Таким образом, правила п. 1 ст. 6 Конвенции в большей степени обеспечивают права работников относительно периодов, исключающихся из ежегодного оплачиваемого отпуска, а значит, именно они и должны применяться.

На мой взгляд, национальное законодательство отчасти противоречит и п. 2 ст. 8 Конвенции № 132. В нем указано, что одна из частей отпуска должна составлять по меньшей мере две непрерывные рабочие недели, если иное не предусмотрено в соглашении, связывающем работодателя и работника. Наше законодательство, регулируя возможность разделения отпуска на части, данную п. 1 анализируемой статьи, регламентирует, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части при условии, что хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Однако Трудовой кодекс, в отличие от Конвенции, дает сторонам возможность в договорном порядке решить только вопрос о возможности деления отпуска на части, но не дает им возможность договориться о том, что все части отпуска будут менее 14 дней.

С одной стороны, императивное требование о непрерывном отдыхе продолжительностью 14 календарных дней хотя бы раз в году направлено на защиту интересов работников, а с другой - сам работник может быть заинтересован в том, чтобы отдохнуть, например, четыре раза в году по неделе, зная о том, что одна или несколько частей его отпуска предшествуют или следуют за длительными выходными, которые появились в нашей стране в связи с переносами Правительством РФ выходных дней в целях их рационального использования согласно ст. 112 ТК РФ. Кроме того, бывают ситуации, когда работодатель вынужден просить работника дать согласие на перенос его отпуска на следующий рабочий год из-за производственной необходимости. Вполне возможно, что отпуск в этом случае все же был бы использован работником в текущем рабочем году, если бы у сторон была возможность установить менее продолжительные, но более частые отпускные периоды. Поэтому предлагаю изложить ч. 1 ст. 125 ТК РФ в следующей редакции: «По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, если иное не предусмотрено соглашением сторон».

Требует корректировки, на мой взгляд, и ч. 1 ст. 123 ТК РФ, по которой очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее, чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов. По ст. 10 Конвенции время предоставления отпуска определяется работодателем после консультации с работником или его представителями, а при определении времени предоставления отпуска должны учитываться потребность предприятия в рабочей силе и возможности для отдыха, доступные работнику. Первая часть требований Конвенции в нашем законодательстве воплощена, поскольку работодатель должен проект графика отпусков направить в выборный орган первичной профсоюзной организации для учета его мнения. Однако неполное соответствие видится в следующем: во-первых, Конвенция говорит про представителей работника, т.е. имеется в виду конкретный работник или его представитель; значит, при разработке графика отпусков надо вести индивидуальную работу с каждым работником или его представителем; во-вторых, если работники не объединены в профсоюз, то работодатель в соответствии с Трудовым кодексом будет принимать график отпусков единолично, не консультируясь с работниками; в-третьих, Трудовой кодекс считает необходимым только учет мнения профсоюза, в то время как Конвенция использует термин «представитель». Согласно ст. 31 ТК РФ в случаях, когда работники данного работодателя не объединены в какие-либо первичные профсоюзные организации или ни одна из имеющихся первичных профсоюзных организаций не объединяет более половины работников данного работодателя и не уполномочена в порядке, установленном Кодексом, представлять интересы всех работников в социальном партнерстве на локальном уровне, на общем собрании (конференции) работников для осуществления указанных полномочий тайным голосованием может быть избран из числа работников иной представитель (представительный орган). Кроме того, в Трудовом кодексе и иных федеральных законах названы отдельные категории работников, имеющих право на отпуск в удобное время; их мнение о дате начала отпуска является для работодателя обязательным. Конвенция же обязывает работодателя учитывать возможности для отдыха всех работников. Значит, составляя график отпусков, работодатель должен не только ориентироваться на свои производственные интересы, но и попросить всех работников высказать свои пожелания о времени использования отпуска в следующем календарном году и постараться их учесть.

Таким образом, в Трудовом кодексе должна быть урегулирована возможность учета мнения не только профсоюза, но и любого другого представительного органа работников при составлении графика отпусков; следует решить вопрос о способе принятия графика при отсутствии у работников представительного органа для защиты своих интересов; нужно закрепить обязанность работодателя при составлении графика отпусков учитывать не только свои производственные интересы, но и возможности для отдыха в соответствующий период, имеющиеся у работника.

Наконец, наибольшее количество вопросов касаются соответствия российского законодательства п. 1 ст. 9 Конвенции. Он предусматривает, что непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (две непрерывные рабочие недели) предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск. Часть 3 ст. 124 Трудового кодекса позволяет в исключительных случаях с согласия работника перенести отпуск на следующий рабочий год, при этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания рабочего года, за который он предоставляется. По мнению ряда специалистов, противоречие заключается в том, что Конвенция устанавливает, что перенос отпуска целиком на следующий год невозможен, так как работник должен отгулять минимум две рабочие недели непрерывно в текущем году Сафарова Е. Конвенция МОТ № 132: отпуска по новым правилам // Бухгалтерская газ. 2012. № 18; URL: http://www.buhgazeta.ru/articles/2012/18/5212.html; Лютов Н.Л. Российское трудовое законодательство и международные трудовые стандарты: соответствие и перспективы совершенствования. М., 2012. С. 36..

Скорее всего, потребует корректировки и ч. 3 ст. 121 Трудового кодекса, согласно которой в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Необходимость изменения нормы связана, на мой взгляд, с тем, что ст. 11 Конвенции приравнивает период оплачиваемого учебного отпуска к периоду фактической работы в целях установления прав на социальные пособия и других вытекающих из трудовых отношений прав на основе национального законодательства или правил, коллективных договоров, арбитражных решений или других положений, которые соответствуют национальной практике.

Таким образом, несмотря на ратификацию ряда Конвенций Международной организации труда об отпусках нашей страной, очевидно, что некоторые правила, содержащиеся в них, не до конца имплементированы в национальное законодательство. Это означает, что по отдельным вопросам Трудовой кодекс Российской Федерации нуждается в изменении, чтобы в полном объеме соответствовать международным трудовым стандартам.

Список литературы и источников

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Собр. законодательства Рос. Ферерации. 2009. № 4, ст. 445.

2. Конвенция № 132 Международной организации труда «Об оплачиваемых отпусках», принятая в г. Женева 24.06.1970 на 54-й сессии Генеральной конференции МОТ (пересмотрена в 1970 г.), ратифицирована Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2011. № 51. Ст. 7451.

3. Федеральный закон от 22 августа 1995 г. № 151-ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей»(с изменениями и дополнениями)// Собр. законодательства Рос. Федерации. 1995. № 35. Ст. 3503

4. Федеральный закон от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации»// Собр. законодательства Рос. Федерации. 1995. № 48. Ст. 4563; 2014. № 26 (ч. I). Ст. 3406.

5. Федеральный закон от 01.07.2010 № 139-ФЗ «О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 году) об оплачиваемых отпусках (Конвенции № 132)» // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2011. № 51. Ст. 7451.

6. Федеральный закон РФ от 19.02.1993 № 4520-1 «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера»

7. Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (с изменениями и дополнениями) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2007. № 1 (ч. 1). Ст. 18; 2015. № 30 (ч. I). Ст. 4217.

8. Федеральный закон от 28.12.2013 № 400-ФЗ «О страховых пенсиях» // Российская газета, № 6, 15.01.2014 (прил. 1 - 4) п. 3 ч. 1 ст. 12

9. Постановление Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922 в ред. от 10.07.2014 «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (с изменениями и дополнениями) // Собрание законодательства Российской Федерации. 2007. № 53. Ст. 6618; 2014. № 29. Ст. 4147

10. Постановление Правительства РФ от 6 июня 2013 г. №482 «О продолжительности ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу с вредными и опасными условиями труда, предоставляемого отдельным категориям работников»

11. Постановление Правительства Российской Федерации от 27 августа 2014 г. № 860 // Российская газета. 2014. 3 сентября. № 199.

12. Постановление Правительства Российской Федерации от 27 августа 2014 г. № 860 «О переносе выходных дней в 2015 году»// Российская газета. 2014. 3 сентября. № 6471.

13. Постановление Правительства РФ от 12.02.1994 № 101 «О Фонде социального страхования Российской Федерации»// Российская газета, № 35, 22.02.1994.

14. Рекомендации Федеральной службы по труду и занятости по вопросам соблюдения норм трудового законодательства, регулирующих порядок предоставления работникам нерабочих праздничных дней, утв. на заседании рабочей группы по информированию и консультированию работников и работодателей по вопросам соблюдения трудового законодательства и нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (Протокол № 1 от 02.06.2014) // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2014. 11 июля. № 27.

15. Рекомендации Федеральной службы по труду и занятости по вопросам соблюдения норм трудового законодательства, регулирующих порядок предоставления работникам нерабочих праздничных дней, утв. на заседании рабочей группы по информированию и консультированию работников и работодателей по вопросам соблюдения трудового законодательства и нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права (Протокол № 1 от 02.06.2014) // Экономика и жизнь (Бухг.приложение). 11.07.2014. № 27.

16. Кодекс законов о труде Российской Федерации от 9 декабря 1971 г. (ред. от 10 июля 2001 г., с изм. от 24 января 2002 г.) (утратил силу) // Ведомости ВС РСФСР. 1971. № 50. Ст. 1007.

Учебники, учебные пособия, комментарии:

1. Вишневский А.Ф., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория государства и права: Учебник / Под общ. ред. В.А. Кучинского. Минск: Интегралполиграф, 2009. 550 с.

2. Важенкова Т.Н. Трудовое право: Учебное пособие. Минск: Амалфея, 2008. 240 с.

3. Гейхман В.Л., Дмитриева И.К. Трудовое право: Учебник для бакалавров. 2-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт, 2012. 470 с.

4. Киселев И.Я. Трудовое право России. Историко-правовое исследование. М., 2010. 630 с.

5. Курс трудового права. Общая часть: Учебное пособие / Под общ. ред. О.С. Курылевой, К.Л. Томашевского. Минск: Тесей, 2010. 270 с.

6. Лушникова М.В., Лушников А.М. Курс трудового права. В 2 т. Т. 1. М., 2009. 260 с.

7. Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: Учебник: В 2 т. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Статут, 2009. Т. 2.

8. Лютов Н.Л. Российское трудовое законодательство и международные трудовые стандарты: соответствие и перспективы совершенствования. М., 2012. 3902 с.

9. Миронов В.И. Трудовое право России: Учебник. М.: ООО «Журнал «Управление персоналом», 2005. 348 с.

10. Трудовое право России: Учебник/Под ред. проф. О.В. Смирнова, И.О. Снигиревой. - М., 2010.480 с.

11. Трудовое право: Учебник для бакалавров / Отв. ред. К.Н. Гусов. М.: Проспект, 2013. 510 с.

12. Трудовое право: Учебник / Под ред. О.В. Смирнова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект, 2006, 450 с.

13. Трудовое право: Учебник / Под общ. ред. В.И. Семенкова. 4-е изд., перераб. и доп. Минск: Амалфея, 2011. 360 с.

Статьи:

1. Абайдельдинов Т. М. Проблемы регулирования трудовых отношений. - //Вестник КазГУ, 2015, № 2 (11).

2. Коршунова Т. Ю. Реализация права на отдых: Совершенствование правового механизма //Трудовое право. -2014. № 1

3. Митрофанова В. В. Новый порядок предоставления отпусков //Трудовые споры. 2011. № 2.

4. Сафарова Е. Конвенция МОТ № 132: отпуска по новым правилам // Бухгалтерская газ. 2012. № 18

5. Пелешенко Ю. И. Рабочее время и время отдыха: Новое в трудовом законодательстве //Юридический консультант. 2011. № 11.

Материалы правоприменительной практики:

1. Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 29.05.2013 по делу № 33-4943

2. Определение Верховного Суда Российской Федерации от 28 февраля 2013 г. (дело № АПЛ13-18)// СПС «Консультант плюс» (дата обращения 01.02.2016)

3. Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2015 № 5-КГ14-161 // СПС «Консультант плюс» (дата обращения 01.02.2016)

4. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 г. Москва О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации

Приложение 1

г. Москва 12 октября 2015 г.

Общество с ограниченной ответственностью «Малыш», именуемое в дальнейшем Работодатель, в лице Генерального директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Семенов Семен Семенович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящее дополнительное соглашение к трудовому договору N ___ от «__» ____________ 20__ г. о нижеследующем:

1. П. 4.1. трудового договора изложить в следующей редакции:

«ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, превышающий минимальную продолжительность (7 календарных дней) заменяется отдельно устанавливаемой денежной компенсацией в размере ______________. Порядок, размер и условия выплаты такой денежной компенсации устанавливаются отраслевым (межотраслевым) соглашением и коллективными договорами»

2. Изменения в трудовой договор, определенные настоящим дополнительным соглашением, вступают в силу с 12 декабря 2015 г.

3. Настоящее дополнительное соглашение является неотъемлемой частью трудового договора, составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу. Один экземпляр хранится у Работодателя в личном деле Работника, второй - у Работника.

РАБОТНИК: РАБОТОДАТЕЛЬ:

Экземпляр дополнительного соглашения на руки получил

_________________________________ «__» _______________ 2015 г.

(подпись работника (разборчиво), дата получения)

Размещено на Allbest.ru