальнейшем выступает от имени прекращаемого акционерного общества.
Не позже 3 рабочих дней с даты принятия решения о реорганизации акционерное общество должно направить в Федеральную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации и держателям именных акций персонально (способом, предусмотренным уставом) уведомление, содержащее сведения о реорганизации. Уведомление о реорганизации печатается в органах прессы Государственной Думы РФ, Кабинета Министров РФ, Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации или официальном издании фондовой биржи. В уведомлении указываются порядок и срок объявления кредиторами требований к акционерному обществу, который не может быть меньше 2 месяцев (Тарасов, 2000).
Согласно ст. 64 ГК, кредиторы имеют право требовать от акционерного общества, подлежащего реорганизации, прекращения или досрочного выполнения его обязательств (например, прекращения договора аренды, досрочного выполнения работ, услуг, денежных и других обязательств);
Согласно ч. 1 ст. 23 ФЗ «Об акционерных обществах», в целях защиты прав акционеров акционерное общество, принявшее решение о реорганизации, обязано оценить и выкупить акции акционеров, требующих этого, в случае, когда эти акционеры не голосовали за принятие общим собранием решения о реорганизации и обратились к обществу с письменным заявлением. Акции выкупаются по цене, определяемой по договоренности сторон, но не ниже номинальной стоимости акций.
При этом сумма размеров уставных фондов всех обществ до реорганизации должна равняться сумме размеров уставных фондов всех обществ, созданных путем реорганизации.
Кроме того, согласно ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах» этого же положения, при преобразовании закрытого акционерного общества в открытое акционерное общество или наоборот номинальная стоимость и количество акций акционерного общества, созданного путем преобразования, должна равняться номинальной стоимости и количеству акций общества на момент принятия решения о его реорганизации.
Согласно ч. 4 ст. 64 ГК, по истечении срока для предъявления требований кредиторами и удовлетворения или отклонения этих требований комиссия по прекращению юридического лица составляет передаточный акт (в случае слияния, присоединение или преобразования) или распределительный баланс (в случае разделения), которые должны содержать положения о правопреемственности всех обязательств прекращаемого юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая оспариваемые сторонами обязательства (Осипенко, 2009).
Нотариально заверенные копии передаточного акта и распределительного баланса передаются в орган, осуществляющий государственную регистрацию, по месту государственной регистрации прекращаемого акционерного общества, а также в орган, осуществляющий государственную регистрацию, по месту государственной регистрации юридического лица - правопреемника.
Далее следует проведение государственной регистрации прекращения юридического лица (согласно ст. 6 Закона «О госрегистрации»).
Учредительное собрание общества, создаваемое путем слияния, разделения или преобразования, принимает решение о создании общества, об утверждении устава, об избрании органов управления, а также решает другие вопросы, связанные с реорганизацией.
Если реорганизация происходит путем присоединения, на этой стадии общее собрание общества, к которому происходит присоединение, принимает решение об утверждении изменений к уставу, а также решает другие вопросы, связанные с реорганизацией, если это было предусмотрено договором о присоединении.
Согласно ФЗ от 28.05.97 №268-р «Об утверждении Перечня регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации» (с изменениями и дополнениями), акционерное общество должно подать в Федеральную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации документы, определенные в п. 8.2 данного положения, для регистрации выпуска акций не позднее 60 календарных дней с даты государственной регистрации устава общества, созданного вследствие реорганизации путем слияния, разделения, превращения, или изменений к уставу общества, связанных с изменением размера уставного фонда вследствие реорганизации путем присоединения [VI].
Если правопреемником является хотя бы одно акционерное общество, отмена регистрации выпусков акций и аннулирование свидетельств о регистрации выпуска акций осуществляются в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах». Если ни один из правопреемников акционерного общества, подлежащего реорганизации, не является акционерным обществом, то указанные действия осуществляются с учетом требований ФЗ «Об акционерных обществах».
Также производится обмен письменных обязательств на акции или доли в уставном фонде общества, созданного путем реорганизации.
Итак, в случае прекращения деятельности акционерного общества может выделить десять основных стадий ликвидации акционерного общества:
1. Принятие общим собранием акционерного общества решения о ликвидации.
2. Уведомление органа, осуществляющего государственную регистрацию. Кроме того, в течение 3-х рабочих дней после принятия решения о ликвидации эмитент акционерного общества должен представить в Федеральную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации решение о ликвидации и справку о реестродержателе или о депозитарии, обслуживающем ценные бумаги этого эмитента.
3. Назначение комиссии по прекращению юридического лица.
4. Опубликование объявления о ликвидации. Информацию о ликвидации общества должна опубликовать ликвидационная комиссия в 3-дневный срок с момента ее назначения (ст. 22 ФЗ «Об акционерных обществах) в специальном приложении или официальном печатном издания органа государственной власти или органа местного самоуправления по местонахождению субъекта хозяйствования. В уведомлении указываются порядок и срок объявления кредиторами требований к акционерному обществу, который не может быть меньше 2 месяцев.
5. Оценка имущества акционерного общества, а также составление ликвидационной комиссией и утверждение общим собранием акционеров промежуточного ликвидационного баланса, содержащего сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения. Если стоимости имущества предприятия недостаточно для удовлетворения претензий кредиторов, такое предприятие должно ликвидироваться в порядке, установленном ст. 187 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
6. Подача ликвидационной комиссией в Федеральную комиссию по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации в течение 5 рабочих дней с момента утверждения ликвидационного баланса документов на отмену регистрации выпусков акций. Регистрация выпусков акций отменяется в 5-дневный срок с момента подачи необходимых документов.
7. Удовлетворение требований кредиторов в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК.
8. Составление ликвидационной комиссии и утверждение общим собранием акционеров ликвидационного баланса.
9. Передача акционерам имущества акционерного общества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, если иное не установлено учредительными документами акционерного общества. Такая передача должна состояться в 6-месячный срок после опубликования информации о ликвидации общества.
10. Проведение государственной регистрации прекращения юридического лица.
2. Правовой аспект управления акционерным обществом
2.1 Общее собрание акционерного общества
Российское законодательство, регулирующее деятельность акционерных обществ, предполагает в структуре этих хозяйственных организаций наличие трех основных управляющих органов: общего собрания акционеров, как высшего органа правления акционерного общества, совета директоров или наблюдательного совета, а также исполнительного органа общества. Помимо перечисленных структур правления в акционерных обществах создается ревизионная комиссия, призванная контролировать деятельность всех других органов управления (рис. 2) (Лаптев, 1997).
Рис. 2. Схема органов управления акционерных обществ РФ
Федеральный закон «Об акционерных обществах», регулируя структуру органов управления акционерного общества - общего собрания, совета директоров и исполнительного органа, одновременно закрепляет вопросы компетенции каждого из них.
Общее собрание акционеров призвано, в пределах своих полномочий, решать наиболее важные вопросы функционирования общества, в том числе о его реорганизации или ликвидации, а повседневные производственно-хозяйственные вопросы находятся в ведении исполнительного органа акционерного общества.
Законодатель использовал здесь принцип «исключительной компетенции», т.е. указал вопросы, которые может решать только общее собрание акционеров, без права передачи совету директоров и / или исполнительному органу. Все вопросы компетенции общего собрания акционеров, без какого-либо исключения, перечислены только в Федеральном законе, а, следовательно, собрание не вправе рассматривать и принимать решение по иным, т.е. не отнесенным Федеральным законом к его компетенции, вопросам (ст. 48). Условно этот принцип можно назвать «законодательно закрытый перечень» вопросов исключительной компетенции (Москвитин, «Компетенция и ответственность органов управления акционерным обществом»).
Разграничение компетенции между общим собранием акционеров и другими органами управления общества основано на функциональном принципе. Задача общего собрания акционеров ограничивается формированием воли общества по вопросам, отнесенным к полномочиям именно этого органа общества. К функциям совета директоров общества и его исполнительного органа относятся руководство деятельностью предприятия, включающее осуществление воли общества, выраженной в решениях общего собрания акционеров.
Общее собрание является высшим органом акционерного общества.
Акционерное общество обязано ежегодно созывать годовое общее собрание. Годовое общее собрание общества проводятся не позднее 30 апреля следующего за отчетным года. (Васильева, 2007)
Подобные документы
Совершенствование правового регулирования акционерных отношений. Виды акционерных обществ. Число акционеров закрытого общества. Создание и государственная регистрация акционерного общества. Содержание Устава, высший орган управления акционерного общества.
реферат [20,0 K], добавлен 18.01.2010Виды и правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Их учреждение, особенности реорганизации и ликвидации. Основания возникновения и прекращения акционерного правоотношения. Общее собрание акционеров и совет директоров акционерного общества.
курсовая работа [105,3 K], добавлен 15.12.2014Правовое регулирование акционерного общества. Система органов управления акционерного общества. Общее собрание акционеров. Совет директоров. Исполнительный орган. Особенности сделок акционерного общества. Выкуп и приобретение акций.
дипломная работа [93,8 K], добавлен 12.12.2006История возникновения и развития института акционерных обществ. Виды акционерных обществ. Устав - учредительный документ акционерного общества. Органы управления в акционерных обществах. Правовое регулирование и способы создания акционерных обществ.
курсовая работа [48,8 K], добавлен 26.05.2010Понятие, виды, правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации предприятия. Понятие и содержание правоотношения. Общее собрание акционеров как высший орган управления акционерного общества. Совет директоров.
курсовая работа [52,7 K], добавлен 04.12.2014Понятие и сущность акционерного общества, порядок и правовые основы его образования, органы и структура управления. Характеристика акционерных обществ открытого и закрытого типа, направления и перспективы их правового регулирования на сегодняшний день.
курсовая работа [37,8 K], добавлен 12.07.2012Правовое регулирование деятельности акционерных обществ. Создание и учредительные документы. Закрытые и открытые акционерные общества. Уставный фонд и ценные бумаги акционерных обществ. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
курсовая работа [34,6 K], добавлен 04.06.2010Основные положения об акционерных обществах. Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности. Типы акционерных обществ, их признаки и преимущества.
реферат [30,8 K], добавлен 16.06.2009Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ. Права и обязанности их акционеров. Защита прав и интересов акционеров согласно Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Процедура ликвидации акционерного общества.
контрольная работа [29,5 K], добавлен 20.11.2014Порядок создания акционерного общества. Учреждение акционерного общества. Учредительные документы акционерного общества. Понятие и формы реорганизации акционерного общества. Понятие, особенности, основания и процедура ликвидации акционерного общества.
дипломная работа [58,8 K], добавлен 02.10.2008
