Правовая природа акционерного общества

В процессе деятельности общество вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (ст. 100 ГК РФ). На основании договора между обществом и инвестором последний становится участником хозяйственного общества, а общество получает инвестиции, что позволяет ему увеличить размер уставного капитала, а значит, и всего имущества общества. Кроме того, возможен вариант, когда количество участников не увеличивается, и инвестиции передаются уже существующими участниками.

В Законе о рынке ценных бумаг установлено, что после государственной регистрации выпуска ценных бумаг эмитент вправе приступить к размещению ценных бумаг, которое определяется как отчуждение ценных бумаг их первым владельцам (ст. 2). Принятый термин "размещение" представляется неудачным, поскольку не отражает истинной природы явления, для обозначения которого он выбран. Очевидно, что эмитент ничего не размещает и не распределяет, наоборот, он принимает, получает инвестиции, поэтому более точно, на наш взгляд, данную стадию эмиссии можно обозначить термином "заключение договоров". Соответственно, "размещение" можно определить как процесс заключения инвестиционных договоров, на основании которых инвестор становится обладателем соответствующего субъективного права, в данном случае акционерного, а общество получает в собственность необходимые инвестиции. Таким образом, инвесторы в процессе создания и деятельности общества могут стать участниками двух видов договоров:

- договора о создании общества (договор о совместной деятельности);

- договора между инвесторами и обществом об участии, членстве в обществе.

В случае возникновения акционерных правоотношений при "увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций" основанием для их возникновения выступает договор, в силу которого инвестор становится участником хозяйственного общества - акционером (ст. 100 ГК РФ). Стандартами эмиссии предусмотрено, что акции могут размещаться, в том числе, посредством открытой и закрытой подписки. При этом следует согласиться с Л.Р. Юлдашбаевой в том, что "основанием возникновения обязательства, составляющего эмиссионную ценную бумагу, является сложный юридический состав", поскольку в качестве еще одного юридического факта выступает государственная регистрация выпуска акций. При анализе как договора о приобретении акций при увеличении уставного капитала, так и договора о создании общества (распределении акций среди учредителей) представляется важным определение предмета данного договора, поскольку в соответствии со ст. 321 ГК РФ соглашение о предмете является существенным условием любого договора.

По мнению большинства исследователей, в качестве предмета указанных договоров выступают акции в значении либо "ценные бумаги", либо "имущественные права". При этом ценные бумаги рассматриваются как самодостаточные ценности, ради которых, собственно, и совершаются сделки. Как результат, заключаемый сторонами договор признается в литературе договором купли-продажи. Так, Л.Р. Юлдашбаева пишет, что "договор о приобретении эмиссионных ценных бумаг в процессе их первичного размещения можно рассматривать как разновидность договора купли-продажи", аналогичного мнения придерживается и А.С. Рогов. При этом Л.Р. Юлдашбаева оговаривается, что "указанная характеристика в полной мере применима лишь к эмиссионным ценным бумагам, имеющим документарную форму", в случае же с бездокументарной формой "законодатель лишь приравнивает их к купле-продаже товаров (вещей)". По мнению В.Ю. Бакшинскас, "правовым основанием размещения акций общества, в том числе и при учреждении общества, является отдельный (отдельные) договор купли-продажи, заключаемый при осуществлении подписки на акции". А. Жихарев указывает, что между эмитентом и инвестором заключается договор на приобретение акций. Во многом такие характеристики договора основаны на нормах Закона о рынке ценных бумаг и нормативных актах ФКЦБ России. Так, Закон о рынке ценных бумаг определяет размещение эмиссионных ценных бумаг как их "отчуждение эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок", в свою очередь, Стандарты эмиссии определяют, что размещение ценных бумаг включает в себя: совершение сделок, направленных на отчуждение ценных бумаг их первым владельцам (п. 2.5). По нашему мнению, исследуемый договор не является договором купли-продажи ценных бумаг по следующим причинам:

- ценная бумага как документ до момента его передачи первому владельцу не удостоверяет имущественное право (так как оно еще не возникло), а значит, не представляет собой ценности (во всяком случае, той, которой она может обладать), а значит, по существу и не является ценной бумагой;

- инвестор становится акционером не в силу получения ценной бумаги, а в силу договора.

Очевидно, что ценная бумага только удостоверяет факт возникновения соответствующего права. В одной из своих работ В. Белов заметил, что ценная бумага выполняет роль правоустанавливающего документа. "Именно в связи с этим обстоятельством, - отмечает автор, - залоговый билет не является ценной бумагой, ибо он имеет только легитимирующее значение". Представляется, что документ сам по себе не может быть правоустанавливающим или правоизменяющим. Только юридический факт в зависимости от вида документа создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности (ст. 8 ГК РФ). Ценные бумаги выполняют роль легитимации, этим они и ценны.

Не являются предметом договора и акции в значении "имущественные права", "права акционера". Д. Мурзин пишет об анализируемом договоре следующее: "налицо встречное волеизъявление сторон: акционера, приобретающего акцию (т.е. вносящего вклад в уставный капитал общества), и акционерного общества, выпустившего акцию (тем самым наделяя покупателя акции правами акционера". С ним согласна и Л.Р. Юлдашбаева. Безусловно, инвестор заинтересован в том, чтобы стать обладателем субъективного права, а также получить ценную бумагу, удостоверяющую это право, если последнее вытекает из условий эмиссии. Однако наделить правом через его передачу может только лицо, у которого есть соответствующее право. Так происходит, например, при переходе права собственности на основании договора (ст. 223 ГК РФ). Очевидно, что акционерное общество не обладает правами акционера и не может ими обладать в принципе. Субъективное право акционера, акционерное право возникает впервые в результате совершения юридического факта, значит, акционерное общество не может наделить покупателя акции правами акционера, не может их передать. И, соответственно, такое право не может быть предметом договора.

"Предмет договора есть то, о чем договор", - отмечает Р. Джурович. Более определенно высказывается М. Брагинский: "В широком смысле предмет охватывает весь набор показателей того, по поводу чего заключается договор", иными словами, предмет олицетворяет собой прежде всего интерес, который должен быть удовлетворен действиями другой стороны. Цель исследуемого договора двоякая: получение инвестиций и получение прав акционеров. Однако участником акционерного общества (инвестором) можно стать только при условии вложения в деятельность общества определенного количества инвестиций, поскольку общество заинтересовано в их получении, следовательно, в качестве предмета акционерного договора выступают имущество и иные объекты гражданских прав, которые используются в качестве инвестиций.

В зарубежной практике оплата акций считается обязательством, возникшим на основании договора, и, как правило, законодательство большинства стран исходит из возможности взыскания денежных средств в судебном порядке. В соответствии со ст. 450 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора допускается, если это предусмотрено в законе или соглашением сторон. Организатор инвестирования, в том числе эмитент, должен иметь право на односторонний отказ от исполнения договора в случае, если инвестор не выполняет свои обязательства по внесению инвестиций. Следовательно, необходимо предусмотреть такую возможность для эмитента в Законе об акционерных обществах, указав, что эмитент вправе отказаться от исполнения договора, если инвестор не выполняет свои обязательства по внесению инвестиций в сроки, определенные договором.



3. СИСТЕМА ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ

3.1 Общее собрание акционеров, как высший орган акционерного общества

Общее собрание - является высшим органом управление акционерного общества (п.1 ст.47 Закона). Его компетенции, порядку проведения собраний и иным вопросам выражения воли общего собрания посвящена глава VII Закона.

«Общее собрание, как отмечал еще классик русской цивилистики Г.Ф. Шершеневич, выражает волю этого субъекта и своими постановлениями определяет, в пределах устава, его деятельность». «Оно служит органом выборов и окончательною инстанцией для решения всех существенных и критических вопросов управления и хозяйства». «…воля акционерной компании выражается общим собранием акционеров».

В современной юридической литературе констатируется, что нормы устанавливающие общение собрание высшей инстанцией, наделяющие их соответствующими полномочиями должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов акционеров и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений.

Признание законодателем общего собрания высшей инстанцией - наделение важнейшим правом акционеров участвовать в управлении обществом через его органы, формируемые самими акционерами.

Необходимо учитывать, что за время создания акционерного общества предусмотрено создание двух собраний общества. Первое - учредительное, направленное на создание общества. И здесь согласимся с М.Ю. Тихомировым констатирующим, что первое (учредительное) собрание нельзя назвать общим собранием акционеров. Общим собранием акционеров - является собранием воли участников акционерного общества. И именно этот орган - является высшим органом управления АО.

Являясь высшим органом управления АО общее собрание обладает исключительной компетенцией.

К компетенции общего собрания акционеров отнесены следующие вопросы (ст.48 Закона):

1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

2) реорганизация общества;

3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций;

7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций;

8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

10) утверждение аудитора общества;

11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов;

12) определение порядка ведения общего собрания акционеров;

13) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

14) принятие решений об одобрении сделок в совершении которой имеется заинтересованность (ст.83 Закона);

15) принятие решений об одобрении крупных сделок (ст.79 Закона);

16) приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

17) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

18) решение иных вопросов, предусмотренных Законом.

Компетенция общего собрания конкретного акционерного общества детализируется в уставе АО (п.3 ст.11 Закона). При этом целесообразно разделять вопросы ведения общего собрания как исключительную компетенцию, и неисключительную. Такое разделение предусматривают нормы ГК РФ (ст.103), однако упоминание об «исключительной компетенции» исключено законодателем из ст.48 Закона, хотя п.2 указанной статьи и закрепляет, что вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.

В исключительную компетенцию общего собрания акционеров попадает большинство вопросов, перечисленных в п. 1 ст. 48 Федерального закона "Об акционерных обществах"».

Действительно, действующая редакция статьи 48 Закона, по общему правилу, позволяет отнести все перечисленные вопросы к исключительной компетенции общего собрания. С единственной оговоркой: если иное не закреплено в Законе, и, добавим, в уставе АО.

К неисключительной компетенции общего собрания АО относятся:

- вопросы, которые могут быть переданы на решение совета директоров при наличии об этом в уставе общества специальной оговорки (вопросы, связанные с увеличением уставного капитала общества (подп.6 ст.48 Закона); касающиеся образования и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов акционерного общества (подп.8 ст.48 Закона) и др.).

- вопросы, решение по которым вправе принимать как общее собрание акционеров, так и совет директоров.

Дискуссии в теории и вопросы на практике вызывает п.3 ст.48 Закона, устанавливающий, что «общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим Федеральным законом». Одним исследователям данное положение позволяет сделать вывод, о том, что компетенция общего собрания является исчерпывающей, другие исследователи опровергают данное утверждение.

Исходя из прямого толкования п.3 ст.48 ГК РФ, а также сложившейся судебно-арбитражной практики, необходимо сделать вывод, что компетенция общего собрания ограничена. Общему собранию не предоставлено право решать любые вопросы деятельности акционерного общества. Данное положение воспринято и реализуется и правоприменителем.

Если общее собрание акционеров вопреки установленному запрету принимает решение по вопросу, не отнесенному к его компетенции акционерным законом, то данное обстоятельство является основанием для отмены этого решения.

Таким образом, еще раз подчеркнем, что полномочия общего собрания строго ограничены императивными нормами Закона и, затем, уже уставом общества.

Перейдем к рассмотрению общих положений о форме осуществления общим собранием управления обществом.

Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров (абз.2 п.1 ст.47 Закона). Помимо очередного (годового) могут проводиться внеочередные общие собрания (абз.3 п.2 ст.47 Закона).

Годовое общее собрание проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества. На годовом общем собрании решаются вопросы избрания совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора), утверждения аудитора; утверждается годовой отчет, годовая бухгалтерская отчетность, рассматриваются вопросы распределения прибыли и убытков по результатам финансового года и иные вопросы в соответствии с компетенцией общего собрания.

Правом голоса на общем собрании обладают акционеры-владельцы обыкновенных акций общества, а также акционеры-владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных законом «Об акционерных обществах». Указанные акции являются голосующими (п.1 ст.49 Закона).

Общее собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а также изменять повестку дня (п.6 ст.49 Закона).

Форма проведения общего собрания определятся советом директоров или лицами, выдвигающими требование о проведении внеочередного общего собрания (п.1 ст.50 Закона).

Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Законом не установлено иное.

Нормы закона не устанавливают место проведения общего собрания акционеров, не устанавливает и ряд других вопросов организационного характера. Статья 47 Закона (п.2) устанавливает, что дополнительные к предусмотренным Законом требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров могут быть установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) на основании (ст.55 Закона): инициативы совета директоров; требования ревизионной комиссии или аудитора; требования акционера (акционеров) - владельца не менее 10% голосующих акций.

Собрание должно быть проведено в течение 40 дней с момента представления требования о проведении собрания (70 дней, когда повестка дня содержит вопрос об избрании совета директоров, если меньший срок не предусмотрен уставом). В требовании должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня, формулировки решения по каждому из них, а также должна быть определена форма проведения собрания (совет директоров не вправе их изменить.

После получения требования совет директоров в течение 5 дней принимает решение о созыве общего собрания или об отказе в созыве и в течение 3 дней направляет его лицам, требующим созыва.

Отказ возможен только в случаях, если: не соблюден порядок предъявления требования; требующий владеет менее 10% акций; ни один из вопросов повестки дня не относится к компетенции общего собрания и (или) не соответствует требованиям закона и иных правовых актов РФ.

Не останавливаясь подробно на процедуре проведения собраний и принятия решений, рассмотрим наиболее проблемные вопросы, связанные с решениями общего собрания, признания таких решения недействительными.

По общему правилу п.7 ст.49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

В силу положений 47 Закона решения общего собрания подлежат исполнению акционерами в период существования общества, кроме случаев признания этих решений не подлежащими применению. Такое признание может быть совершено либо повторным общим собранием, либо в судебном порядке. При принятии решения о признании решения этого собрания недействительным, его положения не подлежат применению полностью или в части.

Между тем, «п.2 ч.1 ст.91 АПК РФ допускает принятие судом обеспечительных мер в виде запрещения ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора. Пленум ВАС РФ акцентировал внимание на том, что «при разрешении вопроса о необходимости принятия обеспечительных мер суд, исходя из предмета заявленного искового требования и возможного судебного решения по данному иску, должен удостовериться в том, что в случае удовлетворения искового требования непринятие именно этой меры затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта. О затруднении исполнения судебного акта может свидетельствовать следующее. Для осуществления своих прав, признанных или подтвержденных решением суда, истцу придется обратиться в суд с новым иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров по соответствующему вопросу. Если необходимость принятия обеспечительной меры заявитель обосновывает тем, что в случае непринятия судом этой меры ему будет причинен значительный ущерб, он также должен обосновать возможность причинении такого ущерба, его значительный размер, связь возможного ущерба с предметом спора, а также необходимость и достаточность для его предотвращения именно данной обеспечительной меры».

И, пожалуй, самое важное разъяснение: «принимая решения о применении обеспечительных мер, суду подлежит учитывать, что они не должны приводить акционерное общество к фактической невозможности осуществлять свою деятельность или к существенному затруднению его деятельности, а также к нарушению этим обществом российского законодательства».

3.2 Совет директоров акционерного общества

Совет директоров (наблюдательный совет) - орган осуществляющий общее руководство деятельностью общества. Как закреплено в гл.3 Кодекса корпоративного управления, совету директоров отводится принятие решения по таким вопросам как определение стратегии развития общества и осуществление контроля за деятельностью его исполнительных органов. Таким образом, совет директоров выступает не только как волеобразующий, но и как волеизъявляющий орган.

Функции данного органа, в юридической литературе, связываются с его промежуточным положением. С одной стороны совет директоров представляет интересы акционеров и защищает их, с другой стороны выступает как представитель менеджеров перед лицом акционеров.

В Кодексе корпоративного поведения в качестве основных функций совета директоров названы:

- определение стратегии развития общества и принятие годового финансово-хозяйственного плана (п.1.1 пар.1 гл.3 Кодекса);

- обеспечение эффективного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п.1.2 пар.1 гл.3 Кодекса);

- обеспечение реализации и защиты прав акционеров, а также содействие разрешению корпоративных конфликтов (п.1.3 пар.1 гл.3 Кодекса);

- обеспечение эффективной деятельности исполнительных органов общества, в том числе посредством осуществления контроля за их деятельностью (п.1.4 пар.1 гл.3 Кодекса).

В условиях современной акционерной действительности совет директоров приобретает особое значение. При поверхностном рассмотрении данный орган может показаться излишним, поскольку общее собрание разрешает наиболее важные вопросы общества, а для управления текущей деятельностью есть исполнительный орган. Между тем, как справедливо замечают исследователи, «в условиях "непрозрачности" предпринимательской деятельности (и не только в России) значительные выгоды реализуются благодаря текущему управлению, нередко с использованием "подставных" компаний, фиктивных цен и показателей. При таких условиях возможно занизить прибыль и не выплачивать дивиденды или не выполнить другие обязательства перед акционерами. Поэтому акционеры, не участвующие в текущем управлении, добиваются участия в этом процессе, а в идеале и "перехватывают" управление. Отсюда - стимулы к захвату управления и, наоборот, борьба за то, чтобы любой ценой сохранить управленческий контроль».

Поэтому двухуровневая система управления АО (общее собрание акционеров - исполнительный орган) целесообразна для общества с небольшим количеством акционеров, трехуровневая же система управления АО (общее собрание - совет директоров - исполнительный орган) позволят сохранить баланс интересов и рычагов воздействия, а главное оперативность принятия решений. Отсюда, действующее акционерное законодательство РФ предусматривает возможность в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (абз.2 п.1 ст.64 Закона).

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся следующие вопросы (п.1 ст.65 Закона):

1) определение приоритетных направлений деятельности общества;

2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев, когда инициатором могут выступить иные органы;

3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

4) определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

5) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

6) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

7) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;

8) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;

9) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

10) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;

11) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;

12) использование резервного фонда и иных фондов общества;

13) создание филиалов и открытие представительств общества;

14) одобрение сделок, в которых имеется заинтересованность;

15) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;

16) иные вопросы, предусмотренные настоящим Законом и уставом общества.

Как следует из п.2 ст. 65 Закона, совет директоров также имеет исключительную компетенцию. Соответственно, совет директоров вправе отнести к своему рассмотрению и решению не только прямо указанные в Федеральном законе, но и другие вопросы (естественно, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания), указанные в уставе общества.

Анализируя перечень вопросов отнесенных к компетенции совета директоров, эксперты отмечают, что правовое регулирование его деятельности является рамочным. И здесь акцентируем внимание на том, что в интересах учредителей общества максимально детализировать компетенцию совета директоров в уставе.

Попытка детализации компетенции совета директоров была сделана в Кодексе корпоративного поведения (гл.3 «Совет директоров общества»), где достаточно детально определены: функции совета директоров; состав совет директоров и его формирование; обязанности членов совета директоров, вопросы организации деятельности совета директоров; вознаграждение и ответственность членов совета директоров.

В Кодексе к компетенции совета директоров рекомендуется отнести решение следующих вопросов (пар.1 гл3 Кодекса корпоративного поведения): ежегодное утверждение советом директоров по представлению исполнительных органов финансово-хозяйственного плана (бюджета) - документа общества, в котором должны быть отражены планируемые на год расходы по каждому из направлений деятельности общества, а также средства общества на покрытие этих расходов, внесение в него по мере необходимости изменения и дополнения в течение года; составление отдельных документов планирования различных направлений своей деятельности (маркетинг, инвестиции), которые должны соответствовать финансово-хозяйственному плану, принимаемому и дополняемому советом директоров; утверждение процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества; утверждение внутренних процедур общества по управлению рисками, обеспечение соблюдения, анализ эффективности и совершенствование таких процедур. При этом данные процедуры должны предусматривать своевременное уведомление совета директоров о существенных недостатках в системе управления рисками; назначение должностного лица, которое отвечает за соблюдение процедур разрешение корпоративных конфликтов - корпоративного секретаря общества (секретарь общества); возможность приостановить полномочия генерального директора (управляющей организации, управляющего), назначаемого общим собранием акционеров, а также сроки и основания приостановления полномочий такого лица. определение требований к квалификации и размеру вознаграждения исполнительных органов общества; определение условий договора с генеральным директором (управляющей организацией, управляющим) и членами правления общества.

Обратимся к структуре совета директоров и порядку его формирования.

Исходя из анализа ст.ст.66-70 Закона можно выделить следующие элементы структуры совета директоров:

а) члены совета директоров:

- председатель совета директоров;

- комитеты совета директоров;

- внешние и внутренние директора;

- независимые директора;

б) - секретарь общества (технический орган совета директоров).

Рассмотрим порядок формирования совета директоров.

В соответствии с п.3 ст.66 Закона количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов. При этом для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов. Алиева, К.М. Ответственность членов совета директоров. наблюдательного совета акционерного общества / К.М. Алиева // Акционерный вестник. - 2007. -N 6. - C.35. Членов совета директоров АО может быть только физическое лицо.

Необходимо выделить следующие основные правила формирования членов совета директоров.

1) Члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров в порядке, Законом и уставом общества, на срок до следующего годового общего собрания акционеров. При этом если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров (п.1 ст66 Закона);

2) К кандидатам на должность члена совета директоров могут предъявляться определенные требования (знания, навыки и опыт, необходимые для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемые для эффективного осуществления функций совета директоров определенного общества), которые должны быть закреплены в уставе - закрепление таких требований рекомендуется в Кодексе корпоративного поведения (п.2.1.3);

3) Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием (число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров) (п.4 ст.66 Закона)). Избранными - считаются лица получившие большинство голосов;

4) Лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, могут переизбираться неограниченное число раз (абз.2 п.1 ст.66 Закона).

5) По решению общего собрания акционеров полномочия всех членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно (абз.3 п.1 ст.66 Закона).Алиева, К. М. Порядок избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества / К.М. Алиева // Акционерный вестник. -2007. - N 10. - C.14.

Акцентируем внимание на то обстоятельство, что в Кодексе корпоративного поведения рекомендуется включать в совет директоров независимых директоров (п.2.2), то есть, лиц которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений. На практике, соблюсти абсолютную независимость директоров довольно сложно, однако, именно критерий независимости директоров называется одним из базисов эффективного управления АО.

Следующий структурный элемент совета директоров - его председатель.

Председатель возглавляет совет директоров, организует его работу: созывает заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п.2 ст.67 Закона).

Согласно п.1 ст.67 Закона председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества избирается членами совета директоров (наблюдательного совета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Возможным структурным элементом совета директоров могут быть комитеты директоров. Комитеты совета директоров - орган используемый в зарубежной практике, и, крайне редко, в российской.

Рекомендация по созданию комитетов содержится в Кодексе корпоративного поведения (п.4.7): в совете директоров создаются комитеты для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров.

Кодекс предлагает следующую конструкцию комитета: председатель и члены комитета.

Кодексом предложены следующие возможные виды комитетов: комитет по стратегическому планированию; комитет по аудиту; комитет по кадрам и вознаграждениям; комитет по урегулированию корпоративных конфликтов; комитет по этике.

На наш взгляд, комитеты могут быть полезны в крупных обществах, с отнесением к компетенции комитетов, курирования конкретных направлений деятельности общества.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Акционерным обществом признается такое предприятие (коммерческая организация), уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Акции удостоверяют долю акционера в уставном капитале. Простые акции дают право на участие в управлении обществом. Привилегированные акции не дают права на участие в управлении обществом, но предоставляют право на преимущественное получение дивидендов в твердо установленном размере, а также на преимущественное получение части имущества АО, оставшегося после ликвидации общества.

Акционерные общества бывают двух типов: закрытые и открытые. В закрытом обществе у акционеров существует преимущественное право покупки акций общества; число акционеров закрытого общества не может быть больше 50; минимальный размер уставного капитала открытого акционерного общества - 1000 минимальных размеров оплаты труда, а закрытого - 100; открытое акционерное общество обязано публиковать для всеобщего обозрения свой годовой отчет. Любое акционерное общество обязано вести реестр акционеров.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов. Основными чертами этого вида общества являются: разделение акционерного капитала на равномерные, свободно обращающиеся доли - акции; ограничение ответственности участников по обязательствам общества только взносами в капитал общества; уставная форма объединения, позволяющая легко менять число участников и размеры акционерного капитала; отделение общего руководства от управления самим предприятием, которое сосредотачивается в руках особого органа - правления (дирекции) общества.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами собственности. 1. Общество имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются другим акционерам. 2. Общее руководство деятельностью общества отделено от конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами. 3. Создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них акций общества.

Высшим органом управления акционерного общества является собрание акционеров, но его полномочия ограничены ФЗ «Об акционерных обществах», а совет директоров акционерного общества - орган осуществляющий общее руководство деятельностью общества.

Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы.



СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Российская Федерация. Конституция Российской Федерации: принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301; Российская газета. - 2006. - 11 янв. - С.11.

2. Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (в ред. От 03.01.2006 №-6-ФЗ) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301; Российская газета. - 2006. - 11 янв. - С.11.

3. Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: федеральный закон от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4. Российская Федерация. Законы. Об акционерных обществах: федеральный закон от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ// Российская газета. -1995г. - № 248.

5. Аверченко, Н.Н. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации с постатейным приложением судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации и федеральных арбитражных судов округов / сост. Н.Н. Аверченко. - М.: ЮрИнфоР, 2006. - С.1940.

6. Алиева, К.М. Ответственность членов совета директоров. наблюдательного совета акционерного общества / К.М. Алиева // Акционерный вестник. - 2007. -N 6. - C.33-40.

7. Алиева, К. М. Порядок избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества / К.М. Алиева // Акционерный вестник. -2007. - N 10. - C.12-16.

8. Вавулин, Д.А. Раскрытие информации акционерными обществами / Д.А. Вавулин. - М.:Ось-89, 2012. -184 с.

9. Васильева, В.В. Акционерные общества. ОАО и ЗАО. От создания до ликвидации / В. В. Васильева. - М.: Волтерс Клувер, 2007. - 141 с.

10. Гатин, А.М. Гражданское право / А.М. Гатин. - М.: Дашков и К, 2009. - 384 с.

11. Гражданское право: учебник для вузов. Часть первая / Под ред. Т.И. Илларионова. - М.: ИНФРА-М, 2008. - 450 с.

12. Гражданское право России : курс лекций / под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юнити, 2004. - 583 с.

13. Гражданское право. В 2-х томах. Т.1 : учебник / отв. ред. проф. Е.А. Суханов. М., 2010. С. 734.

14. Грудцын, Л.Ю. Гражданское право России: учеб/ Л.Ю. Грудцын, A.A. Спектор. - М.: ЗАО Юстицинформ, 2008. - 560 с.

15. Долинская, В.В. Акционерное право. Основные положения и тенденции / В.В. Долинская. М.: Волтерс Клувер,2006. -736 с.

16. Ионцев, М.Г. Акционерные общества / М.Г. Ионцев. - М.: Ось-89, 2013. - 544 с.

17. Иоффе, О.С. Обязательственное право / О.С. Иоффе. М.: - Москва, 1975. - 457 с.

18. Касьянова, Г.Ю. Акционерные общества / Г. Ю. Касьянова. - С-Пб.: АБАК, 2010 г.- 128 с.

19. Ломакин, Д. В. Акционерное правоотношение : Понятие, содержание, субъекты / Д.В. Ломакин. -М.: Спарк, 1997г. -156 с.

20. Мейер, Д.И. Русское гражданское право. В 2-х частях. Ч. 2 (по исправленному и дополненному 8-му изданию 1902 г.) / Д.И. Майер. - М.: Бек, 2007. - 816 с.

21. Могилевский, С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ / C.Д. Могилевский. - М.: Дело, 2004, - 672 с.

Размещено на Allbest.ru