Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Основанием обращения истца в суд стал отказ ответчика в удовлетворении заявленных истцом требований о выплате сумм по банковской гарантии, который был обоснован несоответствием представленных документов условиям банковской гарантии.

По результатам данного дела Арбитражным судом Вологодской области иск был удовлетворен частично. С ОАО коммерческий банк «Северный Кредит» в пользу истца взыскано 155 895 рублей 39 копеек по банковской гарантии, а также процент за пользование чужими денежными средствами. При принятии решения по делу суд руководствовался принципом независимости банковской гарантии от основного обязательства, а также ограничением, установленным в отношении возражений гаранта против требований бенефициара.

Таким образом, на основе проведенного анализа практики применения независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств, а также статистических данных в указанной области, можно сделать вывод о том, что в полной мере институт независимой гарантии на сегодняшний день не функционирует. Предоставленная на основе законодательства возможность выдачи гарантий коммерческими организациями, не входящими в число банков и иных кредитных организаций, на практике широкого распространения не получила.

Можно сделать вывод, что данное обстоятельство является результатом отсутствия уверенности в надежности обеспечения исполнения обязательств, предоставляемого организацией, не являющейся банком. По аналогии со сложившейся практикой принципалы, желающие обеспечить исполнение основного обязательства посредством независимой гарантии, обращаются с указанной целью исключительно к банкам.

Что касается споров, возникающих в области реализации субъектами отношений по независимой гарантии своих прав, основными проблемами в данной области является недобросовестность участников указанных отношений, а также недостаточные осведомленность и понимание этими лицами сущности рассматриваемого способа обеспечения и, в частности, его уникального неакцессорного характера.

Учитывая невозможность повлиять на добросовестность субъектов отношений по независимой гарантии, можно сделать вывод о том, что решение указанных проблем возможно лишь в области обеспечения достаточной информированности принципалов и бенефициаров об особенностях рассматриваемого института. Достижение подобного эффекта возможно путем совершенствования законодательства в области обеспечения исполнения обязательств. Помимо внесения в Гражданский кодекс положений, конкретизирующих сущность института независимой гарантии и устраняющих существующие недоработки законодателя, значительную роль в данном вопросе может сыграть принятие Федерального закона «О способах обеспечения исполнения обязательств», который обеспечит не только всестороннее раскрытие сущности института гарантии, устранив имеющиеся в его регулировании проблемы, но и позволит участникам отношений по обеспечению исполнения обязательств детально разобраться в совокупности имеющихся способов обеспечения, а также в имеющихся среди них отличиях и особенностях каждого института. См.: Приложение2

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведенной работы были исследованы имеющиеся в правовой литературе точки зрения на независимую гарантию как способ обеспечения исполнения обязательств, а также проанализированы нормативно-правовые акты, содержащие положения, регулирующие институт независимой гарантии и процедуру реализации прав по ней. На основании проведенного комплексного исследования можно сделать вывод о наличии проблем и пробелов в законодательном регулировании независимой гарантии.

Одной из таких проблем является отсутствие в Гражданском кодексе Российской Федерации четко сформулированного понятия независимой гарантии, что порождает возникновение различных интерпретаций данного определения в правовых кругах. Учитывая, что именно понятие института в первую очередь определяет его основные особенности и специфику, данное упущение законодателя видится весьма значительным и требующим устранения.

Кроме того, противоречия возникают при рассмотрении принципа независимости гарантии. Уже в понятии «независимая гарантия» законодатель подчеркивает неакцессорный характер рассматриваемого института, однако в то же время другими положениями Гражданского кодекса устанавливается зависимость гарантии от основного обязательства. Так, положениями, закрепляющими обязательное указание в тексте гарантии основного обязательства, законодатель невольно ставит данный способ обеспечения в зависимость от наличия обязательства, в отношении которого он выдается. Кроме того, возможность передачи бенефициаром прав по независимой гарантии напрямую зависит от судьбы основного обязательства.

Таким образом, из анализа источников правового регулирования независимой гарантии следует вывод о противоречивости данного института. Являясь акцессорным в момент возникновения, данный способ обеспечения исполнения обязательств, при дальнейшем осуществлении участниками возникающих отношений своих прав, оказывается полностью независимым от основного и каких-либо других обязательств, проявляя тем самым свой абстрактный характер.

Проблему также представляет неоднозначность формулировки положений, определяющих момент вступления в силу независимой гарантии. Определяя данное обстоятельство моментом «отправки (передачи)» законодатель создает неясность и позволяет трактовать указанное положение различным образом.

Решение указанных и иных существующих в данной области проблем является необходимым для надлежащего функционирования института независимой гарантии, что приобретает особую актуальность в условиях обеспечения исполнения обязательств в области закупок для государственных и муниципальных нужд. Целесообразным видится совершенствование законодательства, которое будет происходить следующим образом.

Учитывая количество проблем, имеющихся в области регулирования независимой гарантии, а также аспектов, нуждающихся в законодательном закреплении, обусловленных, помимо прочего, затруднениями, возникающими в некоторых случаях при разграничении независимой гарантии от смежных правовых институтов, необходимым является не только внесение поправок в Гражданский кодекс Российской Федерации, но и принятие отдельного нормативно-правового акта. Безусловно, создание закона, регулирующего исключительно институт независимой гарантии, лишь обременит правовую базу и усложнит правоприменительную деятельность, в связи с чем видится целесообразным принятие Федерального закона «О способах обеспечения исполнения обязательств», в то время как Гражданский кодекс будет закреплять лишь понятие и основные положения о независимой гарантии.

Данным законом будут решены проблемы, имеющиеся в области правового регулирования независимой гарантии, а также конкретизирована процедура реализации прав по ней. Необходимым является закрепление в Законе понятия независимой гарантии, изложить которое целесообразно следующим образом:

«Независимая гарантия - это документ, представляющий собой выраженное в письменной форме обязательство гаранта уплатить по просьбе другого лица (принципала) указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства и независимо от обеспечиваемого такой гарантией обязательства».

Подобная формулировка устранит разночтения, возникающие при определении сущности независимой гарантии, сохранив при этом закрепленные настоящей редакцией Гражданского кодекса признаки рассматриваемого института.

Помимо указанного, в Законе необходимо определить пределы независимого характера гарантии, указав на акцессорный характер данного способа обеспечения в момент его возникновения. Признавая зависимость гарантии от основного обязательства на этапе ее возникновения, законодатель устранит поводы для дискуссий в правовых кругах, возникающих в результате неоднозначности поставленного в абсолют независимого характера рассматриваемого института.

Также целесообразно конкретизировать момент вступления независимой гарантии в силу, подобрав наиболее корректную формулировку, не вызывающую разночтений. Подобной формулировкой является определение вступления гарантии в силу моментом «получения ее принципалом», что устранит имеющуюся на сегодняшний день неоднозначность, не вступая в противоречие с особенностями института гарантии.

Кроме того, в конкретизации нуждается порядок внесения в независимую гарантию изменений с целью предусмотреть возможные варианты совершения указанных действий и, в том числе, ситуацию, когда текстом гарантии порядок ее изменения не предусмотрен, но бенефициар дает гаранту на это свое согласие.

Существенным пробелом в законодательстве, нуждающимся в устранении посредством закрепления в указанном Законе, видится также отсутствие в перечне обстоятельств, являющихся основаниями для отказа гаранта в удовлетворении требований бенефициара, ситуации, когда последним было принято без каких-либо возражений исполнение основного обязательства принципалом. Подобное упущение благо приятствует деятельности недобросовестных бенефициаров, увеличивая при этом риски гаранта и принципала.

В завершение к изложенному необходимо отметить, что требующим конкретизации является положение о возмещении гаранту уплаченных по независимой гарантии сумм. На основании проведенного исследования можно говорить о том, что, во избежание возникновения разночтений поданному вопросу, законодателю следует указать на регрессный характер требований, возникающих у гаранта.

Таким образом, принятие Федерального Закона «О способах обеспечения исполнения обязательств» позволит наиболее полно раскрыть особенности института независимой гарантии с учетом его уникальности и противоречивости, решив тем самым основные проблемы, имеющиеся в области правового регулирования рассматриваемого способа обеспечения, а также устранив существующие в законодательстве данной области пробелы. Кроме того, принятием данного Закона в определенном смысле будет поставлена точка в отнесении независимой гарантии к способам обеспечения исполнения обязательств, которое нередко вызывает сомнения вправовых кругах.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХИСТОЧНИКОВ

I. Нормативные правовые акты и официальные документы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) - Москва: Юрайт-Издат, 2016. - 49с.

2. Унифицированные правила ICC для платежных гарантий(Унифицированные правила для гарантий по первому требованию1992года) (публикация Международной торговой палаты №458)[Электронный ресурс] // Юридическая база РФ: сайт. -

3. Унифицированные правила по договорным гарантиям(Публикация Международной торговой палаты № 325) [Электронный ресурс]//Консультант Плюс: справ.-правовая система /Компания

«Консультант Плюс» ( дата обращения17.04.2016).

4. Типовые формы ICC для выдачи гарантий потребованию (Публикация Международной торговой палаты № 503) [Электронный ресурс]//Сейчас.ру: сайт. -

5. Гражданский кодекс Российской Федерации: федеральный законот30.11.1994 № 51. - Москва: Проспект, 2016. -192с.

6. О банках и банковской деятельности: федеральный закон от 02.12.1990№395-1 // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 6. - С.492.

7. О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ //Собрание законодательства РФ. - 09.03.2015, № 10. - С.1412.

8. О государственных и муниципальных унитарных предприятиях: федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 02.12.2002, № 48. - С.4746.

9. О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд: федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ // Собрание законодательства РФ.-08.04.2013, № 14. - С.1652.

10 .О таможенном регулировании в Российской Федерации: федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ // Собрание законодательства РФ.-29.11.2010, № 48. - С.6252.

11 .Об организации страхового дела в Российской Федерации: закон РФ от27.11.1992№4015-1//Ведомости СНД и ВСРФ.-14.01.1993,№2.-С. 56.

12 .О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»:постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 // Собрание законодательства РФ. - 18.11.2013, № 46. - С.5947.

13 .Гражданский кодекс РСФСР (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) // Ведомости ВС РСФСР. - 1964, № 24. - С. 407 (утратил силу).

II. .Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВССССР 31.05.1991 № 2211-1) // Ведомости СНД и ВС СССР. -26.06.1991, № 26. - С. 733 (утратил силу). Учебники, монографии, статьи, диссертации

14 .Банковскиегарантии:анализрынка2015года[Электронныйресурс]//ФинГарантСервис:сайт.

15 .Ветров, Д.М. Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств в условиях реформирования гражданского законодательства / Д.М. Ветров // Вестник ЧГУ. - 2015. - № 23 (378). - С.102-108.

16 .Воронина, Н.В. Поручительство и банковская гарантия: особенности правового регулирования обеспечения исполнения обязательств /Н.В.

Воронина, В.А.Бабанин//Бухгалтер и закон.-2006.-№1(85).-С.13-22.

17 .Гонгало, Б.М. Обеспечение исполнения обязательств / Б.М. Гонгало.-Москва: Спарк, 1999. - 152с.

18 .Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий / Абова Т.Е., Аникина Е.Б., БеляеваЗ.С.,ГендзехадзеЕ.Н.,идр.;Отв.ред.:АбоваТ.Е.,КабалкинА.Ю.,МозолинВ.П. - Москва: БЕК, 1996. - 714c.

19 .Гуд, Р. Руководство к Унифицированным правилам для гарантий по требованию / Р. Гуд - Москва: Консалт банкир, 1999. - 168с.

20 .Договорноеправопорешениямкассационногосената.2-еизд.,испр.идоп. - Владимир: Тип. губ. правл., 1880. - 1348с.

21 .Еремеев, А.А. Сравнение банковской гарантии в Российской ФедерациииСоединенныхШтатахАмерики/А.А.Еремеев//Правоисовременныегосударства. - 2014. - № 6. - С.17-22.

22 .Ерпылева, Н.Ю. Банковские гарантии в коммерческом обороте / Н.Ю. Ерпылева // Законодательство и экономика. - 1994. - № 5/6. - С.18-27.

23 .Ефимова,Л.Банковскаягарантияидоговор/Л.Ефимова//Хозяйствоиправо. - 2000. - № 10. - С.50-59.

24 .Забродина, Н.Ф. Резервный аккредитив как способ обеспечения исполнения обязательств [Электронный ресурс] / Н.Ф. Забродина, Т.В.Оландер // Международные банковские операции: электрон. журн. -2009.

25 .Климентьев, В.А. Некоторые вопросы истории банковской гарантии/В.А. Климентьев // Пробелы в российском законодательстве. - 2011. -№1. - С.119-124.

26 .Козлов, М.А. Банковская гарантия в системе государственных(муниципальных) торгов / М.А. Козлов // Справочник руководителя учреждения культуры. - 2010. - № 8. - С.24-31.

30 .Мичурина, Е.А. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения кредитных обязательств / Е.А. Мичурина // Вестнику дмуртского университета. - 2015. - № 2-3. - С.145-150.

31 .Нестерова, Э.Э. Независимая гарантия vs. поручительство: вытеснит ли независимая гарантия поручительство из гражданского оборота России?/Э.Э. Нестерова // Правовое поле современной экономики. - 2015. - №10.- С.143-148.

32 .Нигматулина, Л. О независимости банковской гарантии / Л. Нигматулина // Юридический мир. - 2005. - № 12 (108). - С.67-73.

33 .Новеллы общей части обязательственного права: независимая гарантия[Электронный ресурс] // ANTONIVANOV.RU портал: сайт.

34 .Палин, Д.А.Банковская гарантия и иные виды финансовых продуктов:общие черты, различия, сфера применения, конкурентные преимущества / Д.А. Палин // Международная Ассоциация Содействия Правосудию: сайт. -

35 .Перечень банков г. Вологда выдающих банковскую гарантию[Электронный ресурс] // Банковская гарантия: сайт.-

36 .Перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения [Электронный ресурс]//Минфин России: оф. сайт.

37 .Поваров, Ю.С. Существенные и иные условия банковской (независимой)гарантии / Ю.С. Поваров // Юридический вестник СамГУ. - 2015. - Т.1. № 1. - С.12-16.

38 .Попов, И.С. Институт независимой гарантии: новеллы и нерешенные проблемы / И.С. Попов // Юридическая работа в кредитной организации.- 2015. - № 2. - С. 87 -96.

39 .Попов, И.С. Особенности применения английского права в банковских гарантиях / И.С. Попов // Международные банковские операции. -2013.- № 1. - С.53-66.

40 .Прончатов, Е. А. Банковская гарантия и смежные институты права в деятельности кредитных и страховых организаций / Е.А. Прончатов, Д.Д.Тренина // Страховое право. - 2006. - № 1. - С.25-29.

41 .Реестр банковских гарантий [Электронный ресурс] // Banki.ru: сайт.-

42 .Реестр банковских гарантий [Электронный ресурс] // Официальный сайт Единой информационной системы в сфере закупок. - Режим доступа:

43 .Тычинин, С.В. От банковской гарантии к независимой: правовая природа обязательства по выдаче гарантии в проекте изменений Гражданского кодекса РФ / С.В. Тычинин, Д.И. Романенко // Банковское обозрение.-2013. - № 4. - С.17-22.

44 .Фадеев, В.В. Принцип независимости банковской гарантии ирезервногоаккредитива/В.В.Фадеев//Российскийкриминологическийвзгляд.-2010. - № 4. - С.421-426.

45 .Шиша, А.А. Банковская гарантия: Опыт экономического июридическогоанализа/А.А.Шиша//Кредитиплановоехозяйство.-1925.-№4.-С.18-26.

III. Юридическая практика

46 .Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 27//Экономика и жизнь. - 1998, №7.

47 .Арбитражное дело № А13-8598/2014 по иску бюджетного автотранспортного учреждения Вологодской области«Автотранспортно ехозяйство» [Электронный ресурс] // Рос Правосудие: сайт. -

ПРИЛОЖЕНИЯ

Изменения в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации

Структура Федерального закона «О способах обеспечения исполнения обязательств»

Глава 1. Общие положения.

Глава 2.Неустойка.

Глава 3.Залог.

Глава 4. Удержание вещи.

Глава 5.Поручительство.

Глава 6. Независимая гарантия.

Статья 1. Понятие независимой гарантии. Статья 2. Форма независимой гарантии. Статья 3. Пределы независимости гарантии. Статья 4. Отзыв независимой гарантии.

Статья 5. Изменение независимой гарантии. Статья 6. Передача прав по независимой гарантии.

Статья 7. Вступление независимой гарантии в силу.

Статья 8. Представление требования по независимой гарантии.

Статья 9. Обязанности гаранта при рассмотрении требования бенефициара. Статья 10. Ответственность бенефициара.

Статья 11. Отказ гаранта удовлетворить требование бенефициара. Статья 12. Пределы обязательства гаранта.

Статья 13. Прекращение независимой гарантии.

Статья 14. Возмещение гаранту выплаченных сумм в порядке регресса.

Глава 7.Задаток.

Глава 8. Обеспечительный платеж.

Глава 9. Заключительные положения.

Составлено автором с использованием Гражданского кодекса Российской Федерации: федеральный закон от 30.11.1994 № 51. - Москва: Проспект, 2016.- 192с.

Размещено на Allbest.ru