Акционерное общество как субъект гражданского права

Существует противоречие между понятием и признаками аффилированного лица, сформулированными в Антимонопольном Законе. Понятие аффилированного лица подразумевает, что оно должно являться «контролирующим» лицом, так как аффилированными признаются лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В то же время к аффилированным лицам могут быть причислены участники одной группы лиц, среди которых обязательно должны быть экономически зависимые лица.

Аффилированным лицом согласно Антимонопольному Закону является также юридическое лицо, в котором общество имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный капитал такого юридического лица. Таким образом к данной категории лиц можно отнести дочернее или зависимое общество.

В связи с этим, определение аффилированного лица в Антимонопольном Законе требует уточнения с позиции отнесения к аффилированным лицам также экономически и организационно зависимых лиц.¹¹ Бакшинскас В.Ю., ДедовД.И., Карелина С.А. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право), М.: Зерцало, 1999. С. 34.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

С понятием аффилированных лиц связано понятие заинтересованности в совершении акционерным обществом сделки. Лицами, заинтересованными в совершении сделки акционерным обществом, признаются: член совета директоров общества; акционер, владеющий со своим аффилированным лицом 20 и более процентами голосующих акций общества; лица, занимающие должность в иных органах управления общества, если указанные лица, их родители, супруги, дети, братья, сестры и все их аффилированные лица участвуют в сделке в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; владеют 20 и более процентами голосующих акций (долей) юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного; занимают должности в органах юридического лица, которое является стороной такой сделки, или выступают в ней в качестве стороны, представителя, комиссионера, агента, поверенного.

В новой редакции Закона РФ «Об акционерных обществах», которая вступила в действие с 1 января 2002 года, несколько расширен перечень лиц, заинтересованных в совершении обществом сделки. Таким образом, перечисленные выше лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Решение о заключении такой сделки принимается:

Большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества менее тысячи.

Большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении, если число акционеров общества составляет тысячу и более.

На указанных лиц возлагается обязанность сообщить обществу о своей заинтересованности в совершении такой сделки.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена соответствующим органом управления общества до ее совершения.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций не более одной тысячи решение об одобрении упомянутой сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более одной тысячи решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся в течении одного года, предшествующего принятию решения об одобрении сделки:

лицом, осуществляющим функции исполнительного органа общества, в том числе управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, замещающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, дети, родители, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, исключая члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров общества большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях:

если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество общества, стоимость которого по данным последнего бухгалтерского баланса составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов по состоянию на последнюю отчетную дату;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализации акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные ценные бумаги общества, конвертируемые в акции.

В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. № 62) в п. 9 сделан вывод о том, что заключение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения совета директоров или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу законодательства или иных правовых актов.¹¹ Эрделевский А. «Бизнес - адвокат» № 16, 2001.

Нарушение порядка заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, влечет их оспоримость, то есть возможность признания таковых недействительными в судебном порядке, а на заинтересованных лиц возлагается солидарная ответственность за убытки, причиненные ими обществу.

Акции общества.

Акции являются инструментом, при помощи которого опосредуются права акционеров на имущество компании, а также определяется ее дальнейшая судьба. Закон РФ «О рынке ценных бумаг»²² Собрание законодательства РФ от 03.08.1999 № 10, ст. 1163 определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении обществом и на получение части имущества общества, остающейся при его ликвидации.

Закон РФ «Об акционерных обществах» делает особый акцент на том, что акции акционерного общества удостоверяют обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Акционер, в отличие от держателя облигации, не является кредитором общества и не вправе требовать от общества возврата стоимости акции.

Приобретение акций с экономических позиций обуславливается желанием приобретателя получать дивиденды или в дальнейшем выгодно их продать в случае роста курсовой стоимости.

Акции обращаются на рынке ценных бумаг независимо от общества. Акции открытых акционерных обществ продаются и покупаются на рынке практически без ограничений.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых акционерами этого общества по цене предложения третьему лицу.

Объем прав, принадлежащих акционеру, изменяется в зависимости от количества принадлежащих ему акций:

не менее 1% уставного капитала: акционер вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, исполнительному органу, члену коллегиального исполнительного органа о возмещении убытков, причиненных обществу, если таковые были причинены виновными действиями ответчика;

не менее 2%: акционер вправе в срок до 30 дней с момента окончания финансового года общества внести в повестку дня общего собрания до двух предложений;

не менее 10%: акционер вправе требовать созыва внеочередного собрания и проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества;

не менее 20%: акционер становится «заинтересованным лицом», если участвует в сделке с обществом в качестве стороны, представителя или посредника;

более 25%: акционер является владельцем «блокирующего» пакета акций и может не допустить принятия общим собранием ряда серьезных решений (о реорганизации, о ликвидации, о совершении крупных сделок и т. п.);

не менее 30%: на практике лицо, имеющее 30 и более процентов акций, способно влиять практически на любые решения, принимаемые общим собранием акционеров;

более 50%: лицо, имеющее право распоряжаться более 50% акций, является владельцем контрольного пакета; такое лицо может «провести» через общее собрание акционеров практически любое решение, кроме решений о реорганизации, о ликвидации, о внесении изменений и дополнений в устав, о совершении крупных сделок, об определении предельного размера объявленных акций, о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Типы и виды акций

Законодательство РФ различает два типа акций: обыкновенные и привилегированные.

Все обыкновенные акции имеют одинаковый номинал и предоставляют одинаковый объем прав: право участия в общем собрании с правом голоса по всем вопросам повестки дня, право на получение дивидендов (при этом их выплата не является обязанностью общества), право на получение части имущества общества (ликвидационная стоимость акции) в случае его ликвидации. Кроме того, владельцы обыкновенных акций имеют преимущественное право покупки размещаемых путем открытой подписки голосующих акций или иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций общества.

Акционерное общество (за исключением акционерных обществ работников - народных предприятий) вправе выпускать один или несколько типов привилегированных акций, общий объем которых не должен превышать 25% от величины уставного капитала. Привилегированные акции одного вида предоставляют акционерам одинаковый объем прав и имеют одинаковую стоимость. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании за исключением вопросов реорганизации и ликвидации общества и вопросов ограничения их прав. Однако владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам повестки дня общего собрания, начиная со следующего за годовым, на котором не было принято решение о выплате дивидендов в полном объеме или было принято решение о частичной выплате дивидендов до момента первой полной выплаты дивидендов. Размер дивидендов по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме должны быть закреплены в уставе общества.

Закон РФ «Об акционерных обществах» выделяет также размещенные, объявленные и дополнительные акции.

Размещенными признаются акции, уже приобретенные акционерами общества.

Объявленными являются акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным. Объявленные акции обязательно должны быть указаны в уставе общества.

Дополнительными являются акции в пределах объявленных, посредством размещения которых происходит увеличение уставного капитала, при этом количество объявленных акций должно быть сообразно уменьшено.

Конвертация (конверсии) акций, которая является одним из способов размещения акций. Ценные бумаги (облигации) общества могут конвертироваться в различные типы акций общества в пределах, установленных уставом общества и законодательством РФ.

Не допускается конвертация:

привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, исключая акции (п. 25 ст. 1 ФЗ РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ)

обыкновенных акций в привилегированные, облигации и иные ценные бумаги (п. 24 ст. 1 ФЗ РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. № 120-ФЗ)¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации, 13.08.2001, N 33 (часть I), ст. 3423..

Всего одна статья посвящена в Законе РФ «Об акционерных обществах» дроблению и консолидации акций. В результате консолидации две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории. При дроблении одна акция общества конвертируется в две или более новых акций общества той же категории. Решение о дроблении и консолидации акций принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов.

Создание акционерного общества

Акционерное общество может быть создано:

путем учреждения нового общества;

путем реорганизации уже существующего юридического лица.

В первом случае появляется новый субъект гражданского оборота, права и обязанности которого до момента его возникновения вообще не существовали и, естественно, не могли принадлежать кому бы то ни было. Во втором случае к созданному акционерному обществу переходят в порядке полного или частичного правопреемства права и обязанности реорганизованного юридического лица (лиц).

Создание акционерного общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей. В случае, когда учреждение общества является результатом инициативы и волеизъявления одного лица, решение об учреждении акционерного общества принимается этим лицом единолично.

На учредительном собрании учредителями принимаются решения по нескольким вопросам:

- учреждение общества;

- утверждение устава общества;

- утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных или иных прав, имеющих денежную оценку, и вносимых учредителями в оплату акций;

- избрание органов управления общества.

Помимо решений по данным вопросам в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей. При этом все решения принимаются единогласно, за исключением решения об избрании органов управления общества. Оно может быть осуществлено учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акций.

В случае, если количество учредителей акционерного общества два или более, между ними заключается договор, которым определяется порядок осуществления совместной деятельности по созданию общества. По своей правовой природе данный договор является разновидностью договора о совместной деятельности. Специфика данного договора заключается в том, что его стороны несут не долевую (как в обычном договоре о совместной деятельности), а солидарную ответственность по обязательствам, вытекающим из договора.

Однако ответственность учредителей по данным обязательствам может быть в последующем возложена на акционерное общество при условии одобрения общим собранием акционеров предпринятых учредителями действий по созданию общества.

Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Применение Закона позволяет включить в устав три группы положений:

положения, которые обязательно должны быть закреплены в уставе (наименование и тип общества, его местонахождение, размер уставного капитала общества, количество, номинальная стоимость, категории акций, размещаемых обществом, структура и компетенция органов управления, сведения о филиалах и представительствах);

положения, возможность закрепления которых в уставе отдана на усмотрение органов управления общества;

иные положения, не противоречащие законодательству.

Устав, являясь актом локального нормотворчества, регулирует внутри-организационные отношения акционерного общества.(Приложение №1). Однако наряду с этим он имеет не менее важное значение для отношений между обществом и другими участниками гражданского оборота - гражданами, организациями и государством в целом. В уставе могут содержаться нормы, определяющие предмет и цели деятельности конкретного акционерного общества, устанавливающие границы гражданской правосубъектности акционерного общества как юридического лица. Таким образом, следует признать правомерной возможность акционерного общества ограничить свою правоспособность, хотя и Гражданский кодекс и Закон «Об акционерных обществах» предусматривает для коммерческой организации общую правоспособность. Внесение изменений и дополнений в устав общества, утверждение в новой редакции устава относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственную регистрацию акционерных обществ осуществляют органы юстиции в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц¹¹ ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц» № 129-ФЗ от08.08.2001 // СЗ РФ от13.08.2001 № 33 (часть 1) ст. 3431.. Основаниями для отказа в регистрации может служить лишь нарушение установленного законом порядка создания и несоответствие устава акционерного общества действующему законодательству. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания общества не допускается.

Особый порядок создания и регистрации предусмотрен законодательством для акционерных обществ с участием иностранных инвесторов. Создание данных акционерных обществ осуществляется в порядке, устанавливаемом федеральным законом «Об иностранных инвестициях»²² ФЗ РФ «Об иностранных инвестициях» № 160-ФЗ от09.07.1999 // СЗ РФ от 12.07.1999 №28 ст. 3493.. Регистрацию этой категории акционерных обществ производит также Государственная регистрационная палата при Министерстве экономики РФ.

Согласно действующему законодательству для государственной регистрации акционерного общества в регистрирующий орган необходимо представить следующие документы:

заявление о регистрации общества, подписанное учредителями (учредителем) общества;

утвержденный учредителями устав общества;

протокол учредительного собрания (решение учредителя о создании общества;

документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала общества, указанного в решении о создании общества;

свидетельство об уплате государственной пошлины.

При государственной регистрации общества с участием государства или муниципального образования дополнительно должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности учредителей на имущество, вносимое в оплату приобретенных ими акций.

Не допускается при государственной регистрации требование документов, подтверждающих местонахождение акционерного общества, указанное в уставе. При этом ответственность за вред, причиненный третьим лицом ввиду недостоверности указанного в уставе местонахождения, несут учредители (учредитель) акционерного общества.

В предусмотренных законодательством случаях перечень документов для государственной регистрации акционерного общества может включать так называемое согласование с Государственным комитетом по антимонопольной политике РФ (ГКАП РФ). Его заключение необходимо, если суммарная стоимость активов по балансу акционерного общества превышает сто тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Однако информирование антимонопольных органов при создании акционерного общества должно осуществляться в пятнадцатидневный срок со дня государственной регистрации в уведомительном порядке.

Изменения и дополнения в устав общества или новая редакция устава также подлежат обязательной государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц либо с момента такой регистрации, либо (в случаях установленных законом) - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

В уведомительном порядке осуществляется регистрация изменений и дополнений в уставе, связанных с изменением сведений о филиалах и представительствах акционерного общества.

Существующая практика государственной регистрации изменений состава акционеров в закрытом акционерном обществе противоречит закону. Акции закрытого акционерного общества могут отчуждаться с учетом ограничений, установленных законом, без какой-либо государственной регистрации. Закрытое акционерное общество обязано вести реестр акционеров. Право собственности на акцию возникает с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в упомянутом реестре, а не с момента государственной регистрации изменений в уставе общества, как ошибочно полагают некоторые государственные чиновники. По мнению Ионцева М.Г. процедура государственной регистрации изменения состава акционеров закрытого акционерного общества только затрудняет работу органов юстиции и создает лишние проблемы.¹¹ См.: Ионцев М.Г. «Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров.» -М.: «Ось-89».- 2002. С. 17.

В данном параграфе были рассмотрены общие положения об акционерных обществах. В заключение можно сделать следующие выводы.

Акционерное общество - это коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями.¹¹ А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. Гражданское право. Учебник (том 1).-М.: «Проспект» 1999. С.155. Акционерные общества могут быть открытыми или закрытыми. Главное отличие закрытого общества от открытого заключается в том, что размещение акций в нем может производиться только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц (при размещении дополнительных акций).²² Шапкина Г.С. Новое в Российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения Федерального закона «Об акционерных обществах». М. Центр деловой информации. «Экономика и жизнь», 2002. С.190.

Основное отличие Акционерного общества от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями.

Учредителями акционерного общества могут быть юридические и физические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления могут выступать в качестве учредителей акционерного общества только в случае, если такая возможность предусмотрена федеральным законом.

Акционерное общество может быть создано путем учреждения нового общества либо путем реорганизации уже существующего юридического лица.

Новым законом «Об акционерных обществах» восполнен пробел существовавший ранее, когда при первичной регистрации выдавалось временное свидетельство о государственной регистрации. В данной ситуации общество находилось в двойственном положении: с одной стороны, общество уже зарегистрировано, с другой, - без постоянного свидетельства ограничено в своих действиях. В настоящее время временное свидетельство о государственной регистрации юридического лица не выдается. Вновь созданное юридическое лицо сразу же получает постоянное свидетельство. (Приложение №2).

Глава II. Признаки акционерного общества как юридического

лица.

В соответствии с действующим ГК РФ (ст. 48) юридическим лицом признается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечающая по своим обязательствам этим имуществом; кроме того эта организация может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В силу ст. 50 ГК РФ акционерное общество относится к числу коммерческих организаций, так как основной целью деятельности акционерного общества является извлечение прибыли, которая впоследствии распределяется между акционерами путем выплаты дивиденда. Акционерное общество является юридическим лицом, а следовательно обладает всеми признаками юридического лица.

Цель данного раздела - определить правовое положение акционерного общества в хозяйственной деятельности как юридического лица.

Акционерное общество имеет 4 основных признака юридического лица:

организационное единство;

имущественная обособленность;

выступление в гражданском обороте от своего имени;

самостоятельная имущественная ответственность.

§1. Организационное единство.

Организационное единство - первый признак акционерного общества как юридического лица. Организационное единство проявляется прежде всего в определенной иерархии, соподчиненности органов управления, составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Также данный признак включает в себя наличие единой цели, задач участников общества. Выступление акционерного общества как единого целого обеспечивается тем, что во главе акционерного общества стоят наделенные определенной компетенцией органы, осуществляющие внутреннее управление обществом и действуют от его имени вовне. Работники и руководители юридического лица должны знать, что представляет собой соответствующее образование, чем оно будет заниматься, кто и как управляет им. Это же важно и для тех, кто вступает или намеревается вступить с данным образованием в правовые отношения.

Управление акционерным обществом.

Акционерное общество одно из наиболее сложных организационно - правовых форм юридического лица. В ней предполагается наличие нескольких органов управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение возможности действия от имени общества, определение ответственности за причиненные убытки.

В акционерном обществе могут создаваться следующие органы управления, через которые это юридическое лицо осуществляет свои функции:

общее собрание акционеров;

- совет директоров (наблюдательный совет);

- единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор);

- коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция);

- ревизионная комиссия - орган внутреннего контроля за финансово - хозяйственной и правовой деятельностью общества;

- счетная комиссия.

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Через него владельцы голосующих акций реализуют свое право на участие в управлении делами общества.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров, которое должно проводиться в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года.

В обществе, в котором все голосующие акции принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 Федерального закона «Об акционерных обществах»).¹¹ Собрание законодательства Российской Федерации от 01.01.1996 № 1, ст.1.

Компетенция общего собрания акционеров определена ст. 48 Закона «Об акционерных обществах». В ней воспроизводятся положения ст. 103 ГК РФ, содержащей перечень основных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции этого органа, а также указаны другие вопросы, решение которых входит в его ведение. Например, к ведению общего собрания акционеров относятся такие вопросы, как внесение и изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции (Приложение № 3); реорганизация общества; ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и ликвидационного балансов; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий и другие.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества.

«Совет директоров (наблюдательный совет) является коллегиальным органом управления акционерного общества, осуществляющим общее руководство его деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных законом об акционерных обществах к компетенции общего собрания акционеров.»²² Шиткина И.С. Правовое положение совета директоров в свете изменения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Библиотечка Российской газеты, 2002, № 7. С. 45. Совет директоров создается в акционерном обществе в качестве постоянно действующего органа с компетенцией, содержащейся в уставе. В уставе акционерного общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти может быть предусмотрена передача функций совета директоров (наблюдательного совета) общества общему собранию акционеров.

В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. Например, к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества; созыва годового и внеочередного общих собраний акционеров; утверждения повестки дня общего собрания акционеров(Приложение 4, 5); увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции; увеличение уставного капитала общества размещение обществом облигаций и других эмиссионных ценных бумаг и другие.

Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

Исполнительный орган общества.

Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор).

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция).

Текущее руководство деятельностью акционерного общества осуществляет исполнительный орган в лице коллегиального (правление, дирекция) и/или единоличного (директор, генеральный директор) органа. По решению общего собрания полномочия исполнительного органа на договорной основе могут быть переданы коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Законодательство допускает наличие в акционерном обществе одновременно и единоличного, и коллегиального исполнительных органов. В уставе соответствующего общества должна быть разграничена их компетенция, а единоличный орган (директор, генеральный директор) должен одновременно осуществлять функции председателя коллегиального органа.

К компетенции исполнительного органа относятся все вопросы, за исключением тех из них, которые не отнесены к компетенции общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества: представляет его интересы, совершает сделки, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества и т. д.

В своей деятельности исполнительный орган подотчетен общему собранию акционеров, совету директоров (наблюдательному совету) общества и действует на основании Положения (Регламента).

Акционерное общество, являясь субъектом гражданских правоотношений, обязано осуществлять финансово-хозяйственную деятельность в точном соответствии с требованиями законодательства и в интересах своих акционеров.

В связи с этим финансово-хозяйственная деятельность акционерного общества подлежит контролю, который осуществляется путем проведения проверок с целью установления достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности и соответствия совершенных им финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в РФ. Такие проверки могут быть внутренними и внешними. Внутренний контроль определяется понятием «ревизия» и осуществляется ревизионной комиссией (ревизором) общества. Внешний контроль осуществляет аудитор общества. Таким образом различие между данными формами контроля заключается в том, что ревизия осуществляется внутренним контрольным органом самих акционеров, а аудит - аудитором (индивидуальным предпринимателем или аудиторской организацией), который должен быть независимым, то есть не связанным имущественными интересами с самим акционерным обществом или его акционерами.

Ревизионная комиссия общества.

Ревизионная комиссия (ревизор) общества выполняет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью акционерного общества.

Избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий относится к компетенции общего собрания.

Законом устанавливаются определенные требования к порядку формирования ревизионной комиссии общества: во-первых, ограничение для членов ревизионной комиссии (ревизора) на занятие иных должностей в органах управления общества; во-вторых, при избрании ревизионной комиссии (ревизора) акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) или другим лицам, занимающим определенные должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании.

Ревизионная комиссия (ревизор) для подготовки общества к внешнему аудиту должна контролировать не только своевременность представления отчетности, но и правильность ведения бухгалтерского учета.

В отдельных случаях комплексная проверка финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества проводится в обязательном порядке независимо от того, было ли принято специальное решение по данному вопросу: при передаче имущества общества в аренду, продаже, выкупе; перед составлением годовой бухгалтерской отчетности; при установлении фактов хищений и злоупотреблений, а также порчи ценностей; при ликвидации (реорганизации) общества перед составлением ликвидационного (разделительного) баланса и т. д.

Аудитор общества.

Акционерное общество, обязанное публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, должно для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Обязанность ежегодного опубликования годовой отчетности предусмотрена для всех открытых акционерных обществ и для некоторых закрытых обществ. Например, в случае публичного размещения облигаций и иных ценных бумаг закрытое общество обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, установленном Правительством РФ.

Кроме того аудиторская проверка деятельности общества, в том числе и не обязанного публиковать для всеобщего сведения годовую отчетность, должна быть проведена во всякое время по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10% и более (инициативная аудиторская проверка).

В зависимости от основных критериев деятельности экономических субъектов обязательной ежегодной аудиторской проверке подлежат также:

по видам деятельности - акционерные общества, являющиеся банками и иными кредитными учреждениями; страховыми организациями и обществами взаимного кредитования; товарными и фондовыми биржами; инвестиционными институтами;

по источникам формирования уставного капитала - все общества, в уставном капитале которых имеется доля, принадлежащая иностранным инвесторам;

по финансовым показателям - акционерные общества, имеющие хотя бы один из следующих финансовых показателей:

объем выручки от реализации продукции (работ, услуг) за год, превышающий в пятьсот тысяч раз установленный минимальный размер оплаты труда;

сумма активов баланса, превышающая на конец отчетного года в двести тысяч раз установленный минимальный размер оплаты труда.

Утверждение аудитора относится к тем вопросам компетенции общего собрания, которые не могут быть переданы на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества.

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества ревизионная комиссия (ревизор) и аудитор составляют заключение.

Закон об акционерных обществах закрепляет как двухзвенную, так и трехзвенную систему органов управления акционерным обществом. Однако, определив перечень органов управления, закон оставил акционерам возможность выбора.¹¹ Глушецкий А. Органы управления акционерного общества: возможны варианты. // Экономика и жизнь, 1996.

В зависимости от того, какие именно органы управления будут выбраны учредителями при утверждении ими устава, можно выделить четыре различные структуры управления акционерным обществом.

Первая характерна для мелких акционерных обществ, обычно закрытых.

Для указанной группы характерна следующая структура управления:

Общее собрание акционеров

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор)

Эта структура управления может использоваться в тех акционерных обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций не превышает пятидесяти. Такая структура эффективно функционирует лишь в том случае, когда число акционеров не превышает пяти - семи человек, которые постоянно взаимодействуют с исполнительным органом общества, оказывая эффективное влияние на хозяйственную деятельность.

Вторая структура может эффективно использоваться практически в любых акционерных обществах и представляет собой следующее:

Общее собрание акционеров

Совет директоров (наблюдательный совет)

Единоличный исполнительный орган

Данная структура позволяет усилить позиции единоличного исполнительного органа и прочих управленцев, которые могут входить в число членов совета директоров (наблюдательного совета) без ограничений. В то же время лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может одновременно быть председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Не целесообразно использование такой структуры в мелких акционерных обществах, так как совет директоров в этом случае может превратиться в дополнительного посредника между акционерами и исполнительным органом общества.

Третья структура очень часто встречается на практике. Она выглядит следующим образом:

Общее собрание акционеров

Совет директоров (наблюдательный совет)

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор)	Коллегиальный Исполнительный орган (дирекция, правление)

При данной структуре влияние исполнительных органов на принятие решений в акционерном обществе в значительной степени ослаблено. Члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять более одной четверти состава совета директоров. Кроме того, как уже говорилось, лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа не может быть одновременно председателем совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, также выполняет функции председателя коллегиального исполнительного органа. При использовании рассматриваемой структуры влияние совета директоров будет значительным, что может весьма усилить позиции его председателя.

Четвертая структура может быть использована только в тех обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. Эта структура может быть успешно использована для усиления ответственности управленцев за принятые ими решения. Закон «Об акционерных обществах» устанавливает солидарную имущественную ответственность членов коллегиального исполнительного органа за убытки, причиненные ими обществу их виновными действиями. Если все ключевые фигуры команды управления являются членами коллегиального исполнительного органа, то это будет их удерживать от принятия экономически нецелесообразных решений.

Четвертая структура выглядит следующим образом:

Общее собрание акционеров

Единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор)	Коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление)

Определение конкретной структуры управления акционерным обществом на этапе его создания является очень важным, так как бездумное использование первой попавшейся под руку модели может нанести вред отдельным учредителям, поскольку в этом случае есть риск утраты влияния на акционерное общество. Кроме того это может привести к тому, что задачи организации эффективного управления компанией не будут решены.

В юридической литературе широко обсуждается вопрос о реализации функций собственника в акционерном обществе¹¹ В.Ю. Бакшинскас, Д.И. Дедов, С.А. Карелина Правовое регулирование деятельности акционерных обществ (Акционерное право), М.: Зерцало, 1999. С. 42.. Функции собственника в акционерном обществе реализует представительный орган - общее собрание акционеров, поскольку оно является высшим органом управления обществом. Но собрание акционеров практически утрачивает права представителя собственника на имущество, которые переходят к иным органам управления. В крупных акционерных обществах реализация функции собственника переходит от общего собрания акционеров, так как акционеры неизвестны и многочисленны, к созданной в обществе системе исполнительных органов (директора, правление). Зависимость их от акционеров скрыта, поэтому многие зарубежные юристы считают, что взамен власти собственников появляется новая власть - власть управляющих, то есть власть без собственности. Данная проблема обостряется в современных российских условиях. Во многих крупных акционерных обществах, созданных в результате приватизации государственных предприятий директора фактически бесконтрольно распоряжаются огромным имуществом общества и, к сожалению, в законе не создан надежный механизм контроля за реализацией директорами общества функций собственника, что создает благоприятную почву для злоупотреблений.

§2. Имущественная обособленность.

Вторым признаком акционерного общества как юридического лица является его имущественная обособленность, то есть общество имеет имущество, образованное из вкладов акционеров, увеличенных в процессе коммерческой деятельности, в своей собственности и отвечает этим имуществом по своим обязательствам. В результате деятельности у акционерного общества складываются определенные имущественные отношения, которые устанавливаются между участниками гражданского оборота в связи с возникновением, осуществлением и прекращением права собственности и иных вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности. Имущественные отношения возникают и в случае заключения сделки или возникновения какого-либо иного обязательства (например, из-за причинения вреда).

М.Г Ионцев дал следующую классификацию имущественных отношений в акционерных обществах.

Первая группа имущественных отношений в акционерных обществах тесно связана с особенностями организационно - правовой формы юридического лица. Наиболее характерными примерами этой группы имущественных отношений являются правоотношения, возникающие в силу юридических фактов, которые могут иметь место только при определенных условиях и только в акционерных обществах.

Вторая группа имущественных отношений с участием акционерного общества обусловлена правовым статусом последнего как участника гражданского оборота. Акционерное общество является полноправным субъектом права и может заключать сделки, отвечать по своим обязательствам, причинять вред и т. п., то есть полноценно участвовать в гражданском обороте.

К третьей группе имущественных отношений, участником которых может быть акционерное общество, М.Г Ионцев. относит юридические обязанности общества, возникающие из административно - правовых, налоговых, трудовых и прочих отношений.¹¹ Ионцев М.Г. «Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление и контроль. Защита прав акционеров.» -М.: «Ось-89».- 2002. С. 32.

Вопросы собственности в акционерном обществе.

В результате выпуска акций, формирования уставного капитала и получения доходов от предпринимательской деятельности акционерное общество приобретает имущество. Кому принадлежит это имущество, кто его собственник, какими правами на это имущество обладают акционеры и акционерное общество?

Акционеры не являются собственниками акционерных обществ, получая дивиденды, акционеры присваивают прибавочную стоимость и выступают как собственники капитала. Но само акционерное общество в хозяйственном обороте действует как самостоятельный собственник.

Имущество акционерного общества, созданное за счет вкладов учредителей (акционеров), а также произведенное и приобретенное в процессе его деятельности, принадлежит акционерному обществу на праве собственности. В отношении имущества акционерного общества его акционеры (участники) имеют только обязательственные права. Акционеры обладают правом собственности лишь на акцию - ценную бумагу, заключающую в себе определенные обязательственно - правовые возможности. Единым и единственным собственником своего имущества является акционерное общество.

Уставный капитал акционерного общества.

Уставный капитал акционерного общества складывается из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и выполняет четыре важнейшие функции:

Образует материальную базу («стартовый» капитал) для начала деятельности общества при его создании и дальнейшем функционировании.

Гарантирует интересы кредиторов, что, однако, весьма спорно. В ситуации, когда вновь созданное общество, получив задаток от покупателя, направило все свои средства, включая полученный задаток и деньги, внесенные в уставный капитал, на приобретение товара для последующей передачи его в собственность покупателя другому лицу, а это лицо не исполнило обязательство по поставке товара, говорить о гарантиях интересов покупателя (кредитора) за счет средств уставного капитала было бы бессмысленно, поскольку никаких денежных средств на расчетном счете нового общества нет (так как уставный капитал был оплачен деньгами). Поэтому о гарантийной функции уставного капитала уместно упоминать лишь в ограниченном числе случаев.

Уставный капитал определяет долю участия каждого акционера в распределении прибыли общества путем установления доли этого акционера в уставном капитале.

Уставный капитал (его размер) является своеобразным индикатором эффективности хозяйственной деятельности общества. В случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера его уставного капитала, то оно обязано сообразно уменьшить уставный капитал; если в дальнейшем стоимость чистых активов окажется менее установленного законом минимального размера, то общество обязано принять решение о ликвидации, или его ликвидации в судебном порядке могут потребовать акционеры, кредиторы и уполномоченные государственные органы.¹¹ См.: Долинская В.В. Уставный капитал акционерного общества // Закон, 1997, №5, с.35.

Учредители, заключая между собой договор о создании общества, определяют его размер, который не может быть менее 1000 МРОТ для открытых обществ и менее 100 МРОТ - для закрытых (ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Отдельные группы акционерных обществ, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах, имеют повышенный минимальный размер уставного капитала. При заключении договора о создании общества у учредителей возникает юридическая обязанность по оплате 50% от общего размера уставного капитала (ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах»), невыполнение которой влечет санкцию - отказ в государственной регистрации общества.

Формирование уставного капитала имеет ряд особенностей. Если в оплату уставного капитала вносятся не денежные средства, а имущество, имущественные права, нематериальные активы, интеллектуальная собственность и т.п., то их денежная оценка производится по соглашению учредителей до тех пор, пока стоимость таких активов не превысит 200 МРОТ. В случае превышения указанного предела оценка активов производится независимым оценщиком.⁴⁴ См.: Новосельцев О. Интеллектуальная собственность в уставном фонде // Финансовая газета, 1994, № 7. С. 25.

Для акционерных обществ с иностранными инвестициями вопросы оплаты уставного капитала дополнительно регулируются также большим количеством подзаконных актов.

Правила оплаты нерезидентами долей в уставном капитале акционерного общества денежными средствами устанавливаются валютным законодательством РФ.

Акционер, внося деньги или имущество в оплату уставного капитала, утрачивает право собственности, которое переходит к обществу, получая взамен право собственности на оплаченные им акции.

Уставный капитал должен быть полностью оплачен в течение года с момента государственной регистрации общества. Не оплаченные в указанный срок акции поступают в распоряжение общества и должны быть в течение года реализованы, иначе уставный капитал должен быть уменьшен путем погашения указанных акций. Деньги и иное имущество, внесенные в оплату таких акций, не возвращаются.

Уставом общества годичный срок оплаты уставного капитала может быть сокращен.

Пункт 4 ст. 34 Закона РФ «Об акционерных обществах» устанавливает правило, согласно которому акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества. Раньше на практике были возможны ситуации, когда недобросовестный акционер, не оплативший полностью свои акции, продает их третьему лицу. Приобретатель в этом случае не имеет права голоса до момента полной оплаты акций. В связи с принятием Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг»¹¹ ФЗ РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от05.03.1999 №46-ФЗ (ред. От 30.12.2001)// СЗ РФ от 08.03.1999 № 10 ст. 1163 рассмотренная ситуация исключается, так как п. 2 ст. 5 закона запрещает владельцам акций совершать с ними какие-либо сделки до полной оплаты их стоимости.